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Aportes internacionales de las experiencias de justicia

transicional para Colombia*


Recibido: 01 de octubre del 2018 • Aprobado: 03 de diciembre del 2018
https://doi.org/10.22395/ojum.v17n35a13

Dimaro Alexis Agudelo Mejía**


Liliana Damaris Pabón Giraldo***
Luis Orlando Toro Garzón****
Mónica María Bustamante Rúa*****
Orión Vargas Vélez******
RESUMEN
El presente trabajo aborda las experiencias de justicia transicional en América
del Sur, América Central, Europa, África y Asia a fin de extraer aportes que sean
aplicables a la justicia transicional en Colombia. Para ello, mediante una metodo-
logía exploratoria, descriptiva y analítica, se hace un acercamiento al concepto de
justicia transicional y se describen las experiencias de cada una de estas regiones
para resaltar que muchas de ellas se han preocupado por establecer medidas no
judiciales en las que prima la verdad sobre la justicia, también hay otros casos
en los que se han centrado en establecer medidas judiciales en las cuales prima
la justicia y el resarcimiento a la víctima. Una vez analizadas estas experiencias
se da respuesta a la pregunta de investigación: ¿Cuáles son los aportes de las
experiencias de justicia transicional de otras regiones a la justicia transicional en
Colombia? Se concluye que Colombia debería respetar los estándares interna-
cionales, los derechos humanos y garantizar el reconocimiento de los derechos
a las víctimas para lograr una paz estable y duradera.
Palabras clave: conflicto; paz; justicia transicional; víctima.
*
Este artículo es el resultado del proyecto de investigación denominado “Perspectivas y desafíos de la justicia transicional
en Colombia”, llevado a cabo por los autores del mismo en calidad de investigadores y financiado por la Universidad
de Medellín.
**
Abogado, magíster en Derecho Procesal y Doctor en Derecho Procesal Contemporáneo de la Universidad de Medellín,
Colombia. Profesor de tiempo completo de la misma universidad. Correo electrónico: dagudelo@udem.edu.co
***
Abogada, magíster en Derecho Procesal de la Universidad de Medellín, magíster en Derecho Procesal y Doctora en
Derecho de la Universidad Nacional de Rosario, Argentina. Profesora de tiempo completo de la Universidad de Medellín.
Correo electrónico: ldpabon@udem.edu.co
****
Abogado, magíster en Derecho Procesal, candidato a Doctor en Derecho Procesal Contemporáneo de la Universidad
de Medellín. Profesor de tiempo completo de la misma universidad. Correo electrónico: ltoro@udem.edu.co
*****
Abogada, magíster en Derecho Procesal de la Universidad de Medellín, magíster en Derecho Procesal y Doctora en
Derecho de la Universidad Nacional de Rosario, Argentina. Profesora de tiempo completo de la Universidad de Medellín.
Correo electrónico: mmbustamante@udem.edu.co
******
Abogado, magíster en Derecho Procesal de la Universidad de Medellín, Doctor en Filosofía de la Universidad Pontificia
Bolivariana. Profesor de tiempo completo de la Universidad de Medellín. Correo electrónico: ovargas@udem.edu.co

Opinión Jurídica, 17 (35) • Edición especial 2018 • pp.299-328 • ISSN (en línea): 2248-4078 299
Dimaro A. Agudelo M., Liliana D. Pabón G., Luis O. Toro G., Mónica M. Bustamante R. y Orión Vargas V.

International Contributions of Transitional Justice Experiences


for Colombia
ABSTRACT
This paper addresses transitional justice experiences in South America, Central
America, Europe, Africa and Asia to identify applicable contributions to transitional
justice in Colombia. With an exploratory, descriptive and analytical methodology, the
paper approaches the concept of transitional justice and the experiences of each
of aforementioned regions to highlight that many of them have been concerned
with establishing non - judicial measures in which truth is put above justice. Other
cases in have focused on establishing judicial measures in which justice and victim
compensation prevail. After analyzing these experiences, the research question “What
are the transitional justice experiences’ contributions of other regions to transitional
justice in Colombia?”, is answered. The paper concludes that Colombia should
respect international standards and human rights and guarantee the recognition of
the rights of victims to achieve a stable and lasting peace.
Keywords: conflict; peace; transitional justice; victim.

Colaborações internacionais das experiências


de justiça transicional para a Colômbia
RESUMO
O presente trabalho aborda as experiências de justiça transicional na América do
Sul, na América Central, na Europa, na África e na Ásia a fim de extrair colaborações
que sejam aplicáveis à justiça transicional na Colômbia. Para isso, por meio de
uma metodologia exploratória, descritiva e analítica, faz-se uma aproximação ao
conceito de justiça transicional e descrevem-se as experiências de cada uma dessas
regiões para ressaltar que muitas delas se preocuparam em estabelecer medidas não
judiciais nas quais a verdade prima sobre a justiça e também há outros casos nos
quais se centrou em estabelecer medidas judiciais nas quais se prima pela justiça
e pelo ressarcimento à vítima. Após a análise dessas experiências, dá-se resposta
à pergunta da pesquisa: Quais são as colaborações das experiências de justiça
transicional de outras regiões para a justiça transicional na Colômbia? Conclui-se
que a Colômbia deveria respeitar os padrões internacionais e os direitos humanos,
além de garantir o reconhecimento dos direitos das vítimas para alcançar uma paz
estável e duradoura.
Palavras-chave: conflito; paz; justiça transicional; vítima.

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Aportes internacionales de las experiencias de justicia transicional para Colombia

INTRODUCCIÓN justicia transicional se obtuvieron de


fuentes doctrinales de orden nacional e
La justicia transicional es un tema y
internacional e informes presentados por
compromiso de actualidad en Colombia
organizaciones internacionales inspiradas
que ha adquirido especial relevancia a
en la paz en los países con conflictos
partir de la firma del acuerdo de paz entre
o con regímenes dictatoriales. Para su
el Gobierno Nacional y la guerrilla de las
desarrollo, se parte del concepto de
FARC - EP −denominado el Acuerdo del
justicia transicional y la descripción y
Teatro Colón−, firmado en Bogotá el 24
análisis de las experiencias de justicia
de noviembre del 2016, por medio del
transicional en las regiones objeto de
cual se pactó la terminación del conflicto
estudio, para luego identificar los aportes
armado y la construcción de una paz
que estas experiencias presentan a la
estable y duradera. Para el cumplimiento
justicia transicional en Colombia.
de lo acordado, es importante conocer
e integrar las experiencias de justicia
transicional de otras regiones a fin de 1. CONCEPTO DE JUSTICIA TRANSICIONAL
comprender el presente en Colombia de La justicia transicional se en-
cara a las experiencias del pasado. tiende como “la aplicación de
una variedad de mecanismos
Para tal efecto, este artículo tiene por aplicados a crímenes en masa y
violaciones de derechos huma-
objeto el estudio comparado de las
nos acaecidos en un contexto
experiencias de justicia transicional en de conflicto o de represión polí-
regiones tales como: América del Sur, tica” (Seils, 2009, p. 22). Implica,
América Central, Europa, África y Asia, según este autor, proporcionar
por considerar que estas regiones que han a las víctimas afectadas por
sido en el pasado escenarios de conflicto estos crímenes un cierto nivel
de justicia, pero principalmente,
o han estado regidos por sistemas políti- se busca la restauración de la
cos dictatoriales que han comprometido “confianza” (Seils, 2009, p. 21).
la dignidad humana, el desarrollo social y
la institucionalidad como esencia de los Por su parte, para la Corte
Estados, poseen experiencias aplicables Constitucional colombiana la
en el caso de la justicia de transición en justicia de transición supone
una búsqueda en pos de solu-
Colombia. Para ello se formuló la siguiente
cionar fuertes tensiones entre la
pregunta de investigación: ¿Cuáles son justicia y la paz, a fin de satisfa-
los aportes de las experiencias de justicia cer los derechos de las víctimas
transicional de otras regiones para la y lograr el cese de hostilidades,
justicia transicional en Colombia? de tal manera que se evite el
retorno de la violencia y se con-
soliden reformas que afiancen
Se empleó una metodología exploratoria, verdaderamente la paz (Corte
descriptiva y analítica. Los datos que Constitucional, sentencia C - 579
aquí se describen en relación con la de 2014). Para lograr tal objetivo,

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el máximo tribunal indicó que 2. EXPERIENCIAS DE JUSTICIA TRANSICIONAL EN


“se requerían desarrollar obje-
OTRAS REGIONES
tivos especiales tales como: el
reconocimiento de las víctimas,
el restablecimiento de la con- 2.1 En América del Sur
fianza pública, la reconciliación
y el fortalecimiento de la demo- El Centro Internacional de Justicia Transi-
cracia” (Pabón, Bustamante y cional indicó que América Latina es uno
Toro, 2017, p. 154).
de los continentes pioneros en enfoques
de justicia transicional. Muestra de
Al respecto, el profesor Kai
Ambos de Alemania, planteó
ello es lo que ha acontecido en países
que dicho concepto se ocupa como Argentina, Chile, Brasil, Uruguay y
de la justicia en sociedades en Perú, entre otros, tal como se muestra a
transición y supone un conjun- continuación:
to de medidas de naturaleza
judicial o no judicial, cuyo éxito
En 1983 Argentina puso fin a siete años
dependerá del grado en que la
misma contribuya a la reconci- de terrorismo producto de la dictadura
liación. En ese sentido, reflexio- militar. Para ello, creó la Comisión Na-
na que la justicia de transición cional sobre Desaparición de Personas
“comprende el entero ámbito (Conadep) (Decreto Nro. 187/83), la
de los procesos y mecanismos primera comisión oficial −incluso a nivel
asociados con los intentos de
mundial− en este sentido, la cual, con su
una sociedad para afrontar un
legado de abusos a gran escala informe “Nunca más”, ha servido como
del pasado, para asegurar res- parámetro para otros procesos de justicia
ponsabilidad, rendir justicia y transicional en el mundo. En este país se
lograr reconciliación” (Ambos, han adelantado procesos de responsabi-
2009, p. 23). lidad penal y se han decretado indultos.
Para el 2000, el gobierno argentino anuló
En este trabajo se asume la justicia transi- leyes de impunidad y por esta razón, se
cional como un conjunto de mecanismos asevera que han avanzado en establecer
judiciales y no judiciales que diseña e la responsabilidad de algunas personas
implementa un Estado para la superación involucradas en la dictadura. También,
de graves violaciones a los derechos existe un programa de reparaciones
humanos que se presentan en el marco administrativas y centros de la memoria.
de un conflicto armado o de un régimen
dictatorial. Para ello se parte de los ele- Al respecto, Ricardo Gil Lavedra indica
mentos de la transición, los cuales son “la que en Argentina la persecución criminal
temporalidad para la construcción de la no ha sido continua y la divide en dos
paz, la excepcionalidad, la territorialidad etapas: una en la cual se recuperó la
y la participación” (Bustamante, Pabón y democracia a finales de 1983 y se indultó
Toro, 2017. pp. 111 - 115). a militares condenados durante ese
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período; y otra que refiere a un fallo del deslegitimaron las políticas con relación a
2005 en el cual se declaró la nulidad de la impunidad, se presentaron reclamos de
las leyes de “punto final” (Ley 23.492) víctimas, familiares y derechos humanos
y “obediencia debida” (Ley 23.521) que y se buscó encaminar el abordaje hacia
dejaban a autores de hechos atroces sin el estándar del derecho internacional y
castigo. Con ello, tuvo lugar una reaper- el respeto a los derechos humanos, de
tura de algunos casos judiciales, nuevas esta forma iniciaron los juicios en pos
denuncias, condenas y morosidad en el de la verdad. Se finalizó con la etapa de
proceso (Gil, 2009, p. 43). superación de la impunidad, en la cual se
hicieron posibles los procesos que en la
El proceso en Argentina partió de una actualidad están están en trámite (2009).
investigación de los crímenes de la
dictadura, previsto en el código penal Conforme con lo expuesto, en Argentina
común, con un procedimiento militar se han implementado medidas no juris-
breve, un juicio sumario con audiencia diccionales que buscan la reparación, res-
oral y pública y un rasgo acusatorio (Gil, titución y dilución del pasado conflictivo,
2009, p. 48). En esa época el desarrollo tales como: la cinematografía y libertad
de reglas y precedentes internacionales de expresión, la ley de nacionalidad, ley
era escaso, no se empleaban los términos de indemnización a ex presos políticos
“delitos de lesa humanidad” y “ius cogens”, −que otorgó beneficios económicos a
las convenciones de derechos humanos personas durante el estado de sitio−,
tampoco estaban vigentes. En Argentina ley de beneficio económico a personas
en un principio, se preocuparon más ausentes por desaparición forzada y
por la verdad que por la justicia, se a personas fallecidas en manos de las
presentaron avances en la aclaración de fuerzas armadas −ley que consagró la
los hechos, pero sin vinculación a una posibilidad de declarar judicialmente la
sanción penal. ausencia por desaparición forzada de una
persona, localización y restitución de la
Por su parte, Parenti y Pellegrini (2009) identidad de niños sustraídos en el marco
afirman que Argentina, en lo que concier- de la represión ilegal−, archivos y espa-
ne a la reacción penal, pasó por diversas cios para la memoria, medidas legislativas
etapas: una etapa de persecución penal para la preparación de los juicios y para
limitada en la cual se investigaron y juz- afianzar valores menospreciados durtante
garon únicamente los autores y partícipes la dictadura (Parenti y Pellegrini, 2009).
que estuvieron más comprometidos con
la represión. La segunda etapa fue de En el caso de Bolivia, Elizabeth Santalla
impunidad, su eje fue limitar e impedir Varga, indica que del 4 de noviembre de
juicios penales y el cumplimiento de 1964 al 10 de octubre de 1982 se dio una
sentencias. La tercera etapa se denominó ola de violencia política generada por
“la erosión de la impunidad”, en ella se agentes de gobierno inconstitucionales.
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A partir de esta fecha se reinstauró la tivos de superación del pasado, lo que


democracia. Para contrarrestar esta llevó a una demora excesiva del Estado
época, se creó la comisión de verdad brasilero en la adopción de leyes para que
para la desaparición forzada de personas, las víctimas y familiares buscaran formas
luego se llevó a cabo el resarcimiento a las de reconocimiento a las violaciones de sus
víctimas por violaciones de derechos hu- derechos fundamentales (Rocha, Coelho
manos y se emitió sentencia condenatoria y Monteconrado, 2009).
contra el ex dictador Luis García Meza, lo
que dio lugar, en otro extremo, a una alta Por su parte, la dictadura de Augusto
impunidad durante este período, por falta Pinochet en Chile terminó en 1990 y
de investigación y por la exclusión del esperaron nueve años para dar inicio
proceso penal a algunos responsables de a los primeros juicios por crímenes
violaciones de derechos humanos. Bolivia cometidos durante esta. Se han creado
reaccionó a la justicia transicional con dos comisiones de la verdad con manda-
mecanismos penales y no penales (2009). tos diferentes, una en 1991 y otra en el
2005, estas han comprobado la comisión
En Brasil, el gobierno militar terminó en de algunos crímenes, tales como tortura,
1985. Los avances en materia de respon- desaparición forzada y prisión política del
sabilidad penal en la justicia transicional régimen. Algunos de los responsables ya
no han sido los esperados, no obstante, se cumplen condenas en cárceles del país y
discute sobre la posibilidad de mantener la se creó −al igual que en Argentina, pero
ley de amnistía y en los últimos gobiernos con otra denominación− el Programa de
se han creado programas de reparación a Reparación y Atención Integral en Salud
las víctimas. Frente al tema, María Thereza y Derechos (Prais), a fin de ayudar con las
Rocha de Assis Moura, Marcos Alexandre secuelas de la violencia y el abuso.
Coelho Zilli y Fabiola Girão Monteconrado
Ghidalevich, en un informe nacional Frente al tema, Roberto Garretón (2009)
al respecto, indicaron que la época de indica que en Chile la dictadura se ins-
transición ha sido lenta y gradual. Durante tauró de forma paulatina con la adopción
este periodo se promulgó una ley de am- de medidas legislativas, así: traspaso de
nistía en 1979, lo que explica la ausencia competencias de la justicia ordinaria a la
de medidas de carácter penal, ya que se justicia militar; sustitución de la justicia
hizo énfasis en medidas no penales, las militar en tiempos de paz por una en
cuales tardaron en implementarse −solo tiempos de guerra, con indefensión para
hasta 1995− con la creación de una los procesados; aumento de penas para
comisión especial para examinar casos delitos políticos, incluso pena de muerte;
de desaparecidos políticos y se instaló recurso permanente a los estados de ex-
la comisión de amnistía. Debido a las cepción para detener y/o expulsar del país
comisiones creadas, se dice que en Brasil a disidentes sin juicio alguno; legitimación
predominaron los mecanismos alterna- de las incomunicaciones y la impunidad a
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los violadores de derechos humanos, por Las propuestas de reparación individual


decreto de amnistía desde 1978. tuvieron eco hasta el 2004, cuando me-
diante la Ley 19992 del 24 de diciembre,
Como consecuencia, en Chile la transi- se estableció la pensión vitalicia para las
ción también contó con varias etapas: víctimas nombradas como prisioneros
inicialmente se restauró la democracia, políticos y torturados, y un bono único
pero se mantuvo la impunidad hasta para menores que nacieron durante la
1998. Posterior a ello, cuando se detuvo prisión de sus progenitores o fueron
a Pinochet en Londres, acusado de detenidos. Es decir, se recibe por parte
crímenes de lesa humanidad, genocidio, del Estado un apoyo económico y técnico,
torturas y terrorismo, se descubrió que no la rehabilitación de lesiones físicas y
se había implementado ninguna justicia además, la garantía de poder continuar
en este país y se comenzó con el recono- sus estudios escolares y superiores de
cimiento de atrocidades, investigaciones forma gratuita (2009).
y procesos abiertos, para lo que se tuvo
en cuenta la defensa de los derechos Paraguay, bajo el régimen de Stroessner
humanos y el derecho internacional de los (1954  -   1989), vivió una dictadura y la
derechos humanos. Se buscó entonces concentración del poder en manos del
el derecho a la justicia, la verdad y la ejecutivo; para cerrar esta etapa no
reparación en calidad de víctima. se implementaron mecanismos para
sacrificar la verdad y reconciliación por
Al respecto, José Luis Guzmán Dalbora encima de la justicia. Allí, se establecieron
(2009), en su informe sobre Chile, indicó recursos legales para que las víctimas
que la justicia de transición en este país obtuvieran una reparación económica y
ha implementado mecanismos de verdad simbólica en 1996, en el 2003 se creó una
a través de las comisiones de la verdad comisión de verdad y justicia (Alfonso,
y reparación, la primera en 1990 con la 2009, pp. 345 - 354). Por tanto, Paraguay
Corporación Nacional de Reparación y acudió a la aplicación clásica del derecho
Reconciliación. Para continuar su misión, penal, a judicializar a los presuntamente
se crearon luego la Comisión Nacional de responsables por violaciones de derechos
Verdad y Reconciliación, y la Comisión humanos, a la creación de una comisión
Nacional sobre Prisión Política y Tortura de verdad y justicia y la instauración de
−también llamada Comisión Valech−, la recursos a favor de las víctimas. Mecanis-
cual tenía por objetivo atender los casos mos que no cumplieron su finalidad, por
de las personas que sufrieron privación de el alto índice de impunidad y la duración
la libertad y tortura por razones políticas prolongada de los procesos.
a manos de agentes del Estado. Ambas
comisiones buscaban la reparación, re- En Perú, el proceso de posconflicto se
conciliación y prevención, paralelamente genera con la renuncia y posterior fuga
se instauraron juicios penales. del expresidente Alberto Fujimori, quien
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atenuó el conflicto armado generado por restitución del estatus pleno de ciuda-
Sendero Luminoso, al cual respondieron danía y remoción de estigmas legales,
con fuerza agentes del Estado. Allí se reparaciones económicas y preparación
creó, al igual que en los países anteriores, de reformas institucionales y experien-
una comisión de la verdad y la reconci- cia de reconciliación. Esto demuestra
liación (CVR) que funcionó entre 2001 que en Perú se adoptaron medidas de
y 2003. Está pudo establecer el número restitución, reparación/compensación,
de personas muertas y desaparecidas rehabilitación y no repetición; para ello se
en manos de los grupos al margen de la crearon programas como el Plan Integral
ley y de las fuerzas armadas y policiales. de Reparaciones, se creó el registro único
La CVR tuvo una característica única: el de víctimas a fin de registrar e inscribir
equipo de judicialización, el cual “debía a todas las víctimas para hacer viable
investigar crímenes específicos para la reparación integral y se estableció un
después transmitir la información al consejo de reparaciones, cuya función
Ministerio público” (Seils, 2009, p. 34). fue individualizar, calificar y acreditar la
condición de víctima (Caro, 2009).
Al respecto, el Centro Internacional de
Justicia Transicional (ICTJ) indica que este En Uruguay, el gobierno militar finalizó
es un proceso difícil, sin embargo, ha en 1985 pero no ha habido avances en
tenido avances en términos de respon- justicia transicional, materia penal, ni
sabilidad penal y violaciones de derechos en el esclarecimiento histórico, aunque
humanos, como por ejemplo la condena subsiste la esperanza de que la situación
al expresidente Fujimori por participar en cambie. En este país se creó la Ley de
crímenes de lesa humanidad (Internatio- caducidad de la pretensión punitiva del
nal Center For Transitional Justice [ICTJ], Estado en 1986, la cual hacía referencia
2009); al igual que otros países, contó con a una amnistía virtual para los criminales
un programa de reparaciones colectivas y fue sometida a la opinión pública
y un museo de la memoria. a través de un plebiscito nacional. Al
respecto, Pablo Galain Palermo indica
Así las cosas, los mecanismos empleados que se restauró el Estado de derecho
fueron la comisión de la verdad y la recon- y como producto, el parlamento dictó
ciliación (creada en 2001) a fin de esclare- una ley sobre amnistía en 1985, con
cer las violaciones a los derechos huma- respecto a todos los delitos políticos,
nos que tuvieron lugar durante el conflicto comunes y militares conexos cometidos
interno y promover la reconciliación. La a partir del 1 de enero de 1962. Como
comisión formuló recomendaciones para consecuencia, múltiples manifestaciones
superar esas brechas con reparaciones de descontento y repudio por parte de las
a los afectados por el conflicto interno, víctimas han tenido lugar. Para devolver
hicieron mención a reparaciones simbó- la paz a los uruguayos, en el 2000 se
licas, reparaciones en salud y educación, creó la comisión de paz, en aras de la
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verdad y la reconciliación entre las partes coincidencias, esto se debe a diversos


enfrentadas (Galain, 2009). factores, tales como:

En Uruguay no se recurrió a forma alguna La magnitud y la naturaleza


del conflicto, la conformación
de derecho penal diferencial o premial
social y cultural de la sociedad
para alcanzar la paz, y solo hasta el 2006 y especialmente la relación de
se instauró una pensión especial repara- fuerzas entre facciones po-
toria para algunas personas detenidas y líticas, sociales y/o militares
procesadas con privación de la libertad antagonistas existente en un
por la justicia militar en la época de la dic- momento dado, condicionan
la elección de los mecanismos
tadura; también se generó una restitución concretos de un proceso de
simbólica de la dignidad ultrajada por el transición. De estos factores
aparato estatal (Galain, 2009). dependerá qué medidas podrá
poner en práctica un Estado,
qué características concretas
Por su parte, Colombia hace parte del
podrán tener tales medidas y en
grupo de países que busca implementar qué momento podrán ser adop-
mecanismos de justicia transicional, tadas. (Malarino, 2009, p. 416)
tema frente al cual se comenzó a trabajar
desde el 2005 con la ley de víctimas en No obstante, se observa que los procesos
el proceso de desmovilización de grupos de justicia transicional se han preocupado
paramilitares, y posteriormente con la por una justicia reconstitutiva, entendida
firma del Acuerdo del Teatro Colón entre por Paul Seils como “la reconstitución de
el gobierno y las Fuerzas Armadas Revo- lazos de confianza entre los ciudadanos y
lucionarias de Colombia (FARC - EP) en el las instituciones” (2009, p. 22). Es así que
2016, cuya finalidad era buscar la verdad, la reconciliación se erige como uno de los
la justicia y la reparación conforme a mecanismos deseados en los ejemplos de
estándares internacionales. No obstante, justicia transicional en el mundo en pos
este es un tema que demanda vital de alcanzar la democracia estatal.
atención para lograr una implementación
real del proceso de paz y alcanzar una 2.2. En Centroamérica
paz estable y duradera que haga frente
a las consecuencias políticas, jurídicas, A finales del siglo XIX y durante gran parte
económicas e incluso culturales fruto de del siglo XX, la región centroamericana
la transición en la cual nos encontramos fue un referente internacional debido
inmersos. a los conflictos internos que atravesó
por fenómenos económicos, sociales y
Lo expuesto sobre los casos de América políticos, así como por los intentos de
del Sur demuestra que cada experiencia llegar al poder por la vía de la confron-
de justicia transicional es diferente de las tación armada. Como consecuencia, los
demás, aunque puedan guardar ciertas escenarios de conflicto centroamericano
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se presentaron con las siguientes conno- En cuanto al proceso de paz y justicia


taciones políticas y sociales: transicional, se evidencia que en 1990
se dieron los primeros acercamientos de
En Guatemala el conflicto armado se paz, ante el debilitamiento guerrillero y la
escaló por fenómenos políticos y sociales, democratización del gobierno, se aprecia
e incidentes tales como la expropiación escrituralmente que este resultado tam-
de tierras a la iglesia y a los indígenas, y bién fue consecuencia de la terminación
la idea de mercados abiertos en pos de de la guerra fría entre la Unión Soviética
incentivar la producción y exportación y los EE. UU.
de café; como consecuencia se generó
la deslegitimación ante la falta de pro- El mayor logro −como fenómeno so-
tección al derecho a la propiedad sobre cial− para Guatemala es la paz, se
las tierras, igualmente por el paso de predica que llegó en 1996, posterior al
un gobierno autoritaritario en 1944, a la resto de la región, y con la URNG (Unidad
idea de gobierno socialista y espiritual Revolucionaria Nacional Guatemalteca)
que buscaba devolver las tierras a los tomando parte en las posteriores elec-
indígenas y acabar con las barbaries ciones como partido político. Se afirma
anteriores. Las ideas socialistas fueron que en la confrontación armada 200.000
interpretadas como brotes de comunismo personas perdieron la vida, unos 50.000
por otros Estados, lo que germinó en el se dieron por desaparecidos y unas 600
nacimiento de movimientos revolucio- comunidades fueron destruidas en 36
narios y confrontaciones armadas por años de conflicto (Díaz, Romero y Moran,
el poder y los monopolios económicos. 2010; Aguirre, 2014).

En El Salvador el conflicto ini-


La literatura del conflicto data de cuando ció en 1932 con escenarios
Yo Sosa lanzó el primer movimiento de desestabilidad económica,
guerrillero, luchando desde la selva, fue política y social, debido a la
derrotado con apoyo internacional, y caída del cultivo del café como
único factor de producción y
surgió un reagrupamiento guerrillero en sostenimiento, la crisis mundial,
1963 con el nombre de Fuerza Armada el surgimiento de movimientos
Revolucionaria (FAR) con doctrina mar- de tipo comunista, la toma del
xista y con el giro cubano de Fidel. Se poder por parte de los militares
cree que unas 8.000 personas perdieron y posteriormente la transición
al comunismo al mando de
la vida en los enfrentamientos. En los Farabundo Martí y a las expre-
documentos históricos se afirma que siones de subversión cuando
este país en las décadas de 1970 y 1980 no se le permitió inscribir su
estuvo convulsionado por confrontación candidatura para elecciones
presidenciales, lo cual generó
de ideales, posiciones sociales, políticas
la denominada “matanza” con
y religiosas adversas, influenciadas por 20.000 víctimas, en un rango
intereses estatales foráneos. de dos meses. A razón de ello,

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se seccionó a los comunistas la presidencia de Duarte se dio lugar a


entrados en armas. la firma de los acuerdos de paz en 1991
(Díaz, Romero y Moran, 2010; Martínez
En 1972 nuevamente se presentaron
Ventura, 2009).
episodios de violencia con el surgimiento
del Ejército Revolucionario Popular (ERP),
Desde inicios del siglo XIX hasta el siglo
integrado por excomunistas y cristiano-
XX en Nicaragua se presentó un conflicto
demócratas, de este surgieron las Fuerzas
interno ligado a componentes de tipo
Armadas de Resistencia Nacional. En
expansionista de países tales como EE.
1975 apareció el Partido Revolucionario
UU., Inglaterra, Rusia y Cuba. En el marco
de los Trabajadores Centroamericanos
de este conflicto, se presentaron acciones
(PRTC) con participación de disidencias
continuas de hostilidad en varios de los
del comunismo de Farabundo Martí.
territorios que componen el Estado, con-
tinuas acciones de hostilidad extranjera
Entre 1979 y 1980 −el escenario más
dieron lugar a pugnas políticas internas
crudo del conflicto−, inició una confron-
entre conservadores y liberales, que,
tación que duró diez años, con un saldo
según los estudios de situación histórica,
de 75.000 víctimas y que enfrentó a un
ejército fortalecido por necesidad, que llevaron incluso a una corta guerra civil.
pasó de 10.000 a 50.000 hombres, sumán-
dose a sus esfuerzos otros organismos Durante los gobiernos de José Santos
de seguridad y organizaciones de justicia Zelaya −destituido en 1909−, Anastasio
privada que sumaban aproximadamente Somoza (1933 - 1956), y la dinastía Somoza
10.000 hombres, las cuales se enfrentaron (1933 - 1979) se presentaron conflictos de
a movimientos revolucionarios perte- orden subversivo por descontento con
necientes al Frente Farabundo Martí de los gobiernos enunciados y luego de
Liberación Nacional (FMLN), de los cuales múltiples golpes, en 1979 colapsó este
se afirma que tenían entre 5.000 y 10.000 último gobierno y triunfó la revolución
hombres. con los hermanos Ortega al frente. A
partir de entonces, los contactos del
Posterior a ello, se dieron otros episodios gobierno fueron Cuba, la Unión Soviética
de unificación subversiva, y una clara y Bulgaria. Daniel Ortega se puso al frente,
hegemonía de poder rural de las guerrillas implementó un ejército nacional y recibió
y de delimitación del control estatal en las apoyo armado para enfrentar a los EE. UU.
partes urbanas. Luego de varios intentos en eventuales ataques.
con apoyo nicaragüense y cubano (1981)
de tomarse el poder, a través de los planes Posterior a ello, se siguieron presentando
de toma final de San Salvador, el ejér- enfrentamientos entre el gobierno sandi-
cito salvadoreño fortalecido por apoyo nista y los grupos antisandinistas hasta
internacional logró el debilitamiento de 1988 cuando −sin que pueda decirse
las guerrillas, situación por la cual bajo quienes fueron vencedores o vencidos−
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después de 25.000 muertos y 700.000 de Honduras (PRTC - H); sin embargo, con


desplazados, se firmaron los acuerdos de el apoyo militar de los EE.UU., esas expre-
Sapoa1 en 1988. siones revolucionarias fueron confinadas
(Díaz, Romero y Moran, 2010, pp. 31 - 34).
En la historia de Nicaragua se denotan
cambios de gobiernos de facto, a gobier- Históricamente, Costa Rica y Panamá
nos democráticos y cambios de gobiernos no tuvieron incidencia en el conflicto
con ideas comunistas a gobiernos con centroamericano en cuanto a luchas sub-
ideas socialistas, de conflictos por vía versivas, si bien es cierto que presentaron
armada a negociaciones de terminación escenarios de disputas políticas internas,
acordada, lo que es significativo para tales disputas no pasaron al nivel de con-
la cultura global compartida de justicia flicto armado desde las caracterizaciones
transicional (Díaz, Romero y Moran, 2010; del protocolo II de Ginebra.
Chernick, 1998).
En el caso de Costa Rica, según documen-
En el siglo XIX en Honduras se presentó tos históricos, solamente en 1948 se dio
la misma situación que vivían todos una guerra civil de seis semanas entre los
los demás países centroamericanos, comunistas y el gobierno no constituido
en cuanto a las disputas políticas y de Figueres2, en este contexto y luego
sociales desde ideales conservadores y de la terminación de la guerra, Figueres
liberales, respecto a grupos subversivos abolió al ejército nacional. Igualmente, en
y escenarios de decisiones enmarcados 1979 el triunfo del Frente Sandinista en
en lineamientos de justicia transicional. Nicaragua trajo a Costa Rica la presencia
de contras, se relata igualmente que el
Este país no se precisa como fortín de la mismo Edén Pastora, con su Alianza
revolución guerrillera, no obstante, en el Democrática Revolucionaria (ARDE) se
siglo XIX algunos grupos revolucionarios asentó durante 1982 y 1983 en el país,
intentaron tener asiento en esta geografía, que pequeñas guerrillas y grupos para-
tales como el Movimiento Popular de militares aparecieron, pero el gobierno
Liberación Cinchones (1982), las Fuerzas del momento reaccionó con rapidez y
Revolucionarias Populares Lorenzo Zelaya declaró “la neutralidad perpetua, activa y
(FPR) y el Partido Revolucionario de los desarmada” (Díaz, Romero y Moran, 2010).
Trabajadores Centroamericanos - Capítulo
Los acuerdos de paz en esta
1
Hace referencia a la denominación que se dio a los
acuerdos de paz firmados en 1988 en Centroamérica
región estuvieron precedidos
entre el gobierno de Nicaragua y la denominada contra por tres generaciones de diá-
nicaragüense para terminar las acciones armadas y con logo, ello es, los realizados
ello el derramamiento de sangre; tales acuerdos se firman antes y hasta las denominadas
después de muchos fracasos y de intento de armoniza- Esquipulas de 1986; los de se-
ción de la paz en Centroamérica a través del denominado gunda generación, es decir las
Grupo de Contadora, por falta de consenso en cuanto
a las ideas políticas y sociales y por la presencia viva de 2
José María Figueres Olsen, presidente de la República de
injerencias internacionales. Costa Rica entre 1994 y 1998.

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denominadas Esquipulas II de de los delitos y su forma de


1987; y los de tercera generación identificación, clasificación y
como derivación de Esquipulas procesamiento penal; el estudio
I y II, además de los acuerdos de las víctimas y los daños ma-
complementarios a nivel interno teriales y morales a partir de la
de cada país que contribuyeron recuperación de la memoria de
a las transiciones hacia gobier- lo sucedido; la identificación de
nos democráticos, desmilitari- todas las víctimas y las formas
zaciones y desmovilizaciones, y garantías de efectivización
a pesar de las complejidades de de justicia desde la compensa-
negociación de cada país (Matul ción, que obviamente debe ser
y Ramírez, 2009). Es indudable integral.
que este ámbito de transición
del conflicto a la paz se dio bajo
Rodríguez (2011) señala que Centroa-
los compromisos de giros en la
política económica, reformas al mérica, tras poner fin a los conflictos
sistema político, fortalecimiento armados, enfrentó los retos inherentes
de los derechos y garantías, a la consolidación de la democracia,
orientación de la democracia la gobernabilidad y la paz, que con los
hacia la representación efectiva,
procesos de transición se crearon en
reformas constitucionales para
el mejoramiento de lo social y la Guatemala y El Salvador comisiones de la
correcta división de poderes y verdad no judiciales, así como iniciativas
desmilitarización del Estado de de memoria desde el Estado y la sociedad
Costa Rica. civil. También operaron varios programas
oficiales para la reparación a las víctimas
El ámbito de justicia transicional que se y se inauguraron un par de museos de
adoptó en la región fue consecuente con la memoria, no obstante, Rodríguez
la doctrina generalizada de orden nacio- sienta una postura crítica en cuanto a la
nal e internacional en cuanto a que estuvo efectividad de las comisiones de la verdad
edificada sobre el objetivo de garantía y la amnistía.
de cambios políticos sustanciales, en el
paso de regímenes opresores a sistemas La experiencia de Centroamérica
democráticos, el tratamiento especial en en proyección a la experiencia
el ámbito de la responsabilidad penal, la colombiana, enseña que para
reparación de las víctimas, el fortaleci- lograr el equilibrio de las dimen-
siones económicas, políticas,
miento económico y el desarrollo social sociales (Restrepo  -   Yepes, y
sostenible (Rodríguez, 2011). otros, 2017), de justicia, de tra-
tamiento a las víctimas −y por
Desde una postura analítica qué no decirlo−, religiosas (que
de la justicia transicional, y la también inciden en los acerca-
obra de Jon Elster (2006) se mientos y en las coyunturas de
resalta que los componentes intereses estatales en contra-
esenciales para lograr los come- posición), las negociaciones
tidos de la justicia transicional tuvieron que abarcar todos los
son: el análisis de los autores escenarios de disputa desde el

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más alto nivel hasta el de menor justicia y reparación de las víctimas de


entidad, si se quería evitar el re- los crímenes internacionales nucleares.
surgimiento de las hostilidades,
La segunda, que se deben desarrollar
que precisamente son extremos
a los que se llegan cuando las y aplicar alternativas a la persecución
inconformidades individuales penal, en especial desde la actuación de
y sociales trascienden de lo comisiones de la verdad, sin que dichas
sectorial a lo regional o a lo medidas alternativas sustituyan la justicia
nacional.
penal.

2.3 En Europa Ahora bien, se plantea que los


orígenes de la justicia transicio-
Kai Ambos (2009) plantea que de acuerdo nal moderna se encuentran en la
con la experiencia de justicia de transición Primera Guerra Mundial, “pero
comienza a ser entendida como
en países de Europa como Alemania3,
extraordinaria e internacional
Italia4 y España5 dicho concepto demanda en el período de la posguerra
una visión más elaborada y que parte después de 1945” (Ambos, 2009,
de dos ideas centrales. La primera, que p. 24). Al respecto se describe
el interés de justicia debe tener como que, en el período comprendido
complemento los derechos a la verdad, entre la primera y la segunda
g uerra mundial, el objetivo
3
“[...], en el caso alemán se distinguen dos situaciones: a) central de la justicia era delinear
la transición del nacionalsocialismo a la democracia, y
b) el caso de la antigua República democrática alemana
la guerra injusta y delimitar los
(DDR) y la reunificación alemana” (Modolell González, criterios de un castigo justifica-
2008). ble impuesto por la comunidad
4
“Así, en la transición italiana se pueden distinguir tres internacional (Ambos, 2009).
etapas. La primera entre 1943 y 1946, caracterizada por la De otro lado se expone que,
exigencia de justicia y el recurso a la vía penal. En dicho como legado de la posguerra,
lapso la persecución penal se diferenció según la nacio- se incorporaron en el derecho
nalidad de los autores: los alemanes fueron enjuiciados
por tribunales militares, mientras que los italianos civiles
internacional, los precedentes
fueron enjuiciados por tribunales comunes y los militares que establecieron los juicios
italianos por tribunales militares. Para la represión de los internacionales por los abusos
hechos, se recurrió a las normas nacionales preexistentes en los tiempos de guerra, entre
a los hechos cometidos. La segunda etapa se ubica desde ellos la Convención contra el
el año 1946 en adelante, y se caracteriza por la no perse-
Genocidio de 1948 (Ambos,
cución de los crímenes. Durante esta etapa se dicta una
amnistía para los italianos (salvo los delitos más graves). 2009).
Por su parte, los procesos contra los alemanes fueron
archivados por decisión de la fiscalía en el año 1960. La
tercera etapa comienza en el año 2000, y se caracteriza
Se debe tener en cuenta que las expe-
por la reapertura de los juicios contra los alemanes, sin riencias de transición en Europa han sido
embargo, no se han perseguido el grueso de los casos diferentes, cada una con circunstancias
(persecución minimalista)” (Modolell González, 2008, p.
85). concretas, que implican un análisis desde
5
“Tras la muerte de Franco se inicia en España un las dimensiones históricas, sociopolíticas,
proceso de transición a la democracia que culmina con jurídicas y éticas. Teniendo como común
la aprobación de la Constitución de 1978” (Payero López,
2016). Ver también: Ripoll Carulla (2014) y Tamarit Sumalla denominador la búsqueda del equilibrio
(2014). entre los valores de paz y justicia. Se
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reconoce en la experiencia de Europa, que de derecho penal), selectividad en las


los procesos de justicia transicional no políticas de reparación (principalmente
fueron pacíficos y evidenciaron algunas por escasez de recursos), imposición de
carencias o debilidades, así por ejemplo consideraciones político - e stratégicas,
se observa que “las principales carencias procesos de larga duración, y la influencia
de la justicia de transición en España se del mundo exterior.
refieren a los ámbitos del derecho a la
verdad y a la justicia” (Payero, 2016, p. 221). En definitiva, la justicia de transición
ha planteado en todas las sociedades
En el texto La justicia transicional después de europeas relacionadas, una serie de
la guerra y la dictadura: aprendizajes desde la retos o desafíos comunes, que los ha
experiencia europea (Huyse, 2013), un estudio enfrentado a la inevitable encrucijada:
que parte del análisis comparado de las ¿juzgar o perdonar?, ¿excluir o incluir a los
experiencias de transición democrática de victimarios?, ¿priorizar políticas públicas
Bélgica, Francia, Alemania (Occidental) y o el respeto del Estado de derecho?,
Holanda después de la Segunda Guerra ¿enfoque centrado en las víctimas o en
Mundial; Grecia, Portugal y España en los victimarios?, ¿olvidar o recordar?
la década de 1970; y Hungría y Polonia
después de 1989, se responde a unas En ese sentido, se observa que en el caso
preguntas en común relacionadas con colombiano del Acuerdo de Paz suscrito
los desafíos de las justicias de transición entre el Gobierno Nacional y las Fuerzas
en estos países, entre ellas: ¿exclusión o Armadas Revolucionarias de Colombia
inclusión de victimarios?, ¿centrar la aten- (FARC  -   E P) tuvo como referencia las
ción en victimario o en víctima?, ¿olvidar experiencias de justicia transicional euro-
o recordar?, ¿castigar o no?. Al respecto, peas, lo que permitió definir e incorporar
no se encuentran respuestas uniformes mecanismos judiciales y mecanismos
y se describen situaciones disímiles de no judiciales de justicia transicional,
acuerdo con cada experiencia. procurando armonizar: a) el castigo de los
delitos más graves con las posibilidades
Sin embargo, el estudio también enumera de amnistía y de indulto para los delitos
una serie de similitudes en estos procesos políticos y conexos; b) el castigo de los
de transición, entre ellos: un comienzo victimarios con las posibilidades de
caótico (ausencia de un marco claro de reinserción social a través de imposición
coordinación de programas y acciones), de consecuencias jurídicas no tradiciona-
toma de decisiones pragmáticas (los les; c) la conjugación entre sanciones al
países adaptaron parcial o totalmente sus victimario y las posibilidades de perdón
políticas), política centrada en los victima- con memoria histórica. Todos estos
rios (con debilidades en la protección de aspectos se ven reflejados en el diseño
los derechos de las víctimas dado que el de un Sistema Integral de Verdad, Justicia,
foco central estuvo en los procedimientos Reparación y no Repetición, en el cual se
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circunscribe la denominada Jurisdicción y en guerra como África, tiene su origen


Especial para la Paz y la Comisión de la en las diferencias étnicas y/o religiosas
Verdad, Justicia y Reparación. que imposibilitan su desarrollo como
continente y por ende, su capacidad
Entre los aportes de la experiencia de construir estados verdaderamente
europea en justicia de transición para funcionales. No obstante, desde una
Colombia, se puede tener en conside- visión más realista, el conflicto armado en
ración que esta justicia tuvo algunas África obedece a una lucha por la defensa
debilidades en el contexto de continente del poder y de los recursos (Delgado,
europeo, las cuales Colombia debe 2009).
procurar no repetir, las víctimas deben
tener derecho a: a) la verdad, entendida Son diversos los actores nacionales e
como el esclarecimiento de los hechos internacionales que jugaron un papel
violatorios de derechos humanos y la crucial en la implementación de la justicia
delimitación de las responsabilidades transicional en África subsahariana.
correspondientes, b) la justicia, entendida Estos actores fueron el soporte de las
como la protección judicial a sus derechos iniciativas de justicia transicional en el
mediante el acceso al sistema jurídico del marco de muchos esfuerzos realizados
Estado, c) la reparación, que comprende para la reconstrucción del posconflicto
la restitución plena, la compensación, la (Brems, Corradi y Schotsmans, 2015).
rehabilitación, la satisfacción y la garantía Esta no es una cuestión en la que los
de no repetición. actores nacionales e internacionales
tengan un comportamiento “neutral”,
Finalmente, y con miras a los aprendizajes por el contrario, el impacto político que
de los procesos de justicia transicional tienen −de forma directa o indirecta− en
que se siguieron en Europa, se debe las diversas relaciones legales y la forma
tener en consideración que el diseño y en que las condiciones bajo las cuales
la implementación de mecanismos de las personas pueden hacer uso de sus
justicia transicional debe tener en cuenta derechos fundamentales deja por fuera
la complejidad de los valores y principios del contexto cualquier marco jurídico
que comprende, así como “garantizar una y normativo (Wojkoska y Cunningham,
visión holística de justicia, para evitar sim- 2010).
plificaciones que afecten a la consecución
de una transición realmente justa” (Bonet Estos actores enfrentan la tarea de
y Alija, 2009, p. 126). vérselas con el hecho de que “la Ley”
en África es algo totalmente diferente a
2.4  En África “la Ley” en otras latitudes de occidente.
El ordenamiento jurídico africano está
El conflicto africano, en el contexto del compuesto por una combinación legal
imaginario colectivo de un país rezagado formalizada de: 1) trasplantes legales
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del poder de las antiguas colonias; 2) La visión de los actores internacionales


estructuras cooptadas y transformadas de en el caso del posconflicto con respecto
autoridades con funciones judiciales; y 3) a los llamados “países frágiles” es una
un multivariado rango de mecanismos de visión de gran riesgo en el surgimiento de
resolución alternativa de conflictos, cuya nuevos conflictos, lo cual hace necesario
legitimidad deriva de procesos locales, que la construcción de la paz esté centra-
sociales e históricos (Obarrio, 2011, p. 23). da en la construcción de un nuevo Estado
De aquí se colige que, ante tal diversidad en el cual se refuercen las estructuras
del ordenamiento jurídico africano, la y las instituciones (OECD, 2010). De lo
intervención de los diversos actores en anterior se colige que desde esta visión
los procesos de justicia transicional no no hay lugar para la justicia tradicional
resulta pacifica en forma alguna, máxime en África. No obstante lo anterior, los
cuando la intervención de estos actores actores internacionales han comprendido
(como lo es en el caso de los actores inter- que el esquema de la justicia transicional
nacionales) tiene un fuerte componente en África requiere una pluralidad de
de ayuda financiera para tal propósito actores nacionales e internacionales que
(Brems, Corradi y Schotsmans, 2015). provean seguridad y justicia (Albrecht y
Buur, 2009).
Para los actores internacionales, es de
vital importancia que estos procesos La justicia tradicional en África es per-
giren exclusivamente en torno a las cibida como una dualidad en la que, de
instituciones formales de la justicia y de un lado se encuentra el hecho de que la
los procesos legales, en los cuales lo legal intervención de los actores sea efectiva
y lo técnico, aunado a una visión inter- y, del otro, que tal intervención está so-
nacional del derecho y de los derechos metida a múltiples desafíos relacionados
humanos, sean la base que fundamenta con políticas internacionales, derechos
su acción y por ende, que presenta dis- humanos y aspectos políticos de orden
cordancias (Corradi y Schotsmans, 2015) nacional e internacional que deben ser
con el ordenamiento jurídico africano considerados (Brems, Corradi y Schots-
que tiene fuertes raíces en la justica mans, 2015).
tradicional (Isser, 2011). Para los actores
internacionales, la justicia tradicional del Desde esta experiencia, la estrategia a
ordenamiento jurídico africano llevaría a seguir fue identificar la combinación ade-
la implementación de una “justicia pobre” cuada de mecanismos complementarios
para “personas pobres” y se hacía necesa- que consideraran el contexto específico
rio que quienes al interior del país hicieran del posconflicto en el respectivo país, en
parte del posconflicto, se “ajustaran” a abierta contraposición a las imposiciones
los estándares convencionales diseñados de los actores internacionales, para
en los países modernos (también en quienes la visión de la justicia tradicional
posconflicto) (Allen, 2006). no tenía cabida alguna en los años
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noventa. Esta estrategia también tenía gado en las culturas y tradicio-


como fundamento el hecho de que se nes nacionales y, dado que su
administración normalmente
presentaron otras transiciones luego de
emplea mecanismos formal-
los conflictos internos que involucraron mente establecidos en la Ley,
una considerable cantidad de ciudadanos los mecanismos tradicionales
(víctimas, victimarios o ambos) (Shaw y de resolución de conflictos son
igualmente relevantes.
Waldorf, 2010).

De acuerdo con lo enunciado, la justicia


En este continente se aceptó que la
transicional en África pasa necesaria-
efectividad de este proceso exige una
mente por la justicia tradicional, sus
justicia transicional: 1) localizada (Lutz,
costumbres, cultura, tradición, lo cual, al
2006) (el contexto y la cultura apropiadas);
parecer, atenta contra los lineamientos de
2) basada en el lugar (Shaw y Waldorf,
los actores internacionales frente a los de-
2010); y 3) que venga de abajo (McEvoy
rechos humanos, no obstante, se acerca
y McGregor, 2008). Lo anterior exigió
al concepto asumido en este artículo en
una agenda que incluyó el desarrollo y la
relación con la justicia transicional, como
construcción de una paz duradera acorde
la adopción de medidas no judiciales.
con lo señalado en La Agenda Accra del
2008, la Declaración de París de 2005 y
2.5 En Asia
las Guías del Comité para el Desarrollo de
la OECD (2001). Todo ello se integró en
Asia es un continente que actualmente
varios documentos internacionales sobre
posee numerosos conflictos, muchos
justicia transicional de la Peacebuilding
de ellos, en especial en el área de Asia
Commission (2009). Frente a esto las
Central, iniciaron con la caída del muro de
Naciones Unidas reconocieron el valor de
Berlín y la desintegración de la Unión de
los mecanismos de justicia transicional
Repúblicas Socialistas Soviéticas (URSS),
basados en la tradición de los pueblos
aquí se incluye a los países Uzbekistán,
en el escenario del posconflicto (United
Kazajistán, Tayikistán y Kirguizistán. Si
Nations, 2010): bien algunos conflictos ya existían con
anterioridad, la caída del muro de Berlín
Para las Naciones Unidas, la
hizo que se incrementaran las disputas
justicia es un ideal de respon-
sabilidad e imparcialidad en la al interior de los países por el control
protección y reivindicación de político y económico, en lo que se deno-
los derechos y en la prevención mina un conflicto de tipo vertical y que
y enjuiciamiento de los errores. llevó al poder a dirigentes de los partidos
La justicia implica el respeto comunistas locales, con una denotada
de los derechos del victimario
concentración de poder y represión en
(acusado), el respeto por el
interés de las víctimas y por contra de la población, la cual aún persis-
el bienestar de la sociedad en te y aleja la opción democrática en estos
general. Es un concepto arrai- países, y ha llevado al surgimiento de
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Aportes internacionales de las experiencias de justicia transicional para Colombia

movimientos fundamentalistas islámicos aunque presenta avances en procesos


(Lascuraín, 2017). de reconstrucción, elecciones y reformas
legales (ICTJ, 2018).
Esta zona, denominada por Mackinder
(2004) como hearthland, o región cardinal Camboya sufrió durante el gobierno de
por su posición geoestratégica de relevan- los jemeres rojos, que llegaron al poder
cia para Europa y Asia, denominado por en 1975 y gobernaron por cuatro años.
otros como Eurasia, es también escenario Causaron la muerte de cerca de dos
de múltiples conflictos entre grandes millones de personas a través de trabajo
potencias como China, Rusia y Estados forzado, inanición o simple ejecución.
Unidos, que ven en esta región opciones Este conflicto terminó en 1998 con la
de abastecimiento de recursos naturales, muerte a manos del ejército vietnamita
especialmente gas y petróleo, sin aten- del líder Pol Pot (ICTJ, 2018).
ción a las necesidades de la población que
sufre por una distribución inequitativa de Indonesia estuvo bajo el régimen del
recursos energéticos e hídricos (Campins “Nuevo Orden” del General Soeharto de
y Mañé, 2012). 1965 a 1998. Este período estuvo plagado
de violencia y represión generalizada,
De otro lado, en otras zonas del con- incluidos abusos sistemáticos en Timor
tinente asiático los conflictos son ma- del Este, Aceh y Papua. Se le atribuye la
yoritariamente de tipo horizontal, esto muerte de más de quinientas mil perso-
es, de enfrentamiento entre miembros nas, acusadas de pertenecer al Partido
de distintos grupos, por diferencias Comunista de Indonesia. La mayoría
étnicas, religiosas, territoriales y demás, de estas ocurrieron entre 1965 y 1966,
aquí se incluyen los conflictos de países aunque el partido oficialista gobernó
como Afganistán, Camboya, Indonesia y hasta 1998, fecha en la que el presidente
Myanmar. Soeharto dejó el poder (Santa Cruz, 1998).

En Afganistán el conflicto se ha desarro- De los países de Asia, Myanmar −también


llado a partir de 1978, fecha en la que su- llamado Birmania− es particularmente
frieron un golpe comunista, una invasión diferente. Un tercio de la población
soviética y una insurgencia muyahidín, pertenece a minorías étnicas o tribales
además de un régimen talibán opresivo. desconocidas por el Estado. La vida
Por otro lado, a partir de 2001 Afganistán entre estas comunidades ha estado
sufrió un ataque militar por parte de los marcada por continuos enfrentamientos
Estados Unidos en la denominada Guerra desde 1948, fecha de su independencia de
contra el terrorismo, el cual se dilató Inglaterra. Entre sus grupos tribales, los
hasta el 2011. Actualmente, afronta una rohinyas son una minoría que ha sufrido
delicada situación de conflicto entre la mayor marginación por tratarse de una
talibanes y otros grupos insurgentes, comunidad que no es reconocida por el
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Estado, poseer un dialecto propio y por su y genocidio, sin embargo, las condenas
religión, que es una versión sufí del islam, contra los acusados fueron declaradas
esto ha llevado a que los rohinyas no sean nulas por los tribunales de segunda
reconocidos como ciudadanos y sean instancia. Las iniciativas legislativas se
objeto de múltiples operaciones militares orientan a otorgar amnistía general a los
para expulsarlos del país (Izquierdo, 2016). involucrados (Izquierdo, 2016).

Ahora bien, al abordar la forma en la cual En el caso de Asia, la justicia transicional


se ha logrado avanzar en la solución de es diferente de acuerdo con la ubicación
los conflictos en el continente asiático, geográfica, por cuanto en la región
es necesario diferenciar entre la zona del norte, si bien han existido conflictos, no
Hearthland −que no ha tenido procesos se han llevado a cabo procesos de paz
de paz propiamente dichos− y los países propiamente dichos, debido a la presión
de Asia del Sur, donde se han llevado a impuesta por regímenes dictatoriales
cabo procesos de justicia transicional, los y represiones generalizadas. Situación
que se han desarrollado de la siguiente diferente al sur del continente donde se
manera: han creado tribunales de paz y se han
concedido amnistías cuestionadas por
En Afganistán se optó por otor- ir en contravía a los instrumentos inter-
gar amnistías generales a todos
los involucrados en el conflicto.
nacionales sobre derechos humanos, en
También se avanzó en la cons- especial, por el otorgamiento de autoam-
trucción de memoria histórica nistías por delitos de lesa humanidad.
y en la formación en derechos
humanos (ICTJ, 2018).
3. APORTES DESDE LA EXPERIENCIA DE OTRAS
En Camboya se creó el tribunal REGIONES A LA JUSTICIA TRANSICIONAL EN
para el enjuiciamiento llama-
COLOMBIA
do Tribunal para el Genocidio
Camboyano, principalmente
para enjuiciar a los líderes su- Frente a los procesos de justicia tran-
periores del Khmer Rouge, por sicional a nivel mundial, el Secretario
crímenes de lesa humanidad, General de las Naciones Unidas, en un
genocidio y otros (ICTJ, 2018). informe presentado en el 2004, indicó
En Indonesia, aunque la mayoría que las instituciones internacionales
de crímenes ocurrieron entre deben ayudar a fomentar la capacidad
1965 y 1966, solo medio siglo
y el funcionamiento de los tribunales
después, en 2015, se inició
un proceso de reconciliación
nacionales y a la reparación, la búsqueda
(Santa Cruz, 1998). de la verdad, programas de reparación, la
implementación de políticas de justicia
En Myanmar se estableció un tribunal de transicional y la protección efectiva de
derechos humanos para enjuiciar a los los derechos fundamentales (Almqvist
acusados de crímenes de lesa humanidad y Espósito, 2009), a fin de asegurar el
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Aportes internacionales de las experiencias de justicia transicional para Colombia

principio del Estado de derecho (Almqvist dar reparaciones a las víctimas, reformar
y Espósito, 2009). Para ello, deben indicar las instituciones abusivas y promover
cómo resuelven los tribunales los proble- la reconciliación” (2011, p. 49). Lo que
mas relacionados con leyes de amnistía conduce a afirmar que en Colombia se
o aquellas que reduzcan el castigo a debe implementar una justicia basada
quienes cometan crímenes graves, la fa- en la reconciliación, que busque cumplir
vorabilidad aplicable a este tipo de casos, principalmente con cuatro mecanismos:
el acceso a las pruebas, el procedimiento “enjuiciamientos penales, reparaciones,
frente a la prueba, la prueba con relación reforma institucional y búsqueda de la
a crímenes de escala masiva, la forma de verdad” (Seils, 2009, p. 23).
investigación, de juzgamiento y sanción
de los responsables, la garantía de los Lo anterior permite inferir que al interior
derechos de las víctimas a la justicia del Estado se deben establecer políticas
que fortalezcan las obligaciones legales
Como consecuencia de lo anterior, se internacionales y el consenso normativo,
han identificado los siguientes aportes la creación de comisiones de verdad
por regiones para la justicia transicional fuertes y la puesta en funcionamiento
en Colombia: de programas oficiales de reparaciones
a las víctimas; la existencia de museos
Desde América del Sur de memoria en homenaje a las mismas,
velar por la coordinación y cooperación
La justicia transicional en Colombia entre tribunales de tal forma que se creen
no debe girar solamente en torno al mecanismos de colaboración efectiva,
desarrollo de procesos penales que incluso transfronteriza, el funcionamiento
apunten a la responsabilidad penal de del modelo penal de forma acusatoria
los presuntamente responsables, con con celeridad de plazos; la concesión de
aplicación de sanciones judiciales y amnistías e indultos −pero analizados
administrativas por las violaciones; se conforme a la realidad social a fin de no
hace necesario implementar otras me- generar descontento en la sociedad−, el
didas como las comisiones de la verdad, establecimiento de programas eficaces
a fin de encontrar la verdad frente a los de protección de testigos y la creación de
crímenes cometidos, las desapariciones una base de datos en la cual se registren
y la tortura. La reparación a la víctima los testimonios de cada una de las vícti-
y la reconciliación con la misma son mas, que permita el cruce de información.
también fundamentales, a fin de evitar Es decir que se requiere una estrategia
resentimientos. Frente a este tema, Paul integral del Estado en pos de la justicia
Van Zyl indicó que la justicia transicional, retributiva, que “adelante los procesos en
dentro de sus elementos claves, requiere un tiempo útil que resguarde los derechos
“enjuiciar a los perpetradores, revelar la de los acusados, de las víctimas y de la
verdad acerca de crímenes pasados, brin- sociedad” (Gil, 2009, p. 67).
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Dimaro A. Agudelo M., Liliana D. Pabón G., Luis O. Toro G., Mónica M. Bustamante R. y Orión Vargas V.

Solo atendiendo a lo anterior se puede lombia lo siguiente: para lograr acerca-


lograr una justicia constitutiva, que mientos de paz, es fundamental debilitar
logre una confianza entre los ciudadanos la capacidad de confrontación guerrillera y
y las instituciones; porque como lo con ello, desestimular la pretensión de to-
indica Ezequiel Malarino en su capítulo marse el poder por la vía armada de forma
“Breves reflexiones sobre la justicia de sostenida en todo el territorio nacional;
transición a partir de las experiencias igualmente, se evidencia la importancia
latinoamericanas”, los principales aportes de la profesionalización de la fuerza pú-
de la experiencia latinoamericana para la blica y el mejoramiento de su proximidad
justicia transicional, son: a la comunidad, la necesidad de pactar
tratamientos especiales para los grupos
[…] la verdad como reparación a
insurgentes a través de leyes de amnistía
las víctimas y como base para la
reconciliación y la consolidación de e indulto compatibles con la jurisdicción
la nueva sociedad. Por el otro, en lo internacional sobre Derechos Humanos
que atañe al rol del derecho penal como estrategia ineludible para facilitar el
como herramienta de superación retorno de este segmento de población a
del pasado, esto es, a la cuestión
de la tensión, siempre presente en
la legalidad; complementario a ello, está
los procesos de transición, entre el permitir su participación en política
justicia y paz, que se refleja en la en igualdad formal y de trato, pero sobre
contraposición entre el reclamo por todo, es ineludible el compromiso de to-
la persecución penal de los críme- dos los actores en la búsqueda de la ver-
nes y la necesidad en ciertos casos
de conceder amnistía. (2009, p. 415)
dad, siendo importante para ello la con-
solidación de esfuerzos a través de comi-
Indica de esta forma que en ocasiones siones especiales de la verdad como eje
es mejor renunciar al derecho penal en para la reparación efectiva de las víctimas.
pos de la paz como interés superior, pues
este es el pilar fundamental de una justi- En el orden de gobernabilidad y confianza
cia de transición; solo con ello se logra- ciudadana, las políticas públicas del
rá la reconciliación social, la consolida- posconflicto deben ser integrales y con
ción de vínculos entre sectores del con- orientación a respetar la independencia
flicto, el cierre de heridas sociales, la re- de los poderes del Estado y la libertad
anudación de las relaciones sociales y la de escoger los programas de gobierno
consolidación de las instituciones demo- amigables con la necesidad social y las
cráticas en un Estado social de derecho víctimas de la violencia, más allá de las
(Malarino, 2009). imposiciones de ideas, credos políticos
por la vía armada o a través de la opo-
Desde Centroamérica sición partidista de forma desmesurada,
lo que incluye reformas económicas de
La experiencia de los países que integran equidad previstas, en relación con las
esta región deja como contribución a Co- situaciones reales de los ciudadanos y
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Aportes internacionales de las experiencias de justicia transicional para Colombia

la justicia en la repartición de los bienes presupuesto esencial, la implementación


y servicios públicos, con focalización en de la Jurisdicción Especial para la Paz en
todas las clases sociales para limitar, en armonía con los estándares internacio-
gran medida, los monopolios económicos nales, esto es, que actúe en coherencia
y sociales, que de alguna manera habrían con lo que trazan los tratados, convenios
incentivado las disputas y con ello, el y convenciones sobre derechos humanos
origen de los conflictos estudiados. suscritos por Colombia para el necesario
respeto de los derechos de las víctimas a
En cuanto a los retos de la justicia la verdad, justicia y reparación y el respeto
transicional, la región centroamericana, a los juzgados del debido proceso.
en un ámbito de conocimiento que no
solo se delimita por su pasado, sino Desde África
también por su presente, muestra que la
Este continente, con sus conflictos y la
implementación de los acuerdos de paz
voluntad sectorial de reconstruir el tejido
debe ser llevados a la realidad material de
jurídico y social en ámbitos de justicia
forma constante, más allá de los forma-
transicional, deja como experiencias para
lismos, extendiendo su impacto a todos
Colombia: la unidad política debe ser un
los órdenes de criminalidad, problemas patrimonio indeclinable; la democracia
de convivencia y entornos de seguridad debe ser sostenida y oportunamente,
social integral. se debe hacer frente a las dictaduras o
los monopolios sociales que la compro-
Desde Europa metan; la justicia debe ser asumida por
Al tener en cuenta la experiencia de los el Estado desde prácticas acordes a los
países europeos que transitaron por este derechos de las personas; los gobiernos
tipo de justicia, se hace necesario revisar deben ser de unidad nacional y estar
los siguientes escenarios: la necesidad de orientados a políticas de cumplimiento
articulación de todos los poderes públi- de los acuerdos de paz, sin importar la
cos para la superación de las diferencias línea de pensamiento, orientación, pen-
y la armonización de las instituciones; la samiento político o religioso; lo acordado
definición clara de políticas públicas co- no puede comprometer la seguridad
jurídica y la estabilidad social en el orden
herentes con el contenido del Acuerdo de
nacional e internacional, por ello todos
Paz, que se constitucionalicen y cuenten
los procesos dirigidos a tratamientos
con la protección de los derechos huma-
alternativos de justicia deben contar
nos; un desarrollo legislativo coherente
con el acompañamiento y asesoría de la
con la protección de los derechos de las
comunidad internacional.
víctimas; la disposición de los recursos
públicos suficientes para la ejecución de
Desde Asia
las políticas públicas, la implementación
de la normativa, en especial para la repa- La mayoría de los conflictos existentes en
ración de la víctimas; y finalmente, como Asia han tenido un trasfondo ideológico,
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principalmente entre ideologías de corte las víctimas. Y es este precisamente el


capitalista y otras de corte marxista o principal aprendizaje para Colombia a
comunista. Parte de la solución alcanzada fin de no repetir los errores del pasado
en los diferentes países asiáticos ha esta- y alcanzar la consolidación de una paz
do basada en reconocer equilibrios entre estable y duradera.
ambas ideologías y evitar extremos abso-
lutos. En cuanto a amnistías generales en CONCLUSIONES
la experiencia asiática, se debe asumir que
esta forma de amnistía no es conveniente • En el caso de A mérica del Sur,
en la situación actual colombiana, no solo son diversos los conflictos que se
por el compromiso de debida judiciali- presentaron fruto de conflictos
zación interna −en cuanto a los sujetos armados o de regímenes dictatoriales,
comprometidos− sino también por las en algunos el cambio de régimen
caracterizaciones de los delitos, dado su no llevó a que se asumieran de
impacto nacional o internacional. De otro for ma i n me d iat a pro ce s o s de
lado, en cuanto a los tribunales de paz, justicia transicional y se adoptaran
el Estado colombiano puede aprender mecanismos para ello, por cuanto
de la experiencia asiática en el sentido incluso existen aún crímenes en la
de poner en funcionamiento y confiar en impunidad. No obstante, en otros
estos en tanto jurisdicción natural para Estados se implementó o se han
posibilitar la recuperación de la memoria venido implementando medidas
histórica, efectivizar la administración judiciales y no judiciales para lograr
de justicia especial y garantizar −desde una justicia retributiva (en la que
el punto de vista formal y material− los los responsables paguen ante el
derechos de las víctimas. Finalmente, la Estado), o una justicia restaurativa
política de silencio que ha operado en (en la que respondan ante la misma
algunos Estados de Asia no favorece la sociedad), siempre en pos de generar
intencionalidad colombiana de conocer una fuerte tensión entre justicia y
toda la verdad sobre lo acontecido y verdad. Este es uno de los mayores
tomar medidas eficaces para confinar el aportes para Colombia: la búsqueda
daño y garantizar un mejor futuro. de armonizar la justicia restaurativa y
la retributiva.
Todo lo expuesto demuestra que, si bien
cada experiencia de justicia transicional • L a s e x p e r i e n c i a s v i v i d a s e n
ha tenido un origen y un desarrollo dife- Centroamérica deben ser precedentes
rente, se identifica como principal aporte obligatorios para el Gobierno, el
que un proceso de justicia transicional Congreso de la Republica y la JEP
debe tener como parámetro de orienta- (Jurisdicción Especial para la Paz) en
ción los estándares internacionales sobre Colombia, a fin de ser persistentes
el respeto de los Derechos Humanos y en la voluntad, diseño y ejecución
el reconocimiento de los derechos de de políticas y acciones para cumplir
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Aportes internacionales de las experiencias de justicia transicional para Colombia

con lo acordado en sus diferentes • De la experiencia de Asia es importante


temáticas, en función de las víctimas, reconocer equilibrios entre ideologías
los actores del conflicto y la sociedad capitalistas y marxistas y evitar
nacional. extremos absolutos para acercar a las
partes y crear espacios de diálogos;
• E n l a e x p e r i e nc i a d e j u s t i c i a la creación de tribunales de paz ha
transicional en Europa: a) Alemania facilitado el acceso a la verdad y a
con la transición del nacionalismo a la creación de memoria histórica, a
la democracia y con la reunificación la vez que se condena el silencio y
alemana; b) Italia con la apertura de las autoamnistías por favorecer la
juicios contra alemanes por graves revictimización y generar espacios
violaciones de derechos humanos; c) para revivir la violencia.
España con su proceso de transición
tras la muerte de Franco para la • La justicia transicional, como tema de
recuperación de la democracia; estudio desde la visión comparada, es
d) Bélgica, Francia y Holanda con de gran relevancia por los tiempos de
sus transiciones después de la esperanza social e institucional por
Segunda Guerra Mundial; e) Grecia los que pasa el Estado colombiano,
y Portugal con los procesos de las experiencias de otras naciones
transición en la década de 1970, ubic adas en A mér ic a Cent ra l,
han sido referentes para Colombia América del Sur, Europa, África y
en el diseño e implementación de Asia, permiten contextualizar la
mecanismos judiciales y no judiciales realidad antecedente y actual, y lo
de justicia transicional que procuran que se requiere a posteriori mediante
armonizar el castigo de los delitos políticas públicas, compromisos de
más graves con las posibilidades de los actores del conflicto y la sociedad
amnistía y de indulto para los delitos para lograr, entre otros factores, la
políticos y conexos; el castigo de recuperación de la tranquilidad, la
los victimarios con las posibilidades economía, la legitimidad y la confianza
de reinserción social a través de institucional.
imposición de consecuencias jurídicas
no tradicionales; y la conjugación • Es evidente, desde estas experiencias,
entre sanciones al victimario y las q u e l o s ap o r te s a l a j u s t i c i a
posibilidades de perdón con memoria transicional están fincados en la
histórica. reparación integral de las víctimas y la
judicialización y sanción penal de los
• La experiencia de justicia transicional agentes perpetradores de crímenes
en África ilustra la importancia del relacionados con el conflicto o
respeto de la justicia tradicional, esto ejecuciones delictuales relacionadas
es, las costumbres y tradiciones en en las for mas dictator iales de
procura de la armonía social. gobierno.
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