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La tipicidad

El tipo penal se encuentra contemplado por el párrafo tercero, artículo 14, de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, ya que en este precepto
constitucional se establece el axioma “no existe delito sin tipo penal”, al señalar:

Nuestra constitución establece…

Artículo 14. En los juicios del orden criminal queda prohibido imponer, por simple analogía, y aún por mayoría de razón, pena alguna que no esté decretada por una
ley exactamente aplicable al delito de que se trata.

No obstante, se suele confundir los términos tipo y tipicidad como sinónimos. Lo cual no es correcto debido a que son conceptos diferentes, aunque relacionados.

Siguiendo la tesis de Fernando Castellanos, el tipo penal se puede referir a dos situaciones (1978: 166):

Invariablemente, el tipo penal es la descripción normativa de una conducta delictiva, que trae aparejada una sanción como consecuencia de su inobservancia.

Por su parte, la tipicidad consiste en que el comportamiento del acusado se encuentra adecuado al tipo que describe la ley penal (Urosa, 2006: 104). Esto es, la
tipicidad es el exacto encuadramiento de la conducta delictiva al tipo penal.

Noción

Como se dijo previamente, la tipicidad se reconfiguró a partir de la incorporación total en todo el país del sistema acusatorio y oral, y de la entrada en vigencia del
Código Nacional de Procedimientos Penales. Esto trajo importantes modificaciones a la Teoría del Delito actual.
A partir del 18 de junio de 2018, la teoría causalista se ha dejado de utilizar para los procedimientos penales para delitos comunes, pero aún sigue utilizándose para
delitos federales. Esto significa que en un futuro inmediato la teoría del delito prevista en el Código Nacional de Procedimientos Penales es la que se utilizará tanto
del Fuero Común como del Fuero Federal.

Es por ello, que para abordar esta unidad utilizaremos la Teoría del Delito prevista en el Código Nacional de Procedimientos Penales, específicamente, el artículo
405, que a la letra reza:

La Ley establece…
Artículo 405. Sentencia absolutoria

En su sentencia absolutoria el Tribunal de enjuiciamiento determinará la causa de exclusión del delito, para lo cual podrá tomar como referencia, en su caso, las
causas de atipicidad, de justificación o inculpabilidad, bajo los rubros siguientes:

I. Son causas de atipicidad: la ausencia de voluntad o de conducta, la falta de alguno de los elementos del tipo penal, el consentimiento de la víctima que
recaiga sobre algún bien jurídico disponible, el error de tipo vencible que recaiga sobre algún elemento del tipo penal que no admita, de acuerdo con el
catálogo de delitos susceptibles de configurarse de forma culposa previsto en la legislación penal aplicable, así como el error de tipo invencible;
II. Son causas de justificación: el consentimiento presunto, la legítima defensa, el estado de necesidad justificante, el ejercicio de un derecho y el cumplimiento
de un deber, o
III. Son causas de inculpabilidad: el error de prohibición invencible, el estado de necesidad disculpante, la inimputabilidad, y la inexigibilidad de otra conducta.

Del artículo anterior se advierte que los elementos positivos del delito son la tipicidad, la antijuridicidad, y la culpabilidad, una vez configurados estos, es posible
hablar del último elemento positivo del delito, la punibilidad.

En este sentido, la atipicidad como elemento negativo del delito nos proporciona elementos suficientes para determinar cuáles son los elementos de la tipicidad,
siendo estos:
Adicionalmente, debemos decir que la teoría del delito que se sigue en la actualidad es el post-finalismo, le explicaré por qué. Para que exista un delito es necesario
que primero se dé una conducta humana, la cual puede presentarse mediante una acción u omisión. Es aquí donde la teoría post-finalista adquiere importancia.

La conducta cometida por los huachicoleros es sancionada por la Ley Federal para Prevenir y Sancionar los Delitos cometidos en materia de Hidrocarburos, que en
su artículo 8, establece el delito de Sustracción de Hidrocarburos, lo que coloquialmente se le conoce como “robo de combustible,” esta acción nos permite explicar
cómo el dolo está implícito desde el momento en que el sujeto activo se plantea sustraer hidrocarburos, sin derecho y sin consentimiento de asignatarios,
contratistas, permisionarios, distribuidores o de quien pueda disponer de ellos con arreglo a la ley, es decir, la finalidad de conducta desde un inicio es la sustracción
de hidrocarburos, por lo que el dolo no puede separarse de la acción, el dolo está implícito en la acción.

Sin embargo, la teoría finalista es incapaz de explicar la culpa, ya que en una conducta culposa no existe una finalidad de cometer un delito, sino una imprudencia.
Para ello, son las teorías post-finalistas las que explican mejor la culpa. De modo que, el dolo y la culpa las estudiaremos dentro de los elementos subjetivos
generales del tipo penal.

En palabras de Raúl Plascencia Villanueva (2004: 40), la acción presenta dos fases. La fase interna de la acción se plantea con los siguientes elementos:

Fase externa

 Es la puesta en marcha, la dinámica de los medios para realizar el objetivo principal.


 El resultado previsto y el o los resultados concomitantes.
 El nexo causal.
Fase interna

 El objetivo que se pretende conseguir.


 Los medios empleados para su consecución.
 Las posibles consecuencias secundarias que se vinculan al empleo de los medios que pueden ser relevantes o irrelevantes, desde la perspectiva jurídico penal.

En la siguiente tabla se le muestra la actual configuración de la teoría del delito:


Elementos
La tipicidad se define como el exacto encuadramiento de la conducta delictiva al tipo penal, dicho de otra forma, es un razonamiento lógico cuya conclusión es
determinar si la conducta desplegada por el agente asocial es o no un delito. Por eso, tomando en consideración todo lo anterior, podemos sostener que existen tres
presupuestos fundamentales de la tipicidad, y un cuarto elemento, que es el que tradicionalmente se le ha identificado como tipicidad, estos son:

La conducta (presupuesto de tipicidad)


El dolo y la culpa como elementos subjetivos generales del tipo penal (presupuesto de la tipicidad)
El tipo penal como parte central de la tipicidad (presupuesto de la tipicidad)
El razonamiento lógico cuya conclusión es determinar si la conducta desplegada por el agente asocial es o no un delito 8este es el elemento que la doctrina ha considerado como
tipicidad)
Forma de consumación

De acuerdo al artículo 17 del Código Penal para el Distrito Federal, atendiendo a su momento de consumación, el delito puede ser: instantáneo, continuado o
permanente.

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Instantáneo
Continuado
Permanente

Modalidad de la conducta

Ya hemos analizado la conducta en sus dimensiones de acción y omisión, motivo por el cual, sólo resumiremos lo dicho, previamente.

 La acción: En los delitos de acción el sujeto activo realiza un movimiento físico que encuadra en un tipo penal determinado (Calderón, 2015: 9).
 La omisión: En los delitos de omisión, se castiga al sujeto pasivo del delito debido a que no realizó la conducta que obligatoria y objetivamente debía cumplir.
Se divide en dos: simple (de resultado formal), y comisión por omisión (de resultado material).

Elementos de la conducta delictiva

Los elementos de la conducta son las características que deben poseer las conductas que se estiman como delitos. Estas características deben ser necesarias, ya
que, si al momento de realizar el razonamiento lógico se concluye que falta un elemento de la conducta, entonces, se considera que la conducta es atípica.

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 Por ejemplo…

 Por ejemplo…

El número de elementos de la conducta dependerá del tipo penal general. Con este subtema terminamos los elementos objetivos del delito.

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Subjetivos generales: dolo y


Subjetivos específicos Normativos
culpa

El razonamiento lógico

Una vez que ya hemos realizado el análisis de la conducta y del tipo penal sólo resta realizar el razonamiento lógico, cuya conclusión será si la conducta que cometió
el agente asocial es o no un delito.

Este razonamiento lógico se denomina silogismo judicial o silogismo jurídico. Se encuentra compuesto por tres elementos:

 Premisa mayor: Enuncia una norma general y abstracta en la que un supuesto de hecho aparece como condición para una consecuencia jurídica (Atienza,
2008: 20). Es el precepto legal que establece la conducta delictiva.
 Premisa menor: Representa la situación en que se ha producido un hecho que cae bajo el supuesto de hecho de la norma (Atienza, 2008: 21). Es la conducta
desplegada por el sujeto activo del delito.
 Conclusión: Determina si la conducta desplegada por la persona se adecua o no la conducta típica prevista en el precepto legal (premisa mayor), y, por lo
tanto, si se le debe aplicar o no, la sanción (consecuencia jurídica) prevista en el presento legal utilizado.

Para entender mejor el silogismo jurídico vamos a poner como ejemplo el siguiente caso:

Problema jurídico
En la Ciudad de México, a las 12:00 horas, del día 01 de enero de 2019, Mario Calderón compró una navaja de la marca “Victorinox Swiss” modelo “Army Ranger”,
con el objeto de privar de la vida a Javier Gallardo. Siendo las 15:00 horas del mismo día, Mario Calderón se encontró de frente a Javier Gallardo, y sin decir nada lo
apuñala 7 veces en diferentes partes del cuerpo, por lo que logró privarlo de la vida. Pero ante la intervención inmediata de la policía lo detienen y lo ponen a
disposición al Ministerio Público más cercano.

Premisa mayor: Artículo 123, del Código Penal para el Distrito Federal, que literalmente establece: “Al que prive de la vida a otro, se le impondrá de ocho a veinte
años de prisión.”

Premisa menor: Mario Calderón privó de la vida a Javier Gallardo con un arma blanca punzo cortante de la marca “Victorinox Swiss” modelo “Army Ranger.”

Conclusión: Mario Calderón sí cometió el delito de homicidio, en agravio de Javier Gallardo, en consecuencia, deberá imponérsele una sanción, que consiste en una
pena de prisión que va de ocho a veinte años.

Unidad 6.El Delito como Comportamiento Típico y Aspectos Negativos     |     Contenido · Actividades

Atipicidad

Recuerde que…
Como afirma Muñoz Conde (2012: 39) ningún hecho, por antijurídico y culpable que sea, puede llegar a la categoría de delito si, al mismo tiempo, no es típico, es
decir, si no corresponde a la descripción contenida en una norma penal.
Entonces, resulta trascendente diferenciar entre atipicidad y tipo.

Para hacer esa distinción utilizaremos el criterio de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, que sostiene que, dentro de la teoría del delito, una cuestión es la
ausencia de tipicidad o atipicidad (aspecto negativo del delito) y otra diversa la falta de tipo (inexistencia del presupuesto general del delito), pues la primera supone
una conducta que no llega a ser típica por la falta de alguno o algunos de los elementos descriptivos del tipo, ya con referencia a calidades en los sujetos, de
referencia temporales o especiales, de elementos subjetivos, etc., mientras la segunda presupone la ausencia total de descripción del hecho en la ley (SCJN, 1959:
66).

Así, el jurista Eduardo López Betancourt (2006: 141) sostiene que la atipicidad es la falta de adecuación de la conducta al tipo penal. En términos de razonamiento
lógico, la atipicidad es la no adecuación de la conducta desplegada por el sujeto activo del delito, al tipo penal que se le atribuye.

La atipicidad como elemento negativo de la tipicidad, es de suma importancia para el derecho penal, pues en la sociedad existen un sinfín de conductas que se
pueden considerar las más indeseables, las más reprochables, o las más dañinas, pero si la conducta que se le atribuye al agente asocial no encuadra, exactamente,
en el tipo penal descrito en la ley penal, con todos sus elementos, ya sean objetivos, subjetivos generales, subjetivos específicos, y normativos, entonces, se
configura a favor del agente asocial, a la atipicidad.

De aquí que la atipicidad puede considerarse como un derecho fundamental de legalidad, contemplado por el artículo 14 de la Carta Magna, pues en los juicios del
orden criminal, queda prohibida imponer por simple analogía o mayoría de razón penal alguna que no esté decretada por una ley exactamente aplicable al delito de
que se trata.

Ahora bien, de acuerdo al artículo 405, del Código Nacional de Procedimientos Penales, en relación con el artículo 29, Apartado “A”, del Código Penal para el
Distrito Federal, existen cuatro causas de atipicidad:

La ausencia de voluntad o de conducta

La falta de alguno de los elementos del tipo penal

El consentimiento de la víctima que recaiga sobre algún bien jurídico disponible


El error de tipo invencible que recaiga sobre algún elemento del tipo penal que no admita la forma culposa

Atipicidad por ausencia de conducta (involuntariedad)

La atipicidad por ausencia de conducta o involuntariedad se presenta cuando el sujeto daña o pone en peligro un bien jurídico protegido, pero como la voluntad del
agente es inexistente el delito se excluirá (Calderón, 2015: 13).

El artículo 405, fracción I, del Código Nacional de Procedimientos Penales no señala cuales son las causas específicas de la ausencia de voluntad o de conducta, ya
que sólo establece, literalmente, “la ausencia de voluntad o de conducta.”

Sin embargo, la generalidad de la doctrina ha expuesto que los casos de ausencia de conducta son:

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Caso Hipnotism
Sueño Sonambulismo Movimientos reflejos
fortuito o

Atipicidad por falta de elementos del tipo

La atipicidad por falta de elementos del tipo se configura cuando falta alguno de los elementos que integran la descripción legal del delito de que se trate, ya sea que
formen parte de los elementos objetivos, subjetivos generales, subjetivos específicos, o normativos.

Dicho de otra forma, Calderón (2015: 19) menciona que la hipótesis de atipicidad se origina cuando:
     Pulse en las áreas que se marcan como sensibles para desplegar la información.

A B C D E F G

Consentimiento del interesado

Esta causa de atipicidad se presenta cuando el agente actúa con el consentimiento del titular del bien jurídico afectado, o del legitimado legalmente para otorgarlo,
siempre y cuando se cumplan con los siguientes requisitos:

Error de tipo invencible

El error de tipo se divide en invencible, y vencible. El primero aparece cuando no existe la posibilidad de conocer la realidad típica objetiva, no valorativa, a pesar de
ponerse en juego el cuidado posible y adecuado para no caer en una falta de apreciación. El segundo aparece cuando el sujeto, al no desplegar el cuidado debido y
adecuado, no supera el desconocimiento de la concreción típica objetiva no valorativa (Plascencia, 2004: 109).

Los efectos del error vencible o invencible son diversos, ante la presencia del primero desaparece la posibilidad del dolo, pero queda subsistente la posibilidad de la
culpa, en el caso del segundo no existe la posibilidad que el dolo o la culpa puedan presentarse (Plascencia, 2004: 109), de aquí que sólo el error de tipo invencible
excluya la responsabilidad penal.

El artículo 405, fracción I, del Código Nacional de Procedimientos Penales, establece que la responsabilidad penal se excluye cuando existe atipicidad por error de
tipo, pero únicamente, si se trata de un error de tipo invencible.

Caso fortuito
Considerando que el artículo 405, fracción I, del Código Nacional de Procedimientos Penales, establece las causas de atipicidad para el sistema acusatorio y oral, es
menester recordar que el caso fortuito forma parte de la atipicidad por ausencia de voluntad o conducta.

Cómo excluyente de responsabilidad está compuesta por vis absoluta, y la vis mayor, las cuales las estudiamos como primera causal de atipicidad. No obstante, lo
anterior, podemos señalar que, en términos coloquiales, el caso fortuito hace alusión a accidentes, provenientes de la naturaleza, o del propio ser humano.

Legislación

 Asamblea Legislativa del Distrito Federal, Código Penal para el Distrito Federal, última reforma publicada en la Gaceta Oficial del Distrito Federal
22/12/2017, disponible en https://bit.ly/1DcrebK, consulta: 14/02/2019.
 Cámara de Diputados del H. Congreso de la Unión, Código Nacional de Procedimientos Penales, última reforma publicada en el DOF 17/06/2016, disponible
en https://bit.ly/1PhhfZl, consulta: 14/02/2019.
 Cámara de Diputados del H. Congreso de la Unión, Código Penal Federal, última reforma publicada en el DOF, 05/11/2018, disponible
en https://bit.ly/2DpaxBx, consulta: 01/03/2019.
 Cámara de Diputados del H. Congreso de la Unión, Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, última reforma publicada en el DOF 27/08/2018,
disponible en https://bit.ly/1iXRdq5, consulta: 14/02/2019.
 Cámara de Diputados del H. Congreso de la Unión, Ley para Prevenir y Sancionar los Delitos Cometidos en Materia de Hidrocarburos, última reforma publicada en
el DOF 01/06/2016, disponible en https://bit.ly/2IpOyNL, consulta: 10/02/2019.

Interpretación de la Ley

 “Tipicidad y ausencia del tipo”, [tesis aislada penal], Informes, reg. 813043, Sexta época, 1959, p. 66, disponible en https://bit.ly/2TplIBt, consulta:
05/03/2019.

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