Está en la página 1de 424

DEL

CODIGOC mY COMERCIAL

COMERCIAL
Programa desarrollado de la materia conforme alnuevo
Código Civily ComerciaCde lit Wación

i @ d / ¿ e wde cada cafiitula


P ~ ~ c dem artaecraluaedárc
t ~
de9¿4lac¿t~kactc~aldfada

Nueva Edición
Actualizada
Incluye Ley 27.440
(rEinanciamiento Productivo)

m
Editorial Estudio
-
Editorial Estudio
Este libro constituye material de estudio yio trabajo.
Pertenece a: .........................................................................
...
Domicilio: ...........................................................................
mail: ........................................ Te: ....................................
Estudioitrabajo: ...................................................................
mail: ........................................ Te: ....................................
En caso de extravío se agradece su inmediata devolución.

Colección: Guias de Estudio


DERECHO COMERCIAL
Autora: Dra. Micaela Font
Para realizar consultas o sugerencias enviar un e-mail a:
guiasdeestudio@editorialestudio.com.ar

TODOS LOS DERECHOS RESERVADOS.- En virtud del derecho de propiedad sobre


esta obra, sólo su autor puede disponer de ella, publicarla, enajenarla, locarla, traducirla y
reproducirla en cualquier forma.
Nadie podrá publicar, sin permiso expreso del autor o editor, partes de esta obra, aunque
se hayan anotado o copiado durante su exposición pública o privada. La prohibición alcanza
a todo medio de reproducción, sonoro, escrito o gráfico, manual, mecánico, electrónico o
informático, e incluso a medios fotocopiadores o de grabación en discos, cintas o casettes.
Salvo autorización expresa del autor y del editor, se prohibe la locación, entrega en depó-
sito o cualquier otro acto o contratación sobre esta obra, que realizado en forma habitual y
onerosa, implique lesionar los derechos del autor o editor.
El que de cualquier manera y en cualquier forma, defraude los derechos de propiedad
intelectual que reconoce la Ley 11.723, será reprimido con la pena de prisión que establece
el art. 172 del Código Penal, además del secuestro de la edición ilícita.

Font, Micaela de los Ángeles


Guía de estudio de comercial / Micaela de los Ángeles Font. - loa ed. - Ciudad
Autónoma de Buenos Aires: Estudio, 2018.
432 p.; 23 x 15,5 cm. - (Guias de estudio /Miguel Angel Font)
ISBN 978-950-897-583-6
1. Derecho Comercial. 2. Guias. 1. Titulo.
CDD 346.07

www.editorialesiudio.com.ar
O Editorial Estudio S.A.
Buenos Aires. Argentina.
4862-2014; 4865-0537
Hecho el depósito de Ley 11.723.
Derechos reservados.
Control Interno Impreso en la Argentina
DERECHO COMERCIAL
PARTE GENERAL

CAPITULO 1
ORIGEN Y E V O L U C I ~ N
DEL DERECHO COMERCIAL

El Nuevo Derecho Comercial a partir del Código Civil y Comercial.- El Dere-


cho Comercial argentino se encuentra transitando actualmente un período de
transformación.
En el mes de octubre de 2014, el Congreso de la Nación Argentina sancionó
la Ley 26.994 mediante la cual se derogaron el Código de Comercio y el Código
Civil, y se aprobó un nuevo Código Civil y Comercial de la Nación (CCCN) que
comenzó a regir el 1" de agosto de 2015.
Apartir de esta importantísima reforma comenzaron a surgir las preguntas acerca
de cuál sería el destino del Derecho Comercial, ya que al derogarse el Código de
Comercio se suprimieron institutos claves de la materia (como ser el "acto de comer-
cio" o el "estatuto del comerciante") y otros institutos se unificaron (tal el caso de los
contratos que en el sistema anterior podían ser civiles o comerciales).

Es así que comenzaron a surgir distintas opiniones doctrinarias al respecto:


- quienes consideran que el Derecho Comercial se encuentra en un proceso de
extinción,
- quienes consideran que el Derecho Comercial continua existiendo, pero no ya
como una rama autónoma del Derecho;
- quienes consideran que el Derecho Comercial se "civilizó";
- quienes consideran que el Derecho Civil se "comercializó".
Sostenemos que, más allá de lasvaliosas posturas -que exceden nuestro análisis-,
el Derecho Comercial continua existiendo como una rama autónoma del derecho,
pero con su contenido reformulado y ampliado, dando lugar a un Nuevo Derecho
Comercial.
ORIGEN DEL DERECHO COMERCIAL.-
El Derecho Comercial en la antigüedad.- Desde tiempos remotos podemos
apreciar la existencia de actividades coinerciales.
Si bien las antiguas civilizaciones no conocieron un "Derecho Comercial" como
lo conocemos en nuestros días, ya utilizaban instituciones mercantiles. (Ejemplo: en
Babilonia, el Código de Hamrnurabi del año 2000 a.c. aproximadamente, ya contenía en sus
leyes talladas en piedra, normas sobre depósito, préstamo con intereses, etc.).
En el Derecho Romano se perfeccionaron algunas instituciones mercantiles
provenientes de otras civilizaciones anteriores (ej: los "argentarii" eran banqueros que
se dedicaban al cambio de monedas y préstamos con intereses), sin embargo el derecho
comercial aún no se diferenciaba del derecho común.
El Derecho Comercial como "categoría histórica.- Como veremos más ade-
lante, el derecho comercial nace a causa de la insuficiencia del derecho común para
regular la actividad mercantil.
Se dice que es una "categoría histórica" porque no surgió a partir de una clasi-
ficación dogmática realizada por los juristas, sino por circunstancias históricas y
económicas que se fueron dando en la actividad mercantil a lo largo del tiempo,
y que hicieron necesaria e imprescindible su aparición. Es por ello que podemos
a h a r que el derecho comercial no surgió como una desmembración doctrinaria
del derecho común, sino como una categoría histórica.

Encontramos en la evolución histórica del Derecho Comercial, 4 etapas:


1) Etapa Subietiva: el Derecho Comercial como el "derecho de los comerciantes"
(esta etapa comienza en la Edad Media y se mantiene hasta la Revolución Francesa).
2) Etapa Obietiva: el Derecho Comercial como el "derecho de los actos de co-
mercio" (se inicia con la Revolución Francesa y la sanción del Código de Comercio
Francés hasta comienzos del siglo XX).
3) Etapa predominantemente Subietiva: el Derecho Comercial como el "derecho
de la empresa" (desde el siglo XX hasta comienzos del siglo XXI).
4) Etapa actual: distintas posturas sobre el Nuevo Derecho Comercial.

1) Etapa Subjetiva (desde la Edad Media hasta la Revolución Francesa).- El


derecho comercial surge en esta etapa coino un derecho especial, aplicable a una
clase de sujetos: los comerciantes. A continuación veremos cómo fue evolucionando
el derecho comercial en esta etapa:
x Edad Media: es el período comprendido entre el siglo V y el siglo XV y en este
periodo surge el derecho comercial como una "rama autónoma del derecho".
- Siglo V: con la caída del Imperio Romano de Occidente se produce el éxodo
desde las ciudades hacia el campo y esto provoca un decaimiento de las actividades
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

comerciales. Se produce la invasión de los bárbaros que traen sus propias leyes y al
no haber uniformidad jurídica, el tráfico se vuelve muy inseguro.
- Siglo VIII: con el surgimiento delfeudalismo y su economía agrícola comienza
un uaulatino restablecimiento de las actividades comerciales. Se trataba de una
economía cerrada y primaria, basada en la explotación de las tierras y en el poder
del señor feudal.
- Siglo XI: escapando del régimen feudal, y en búsqueda de su libertad, los
hombres comienzan a desplazarse desde el campo hacia la ciudad y a desarrollar
actividades artesanales y ventas ambulantes. Comienza en Europa una etapa de
prosperidad, las ciudades se van poblando nuevamente y van surgiendo los mercados
locales (a los que acudían los comerciantes de la zona) y lasferias internacionales(donde
se reunían una o dos veces al año los comerciantes de las zonas más alejadas; podemos citar
como ejemplos la feria de Champagne en Francia y la de Francfort en Alemania).
El derecho comun no satisfacía las necesidades de rapidez y agilidad requeridas
en las ferias y mercados, por lo que el derecho común comienza a ser sustituido por
los usos y costumbres comerciales. A la vez, se van creando tribunales especiales
integrados por comerciantes para resolver los conñictos que surgen en las ferias
y mercados.
Estos usos y costumbres y las sentencias de los tribunales especiales van dando
nacimiento a la llamada "Lex Mercatoria", que se caracterizaba por ser:
- consuetudinaria (no escrita, sino basada en la costumbre),
- subjetiva (aplicable sólo a los comerciantes),
- y local (sólo regía en una determinada feria o mercado).
Alcanzan su auge las "corporaciones"integradas por comerciantes dedicados a
un mismo oficio, que con la intención de regular sus derechos recopilan los usos y
costumbres y la jurisprudencia y redactan sus "estatutos corporativos".
Decimos que en esta etapa el derecho comercial adopta el criterio "subjetivo"
porque las normas y jurisdicción mercantiles sólo son aplicables a los comerciantes
aue pertenecen a alguna comoración. Es decir, es subjetivo porque se tiene en cuenta
la calidad de comerciante del sujeto.
El derecho comercial nace en el medioevo como una "rama autónoma del
derecho". Surge como una rama especial diferenciada del derecho común (civil),
a partir de la legislación esuecial (formada por los estatutos corporativos) y de la-
dicción especial (formada por los tribunales especiales).

x Edad Moderna: la edad moderna comienza con el descubrimiento de América


(1492) y culmina con la Revolución Francesa (1789).
Durante esta etapa el derecho comercial experimenta una etapa de transformación
en Europa debido a los grandes descubrimientos geográficos.
Las monarquías absolutistas comienzan a tener mayor interés e injerencia en las
actividades comerciales, así como también en las leyes que las regularán. Ahora son
los reyes quienes generan las normas jurídicas que regularán el comercio y las normas
que anteriormente eran locales, pasan a ser nacionales (ej: en Francia las Ordenanzas
de Colbert; en España las Ordenanzas de Bilbao, etc.).
Pero el avance del comercio genera que muchas personas no comerciantes em-
piecen a realizar actividades comerciales, aplicándoseles la ley comercial mediante
un sistema de ficción "como si fuesen comerciantes". En esta etapa el derecho
comercial que era puramente subjetivo (aplicable sólo a los comerciantes),comienza a
presentar un cierto carácter objetivo (se aplicaba a los comerciantes, y también a quienes
no eran comerciantes pero realizaban actividades comerciales como si fuesen comerciantes).

2) Etapa Objetiva (desde la Revolución Francesa hasta el siglo m).- En esta


etapa, el derecho comercial ya no es el derecho aplicable a una clase de sujetos,
sino el derecho aplicable a una serie de actos.
En el año 1789 se produce la RevoluciónFrancesa, y con ella comienzan a tomar
fuerza ideas de libertad e igualdad que chocaban con la existencia de un régimen legal
diferenciado y especial creado para una clase de personas (los comerciantes).Es así,
que en 1791 laLey Chapellier enFrancia suprime las corporaciones y de esta manera
ya no se podía establecer quienes iban a ser sometidos a la jurisdicción comercial.
En este contexto se dicta el primer Código de Comercio. Es el Código de Comercio
francés (o Código Napoleón) del año 1807,que enumera una serie de actos que quedarán
sujetos a las normas y jurisdicción mercantiles sin importar que sean realizados -o
no- por comerciantes. A partir de dicha enumeración surge la "Teoría de los Actos
de Comercio" y con ella se verfecciona la obietivización del derecho comercial.
En esta etapa las normas de los Estados empiezan a sistematizarse y los Códigos
comienzan a aparecer, utilizando como modelo al Código de Comercio francés.
La Teoría de los Actos de Comercio fue adoptada por el Código de Comercio
argentino de 1859 (actualmente derogado), que enumeraba en suartículo 8" los "actos
de comercio". De esa forma, se consideraban comerciales y quedaban sometidos a
la legislación mercantil, todos los actos enumerados en dicho articulo.

3) Etapa predominantemente Subjetiva (desde el siglo XX hasta comienzos


del siglo XXI).- En el siglo pasado comenzaron a surgir nuevas formas de comer-
cializacíón y nuevas industrias que no existían al momento de la sanción de los
Códigos de Comercio (ej: el marketing, las telecomunicaciones, las empresas de servicios,
etcl. Como esas nuevas formas de comercialización sólo son llevadas a cabo por
empresas, algunos autores sostienen que a partir del siglo XX, el derecho comercial
se transformó en el "derecho de la empresa" (y del sujeto empresario), volviéndose
así predominantemente subjetivo.

4) Etapa actual. Distintas posturas.- Como ya adelantamos, el Nuevo Derecho


Comercial se encuentra en un proceso de transformación y es por ello que nos encontra-
mos con distintas posturas doctrinarias sobre la situación actual del derecho comercial.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Así, Vítolo considera que en la actualidad nos encontramos ante una "nueva
concepción objetiva" del derecho comercial. Esto, debido a que desde comienzos
del siglo XXI se produce un gran cambio: ya no se concibe al empresario o a la
empresa como el eje principal en tomo al cual giran los bienes y los derechos,
sino que comienza a cobrar protagonismo la "actividad comercial". Es necesario
proteger y regular la actividad comercial, porque es la que genera producción e
intercambio de bienes y servicios. Es decir -como señala Vítolo- de nada sirve que
exista un empresario o una empresa si no lleva a cabo una actividad comercial. La
actividad comercial será el eje central en tomo al cual giran los sujetos, la organi-
zación y el patrimonio.
Por su parte, Pavier Dubois (h) se refiere a las 4 etapas que analizamos recien-
temente, indicando cuáles son las preguntas que debemos hacemos en cada etapa
para conocer la materia mercantil. Así:
- En la primera etapa: ¿Quién ejerce ese derecho? El comerciante.
- En la segunda etapa: ¿Qué conforma ese derecho? Los actos de comercio.
- En la tercera etapa: ¿Cómo son realizados los actos? En forma de empresa.
- En la cuarta etapa: &Dóndese aplica el acto? En el mercado.
En la etapa actual lo importante pasa a ser el "escenario" donde se desarrolla
el acto, es decir, el mercado, ya que el mismo ha cobrado gran importancia y ha
influido notablemente en la actividad económica como "empresario indirecto". Es
necesario analizar cómo el mercado (y losnuevos interlocutores que actúan en él, como
ha sucedido con los consumidores) va delimitando el accionar de las empresas y de la
actividad económica.
Pisani, sostiene que el sistema utilizado por el legislador es el del "método sub-
jetivo, protectorio del consumo". Método subjetivo porque el Código establece
una serie de obligaciones (contables, de registmción y de protección al consumidor) en
cabeza de determinados sujetos: los "nuevos sujetos mercantiles" del art. 320, los
proveedores en las relaciones de consumo y las entidades financieras. Y "protecto-
rio del consumo" debido a la preocupación puesta de manúiesto por el legislador
al incluir en el Código una gran cantidad de normas de protección al consumidor.

Si bien en la actualidad existen distintas posturas doctrinaras sobre el rumbo que


está tomando el Derecho Comercial, podemos enunciar algunas de las situaciones
que se están dando en términos generales a nivel mundial:
Comercialización del Derecho Privado (por la aplicación de principios mercantiles
en las normas civiles),
mConstitucionalización del Derecho Comercial: es el reflejo de los principios
constitucionales en la elaboración de las normas mercantiles.
Unificación del Derecho Privado (es decir, no diferenciar a los contratos y obliga-
ciones en civiles o comerciales, sino regularlos en forma unificada),
m Tendencia a un Derecho Mercantil Internacional uniforme: las crecientes re-
laciones económicas internacionales han generado la necesidad de unúicar a nivel
internacional determinadas normas mercantiles (ej: la Convención de las Naciones
Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías, firmada en Viena,
en 1980, o los acuerdos comerciales multilatemles celebrados por la Organización Mundial
del Comercio -0MC-, que son vinculantes para los paises miembros, etc.).
Despersonalización de las relaciones mercantiles (a partir del avance de la infor-
mática y de las formas de contratación masiva).
m Surgimiento de mercados virtuales,
m Presencia del Estado en el mercado: el Estado no sólo controla y regula el
ejercicio de determinadas actividades comerciales (como ser: actividades bancarias,
seguros, mercado de valores), sino que en algunos casos también participa activamente
de ciertas actividades comerciales a través de las empresas del Estado.
m Avance del Derecho del Consumidor para regular las relaciones de consumo.

EL DERECHO COMERCIAL EN LA ARGENTINA.-

Éaoca colonial.- Durante esta época el Derecho Comercial era regido por las
leyes españolas. Al principio se aplicaban las Leyes de Indias y lasLeyes de Castilla,
y posteriormente las Ordenanzas de Bilbao.
En un comienzo los litigios eran resueltos por la Audiencia de Charcas (actual
Bolivia) y posteriormente por la Audiencia de Buenos Aires. En 1794 se creó el
Consulado de Comercio de B u e n o s h e s y los litigios comerciales comenzaron a
ser juzgados por el Tribunal de dicho Consulado.
Revolución de 1810.- Con la Independencia, las autoridades argentinas -más
preocupadas por cuestiones políticas- siguieron aplicando la ley española y sólo
dictaron algunas normas. Así, se dictaron normas sobre corredores, sobre actos de
comercio, se creó la matrícula del comerciante, la Bolsa de Comercio, etc.

EL CÓDIGO
DE COMERC~O
ARGENTINO.-
1859 - Sanción del C ó d i ~ ode Comercio.- En 1859 Buenos Aires -que era un
Estado separado del resto del país- sancionó el Código de Comercio elaborado por
Eduardo Acevedo (uruguayo) y Dalmacio VélezSársJield(argentino).Luego, con la
reincorporación de B u e n o s h e s al resto del país, el Congreso Nacional nacionalizó
el Código de Buenos Aires que en 1862 comenzó a regir en todo el país.
1889 - Reforma.- La reforma del Código de Comercio se realizó en 1889 (30
años después de su sanción) y obedeció fundamentalmente a dos razones:
- en primer lugar, al dinamismo de la actividad comercial que exigía una actua-
lización permanente;
- y en segundo lugar para evitar contradicciones entre el C.Com y el C.civil. El
C.Com. fue sancionado antes que el C.civil (de 1869) y por eso contenía normas
de carácter civil, que fueron removidas por esta reforma.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

EL CÓDIGO CWIL Y COMERCIAL DE LA N A C I ~ N . -


En el año 201 1, a través del Decreto 19 112011, se encargó la elaboración de un
Proyecto de unificación de los Códigos Civil y Comercial de la Nación a una Co-
misión, integrada por el Dr. Ricardo Luis Lorenzetti (Presidente de la Comisión),
y por las Dras. Elena Highton de Nolasco y Aída Kemelmajer de Carlucci.
En el mes de marzo de 2012, dicha Comisión dio a conocer el Anteproyecto de
Código Civil y Comercial de la Nación, cuyo texto constó de 2671 artículos. El
Poder Ejecutivo Nacional revisó el Anteproyecto y le introdujo modificaciones.
El Proyecto fue sometido a ambas Cámaras del Congreso y en octubre de 2014
fue aprobado. Mediante la Ley 26.994 se sancionó el Código Civil y Comercial de
la Nación que originariamente iba a entrar en vigencia el lo de enero de 2016, pero
por Ley 27.077 se adelantó su entrada en vigencia para el l o de Agosto de 2015.
De esta forma, a partir del 1" de Agosto de 2015 quedaron derogados el Código
de Comercio (de 1859) y el Código Civil (de 1869) y comenzó a regir en nuestro
país el Código Civil y Comercial de la Nación (CCCN).
Aspectos particulares del nuevo Código Civil y Comercial.-
- Desaparecen los conceptos de "comerciante", de "acto de comercio", de "con-
trato comercial" y de "sociedad comercial".
- Se derogan las sociedades civiles y la ley 19.550 que antes se llamaba "Ley
de Sociedades Comerciales" pasa a denominarse "Ley General de Sociedades".
- El Registro miblico de Comercio pasa a llamarse "Registro Público".
- Incorpora a los contratos comerciales atipicos y a los contratos bancarios,
- Regula los contratos "de consumo".
- Regula el contrato de "arbitraje",
- Los "contratos asociativos" pasan a formar parte del texto del Código.
- Mantiene la vigencia de la ley de Navegación, la ley de Concursos y Quiebras,
y todas las leyes complementarias del Código de Comercio derogado.

Aspectos valorativos del nuevo Código Civil y Comercial- En los Fundamen-


tos que acompañaron al Anteproyecto, los redactores del mismo destacan cuáles
son los principios y valores que tuvieron en cuenta al redactarlo. Son los siguientes:
- Código con identidad cultural latinoamericana: se han incorporado en el Código
nociones propias de la cultura latinoamericana.
- Constitucionalizacióndel derecho privado: el nuevo Código recepta los derechos
que surgen de los Tratados Internacionales incorporados a nuestra Constitución
Nacional (ej: los derechos del niño, de la mujer, de los consumidores, de las personas con
capacidades diferentes, del medio ambiente, etc.).
- Código de los derechos individuales v colectivos: en consonancia con la
Constitución Nacional se le da relevancia a los derechos de incidencia colectiva.
- Código de la igualdad real: en el sistema anterior se regulaban los derechos
individuales partiendo de la base de una igualdad abstracta (asumiendo que todos
éramos iguales). En este Código se busca la igualdad real (y no la igualdad abstracta)
brindando protección a los más vulnerables (ej: consumidor, niño, comunidades origi-
narias, personas con capacidades diferentes).
- Código de la no discriminación: no existe en el código discriminación alguna
basada en el sexo, la religión, el origen o la riqueza.
-Ampliación en materia de bienes: se incorporan bienes que, siendo de la persona,
no tienen valor económico pero sí una utilidad (el cuerpo, los órganos, los genes, etc.).
- Código para la seguridad iurídica en las transacciones comerciales: se regulan
formas modernas de contratación que no se encontraban legisladas y generaban
inseguridad jurídica (ej: distribución, bancanos, financieros, fideicomisos, etc.).
Aspectos generales del nuevo Código Civil y Comercial.- Entre los aspectos
generales del nuevo Código podemos destacar los siguientes:
- Unúica los Códigos Civil y Comercial.
- Contiene un Título Preliminar y luego una Parte General que es para todo el
Código, sin perjuicio de que para algunas instituciones también desarrolla una parte
general específica (ej: para las obligaciones, los contratos, los títulos valores).
- No contiene notas (a diferencia del Código Civil de Vélez Sársfield).
- Incluye algunas definiciones, como ser la de persona jurídica (art.l41), obli-
gación (art. 724), rendición de cuentas (art. 858), pago (art. 865), contratos (art. 957).
- Efectúa una redacción clara de las normas a fin de facilitar su entendimiento
no sólo para los profesionales del derecho, sino también para los que no lo son.
- El Código se vincula con otros microsistemas normativos autosuficientes, con
la intención de respetarlos y de no modificar sus normas. Apesar de esta intención,
hubo leyes que tuvieron que ser modificadas en forma parcial (ej: la Ley de Defensa
del Consumidor y la Ley General de Sociedades).

Método y estructura actual del Código Civil y Comercial.- El nuevo Código


Civil y Comercial contiene 2671 artículos y está coinpuesto por un Título Preli-
minar y 6 Libros.
El Título Preliminar establece guías o directivas para todo el sistema unificado,
haciendo referencia al Derecho, a la Ley, al ejercicio de los derechos y al Derecho
y los bienes.
Y los 6 Libros son los siguientes:
1) El Libro Primero (Parte General);
2) El Libro Segundo (Relaciones de Familia);
3) El Libro Tercero (Derechos Personales);
4) El Libro Cuarto: (Derechos Reales);
5) El Libro Quinto: (Transmisión de derechos por causa de muerte);
6) El Libro Sexto: (Disposiciones comunes a los derechos personales y reales).
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

El Libro Primero trae una Parte General con normas aplicables para todo ei
Código, sin pejuicio de que para algunas instituciones trae unapartegeneral espe-
cíjica (tal el caso de las obligaciones, los contratos, los títulos valores, los derechos reales).

El Código Civil y Comercial y las leyes especiales y el Sistema Solar.- Para


poder comprender la dinámica existente entre el nuevo Código Civil y Comercial
y las leyes especiales, podemos tener en cuenta la explicación del Presidente de
la Comisión Redactora del Código, Ricardo Luis Lorenzetti, al asimilar el Siste-
ma del Derecho Privado con el Sistema Solar. En este sentido, el Código Civil y
Comercial funcionaría como el Sol, y las leyes especiales funcionarían coino lo
hacen los planetas, girando alrededor de aquél y recibiendo toda su luz y su calor.
De esta forma, las leyes especiales serían "microsistemas jurídicos" que junto al
Código Civil y Comercial de la Nación conformarían el Sistema de Derecho Privado.
F En la antigüedad + 8 Antieuas civilizaciones:ya utilizaban instituciones mercantiles.
(Ej: Código de Hammurabi del año 2000 a.c.) 11 8 Derecho Romano: se perfeccionaron
algunas instituciones mercantiles provenientes de otras civilizaciones anteriores.
F El Derecho Comercial como "categoría histórica" -+El derecho comercial nace a causa
de la insuficiencia del derecho común para regular la actividad mercantil.

F 1) Etapa Subjetiva: el Derecho Comercial como el "derecho de los comerciantes"


(esta etapa comienza en la Edad Media y se mantiene hasta la Revolución Francesa).
)2) Etapa Objetiva: el Derecho Comercial como el "derecho de los actos de comercio"
(se inicia con la Revolución Francesa y la sanción del Código de Comercio Francés hasta
comienzos del siglo XX).
F 3) Etapa predominantemente Subjetiva: el Derecho Comercial como el "derecho de la
empresa" (desde el siglo XX hasta comienzos del siglo XXI).
F 4) E a p a actual: distintas posturas sobre el Nuevo Derecho Comercial.

+ 8 Comercializacióndel Derecho Privado.


-, 8 Constitucionalizacióndel Derecho Comercial.
-, 8 Unificación del Derecho Privado (es decir, no diferenciar a los contratos y obligaciones en
civiles o comerciales, sino regularlos en forma unificada).
-, 8 Tendencia a un Derecho Mercantil Internacionaluniforme (las crecientes relaciones econó-
micas internacionaleshan generado la necesidad de unificar a nivel internacional determinadas
normas mercantiles).
-, 8 Despersonalizaciónde las relaciones mercantiles.
-, 8 Surgimiento de mercados virtuales.
+ 8 Presencia del Estado en el mercado (el Estado no sólo controla y regula el ejercicio de de-
terminadas actividades comerciales, sino que en algunos casos tambiénparticipa activamente,
a través de las empresas del Estado).
-, 8 Avance del Derecho del Consumidor para regular las relaciones de consumo.
z
.o 1) EL
DERECHO COMERCiAL EN LA ARCENTWA
8 Epoca colonial+ El Derecho Comercial era regido por las leyes españolas.
3
8Revolución de 1810 +Se siguió aplicando la ley española y sólo dictaron
algunas normas (S/ corredores, sobre actos de comercio, Bolsa de Comercio, etc).
8 1859 +Sancióndel Código de Comercio, elaborado porEduardo Acevedo
(uruguayo) y Dalmacio Vdiez SdrsfipId (argentino).
8 1889 + Reforma.
Entró en vigencia el lode Avosto de 201Z
8 Aspectos particulares + Desaparecen los conceptos de "comerciante",
"acto de comercio", "contrato comercial" y "sociedad comercial". // Se dero-
gan las sociedades civiles. // El Registro Público de Comercio pasa a llamarse
"Registro Público". // Regula los contratos "de consumo". // Los "contratos
asociativos" pasan a formar parte del texto del Código. // Mantiene la vigencia
de la ley de Navegación, la ley de Concursos y Quiebras, y todas las leyes
complementarias del código de comercio demgado; etc.
8 Apectos valorativos + Identidad cultural latinoamericana 11 Consti-
tucionalización del derecho privado. // Derechos individuales y colectivos.
// Igualdad real 11 No discriminación // Ampliación en materia de bienes //
Seguridadjurídica en las transacciones comerciales; etc.
' 8 Asoectos generales + Unifica los Códkos Civil v Comercial 11 Contiene
un Título Preliminar y luego una Parte General que es para todo el Código. //No
contiene notas. // Incluye algunas definiciones (ej: personajurídica,art.141); etc.
CAPITULO 11
LAS FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL

PUENTES DEL DERECHO EN GENERAL.-


Concepto.- Las fuentes del derecho -en general- son los distintos modos de
creación o de expresión de la norma jurídica.
En este sentido, podemos definir a las Puentes del Derecho Comercial como
"lasformas en que se maniJiesta la norma jurídico mercantil".

Art. 1 CCCN.- El art. 1 del CCCN se refiere a las fuentes del derecho en general:
"Art. 14 Fuentes y aplicación.- Los casos que este Código rige deben ser
resueltos según las leyes que resulten aplicables, conforme con la Constitución
Nacional y los tratados de derechos humanos en los que la República sea parte.
A tal efecto, se tendrá en cuenta la finalidad de la norma. Los usos, prácticas y
costumbres son vinculantes cuando las leyes o los interesados se refieren a ellos o
en situaciones no regladas legalmente, siempre que no sean contrarios a derecho."
Del artículo 1 se desprende que son fuentes del Derecho:
- La ley.
- La Constitución Nacional
- Los Tratados de Derechos Humanos en los que la Argentina sea parte.
- Los usos, prácticas y costumbres.

Hay autores que sostienen que existen 2 fuentes del derecho:


1) La ley (entendida en sentido amplio, comprendiendo los Códigos de fondo, las
leyes especiales, la Constitución Nacionales y los Tratados de Derechos Humanos).
2) Los usos, prácticas y costumbres.

El caso de la jurisprudencia.- El Anteproyecto de CCCN incluía entre las


fuentes del derecho a la jurisprudencia, pero luego al ser elevado el Anteproyecto
al Poder Ejecutivo, la iuris~rudenciafue sumimida del artículo 1O que se refería a
las fuentes del derecho.
PUENTES DEL DERECHO COMERCIAL.-
Analizaremos a continuación a las fuentes del Derecho Comercial:

La Ley Comercial.- Una de las fuentes más importantes del Derecho Comercial
la constituyen las leyes comerciales, entendidas en sentido amplio. Es decir, quedan
incluidas aquí no sólo las normas dictadas por el Poder Legislativo (leyes comerciales
especiales, normas comerciales del Código Civil y Comercial), sino también los decretos,
las ordenanzas municipales, etc.
La Constitución Nacional.- Como vimos en el art. 1 del CCCN, en el sistema
de fuentes del nuevo Código se destaca la Constitución Nacional, respondiendo a
la tendencia de "constitucionaiización del derecho privado" y estableciendo una
comunidad de principios entre la Constitución Nacional y el derecho privado.
De los Fundamentos del Código surge que la ley que se aplique debe ser conforme
a la Constitución Nacional y que se impone la regla de no declarar la invalidez de
una disposición legislativa si esta puede ser interpretada al menos en dos sentidos
posibles, siendo uno de ellos conforme con la Constitución.
Los Tratados de Derechos Humanos en los que la República sea parte.-
Según el art. 1 del CCCN todos los Tratados de Derechos Humanos en los que la
República es parte (tengan o no jerarquía constitucional) son fuente de derecho.
Están comprendidos:
- los Tratados de DDHH que tienen jerarquía constitucional derivada (enumerados
en el art. 75, inc. 22 de la Constitución Nacional),
- los Tratados de DDHH con jerarquía constitucional otorgada por una mayoría
especial en el Congreso (como aconteció en el 2014 con la Convención sobre los Derechos
de las Personas con Discapacidad),
- los Tratados de DDHH que no tienen jerarquía constitucional, pero fueron
ratificados por el Estado argentino.
La finalidad de la norma.- El art. 1 mencionado también establece que al
momento de resolver un caso, se deberá tener en cuenta la finalidad de la norma.
Interpretación de la ley.- El artículo 2 del CCCN establece que la ley debe ser
interpretada teniendo en cuenta sus palabras, sus finalidades, las leyes análogas, las
disposiciones que surgen de los tratados sobre derechos humanos, los principios y
los valores jurídicos, de modo coherente con todo el ordenamiento.
¿Cuál es la fuente principal del Derecho Comercial? Existen al respecto
distintas posturas doctrinarias:
- Algunos autores entienden que la Constitución Nacional v los Tratados de
Derechos Humanos en los que la República es parte, son la principal fuente del
Derecho Comercial, por encima incluso de la ley comercial. Esto, ya que si un juez
debe resolver un conflicto, pero la ley comercial aplicable es contraria a una norma
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

constitucional o a un Tratado, no podrá aplicar aquélla, sino que deberá declarar


la inconstitucionalidad de dicha ley y aplicar la norma constitucional o el Tratado.
En este sentido, el artículo 75, inc. 22 de la Constitución Nacional dispone que
los Tratados tienen jerarquía superior a las leyes y que determinados Tratados de
Derechos Humanos tienen jerarquía constitucional.
- Otros autores consideran que la principal fuente del Derecho Comercial es la
ley comercial, y que lo recién mencionado no se refiere a las fuentes del derecho
comercial, sino al orden de aplicación de las normas, que veremos más adelante
en el presente capítulo.

2) La Costumbre Comercial.-
Concepto.- La costumbre es el cumplimiento constante y uniforme de una
regla de conducta, por los miembros de una comunidad, con la convicción de que
la misma es obligatoria.
Requisitos.- Para que una conducta sea considerada "costumbre", debe ser:
-frecuente: debe ser reiterada y no esporádica;
- constante: debe ser duradera en el tiempo, que no sea accidental;
- unzforme: debe tener siempre las mismas características;
- general: debe ser practicada por la mayoría de la comunidad;
- elemento psicológico: debe existir la creencia de que la conducta responde a
una necesidad jurídica y es obligatoria.

Diferencia de la costumbre con las prácticas y los usos.- Las "prácticas" y


los "usos" consisten en la observancia de una regla de conducta sin conciencia de su
obligatoriedad (es decir, falta el elemento psicológico que sí existe en la costumbre).
Como vemos, "prácticas", "usos" y "costumbres" no significan lo mismo; sin
embargo, nuestro Código Civil y Comercial utiliza estos términos de manera
equivalente.
Clases de costumbres según su relación con la ley.- Existen 3 clases:
- Costumbre según la ley lo secundum l e ~ e m )cuando
: la ley hace referencia a
la costumbre;
- Costumbre al margen de la ley lopraeter legem): es la costumbre que surge
ante situaciones no reguladas por la ley, ante el vacío legal o silencio de la ley;
- Costumbre en contra de la lev lo contra lerrem): costumbre que contraría lo
establecido por la ley.

¿Cuándo son vinculantes los usos, prácticas y costumbres?.- El Artículo


1 del CCCN establece que: "...Los usos, practicas y costumbres son vinculantes
cuando las leyes o los interesados se refieren a ellos o en situaciones no regladas
legalmente, siempre que no sean contrarios a derecho."
Es decir, según el CCCN los usos, prácticas y costumbres son vinculantes:
- cuando las leves se refieren a ellos (seria la costumbre secundum legem),
- o cuando los interesados se refieren a ellos (por ejemplo, en un contrato),
- o en situaciones no regladas legalmente (sería la costurnbrepraeter legem).
Para que los usos, prácticas y costumbres sean vinculantes, es fundamental que
no sean contrarios a derecho. Es decir, la costumbre que está en contra de lo que
establece la ley (costumbre contra legem), nunca podrá ser vinculante.

ORDEN DE PRELACI~NDE LAS NORMAS.-


Concepto.- Una vez analizadas las distintas fuentes del Derecho Comercial (la
ley comercial, la Constitución Nacional, los Tratados de Derechos Humanos y los usos y
costumbres comerciales), pasaremos a desarrollar el tema del "orden de prelación de
las normas comerciales".
El orden de prelación nos dará la pauta para determinar cuál será la norma que
se aplique primero ante un determinado conflicto mercantil.

Distintas posturas.- Si bien existen distintas posturas al respecto, siguiendo a


Piedecasas podemos establecer el siguiente orden de prelación:
1) Constitución Nacional y Tratados Internacionales.
2) Leyes de orden público (sean comerciales o no, por ej.: Ley del Medio Ambiente)
2) Ley Comercial especial (ej: Ley General de Sociedades, Ley de Concursos y
Quiebras, etc).
3) Código Civil y Comercial
4) Usos, prácticas y costumbres comerciales
5) Principios Generales del Derecho Comercial (los analizaremos a continuación).

Deber de resolver.- El artículo 3 del CCCN dispone que el juez debe resolver
los asuntos que sean sometidos a su jurisdicción mediante una decisión "razona-
blemente fundada".

PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO COMERCIAL.-


Los Principios Generales del Derecho son lineas rectoras que orientan la estruc-
turación del Derecho y también las decisiones judiciales.
En este sentido, podemos decir que los Principios Generales del Derecho
Comercial, son aquellas premisas que funcionan como guía para estructurar una
norma jurídica mercantil o para tomar una decisión judicial mercantil.
Si bien los redactores del CCCN manifestaron la inconveniencia de enumerar los
principios generales del derecho debido a su carácter dinámico, podemos mencionar
algunos de estos principios:
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

- Presunción de onerosidad (o ánimo de lucro): el ánimo de lucro consiste en


obtener una ventaja especulativa razonable y es una de las características de la
actividad mercantil.
La presunción de onerosidad es un principio del derecho comercial porque está
contemplado en las normas jurídicas mercantiles. Al aplicar una norma jurídica
mercantil se dará por sentado que el acto realizado por las partes presenta ánimo
de lucro, y persigue la obtención de una ventaja razonable (ej: el contrato de depósito
se presume oneroso, art. 1357 CCCN).

- Principio de publicidad: implica que los actos y documentos inscriptos en el


Registro Público son conocidos por los terceros y por ende oponibles a ellos. Por el
contrario, si hay actos y documentos que deben inscribirse en el Registro Público y
no se inscriben, se presumen desconocidos y no podrán ser oponibles ante terceros.

- Principio de apariencia: este principio está relacionado con la necesidad de


celeridad en los negocios y consiste en darle validez a un acto o negocio irregular,
cuando en apariencia ese acto o negocio es regular ante los terceros.
Este principio -que debe ser aplicado prudentemente- se ve receptado en nuestro
CCCN en el art. 367 relativo a la "representación aparente", que establece que
cuando alguien hace lo necesario para que un tercero celebre un acto jurídico con
otra persona haciéndole creer que ésta es su representante, se entiende que le ha
otorgado poder suficiente a dicha persona aunque no haya representación expresa
(ej: si yo le otorgo a una persona la administración de un establecimiento abierto al público
quedaré obligado por todos los actos que celebre esa persona con terceros en la gestión
ordinaria de ese establecimiento, aunque no haya una representación expresa).

- Principio de protección de la confianza: el art. 1067 del CCCN contempla


este principio al establecer que la interpretación de los contratos debe proteger la
confianza y la lealtad que las partes se debenrecíprocamente, siendo inadmisible la
contradicción con una conducta jurídicamente relevante, previa y propia del mismo
sujeto. De alguna forma, este artículo se está refriendo a la "Doctrina de los Actos
Propios" por la cual no se admiten, por parte de un contratante, comportamientos
contradictorios a hechos realizados por él con anterioridad.

- Continuación de la empresa: este principio pertenece exclusivamente al


derecho comercial. En el derecho civil no se aplica este principio y así podemos
verlo en el art. 126 del CCCN donde se establece que en los casos en que el juez
debe decidir la continuación o la disolución de una sociedad en la que una persona
tutelada tiene parte, deberá analizar previamente el informe del tutor. De esta for-
ma vemos que en materia civil se privilegian los intereses del menor, por sobre el
principio de continuación de la empresa.
- Principio de Buena Fe (art. 9 CCCN): el CCCN establece que "los derechos
deben ser ejercidos de buena fe".
La buena fe (del latín bona$des) es un principio rector del Derecho que determina
que un sujeto debe obrar con honradez, honestidad y lealtad (buena fe-lealtad u
objetiva), lo que lleva implícita la creencia por parte de ese sujeto de estar actuando
correctamente (buena fe-creencia o subjetiva).

-Abuso del Derecho (art. 10 CCCN): el ejercicio regular de un derecho propio


o el cumplimiento de una obligación legal no puede constituir como ilícito ningún
acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos.
Se considera que existe "abuso del derecho" cuando un derecho se ejerce:
- en forma contraria a los fines que tuvo el ordenamiento jurídico al regular ese
derecho,
- o cuando se ejerce excediendo los límites impuestos por la buena fe, la moral
y las buenas costumbres.
El juez debe ordenar lo necesario para evitar los efectos del ejercicio abusivo
del derecho o de la situación jurídica abusiva (que consiste en el ejercicio abusivo de
una pluralidad de derechos). Además, si correspondiere, debe ordenar la reposición
al estado anterior y fijar una indemnización.

- Abuso de posición dominante en el mercado (art. 11 CCCN): consiste en


que una empresa (o varias) con una posición dominante en el mercado abuse de esa
situación de superioridad para imponer excesivas condiciones comerciales, fijar
precios de venta, limitar la producción, etc., de manera tal que puede condicionar
la viabilidad de un competidor o participante en el mercado.

- Derechos individuales y de incidencia colectiva (art. 14 CCCN): en armonía


con los artículos 10 y 11 referentes al "abuso del derecho" y al "abuso de posición
dominante", el art. 14 dispone que "la ley no ampara el ejercicio abusivo de los
derechos individuales cuando pueda afectar al ambiente y a los derechos de inci-
dencia colectiva en general".
Es decir, si hay colisión entre un derecho individual y el derecho al ambiente
sano o un derecho de incidencia colectiva, la ley hace prevalecer a estos últimos.
LAS F U E N T E S D E L
& DERECHO COMERCIAL
o Fuentes del Derecho en general +Distintos modos de creación o de expresión de la norma jurídica.
&I+La ley 1La Constitución Nacional 1 Los Tratados de Derechos Humanos en los que la Argentina
sea parte 1 Los usos, prácticas y costumbres (conf. Art. 1, CCCN).

1 1) LALEY -) La halidad de la norma.- Al momento de resolver un caso,


'\ se deberá tener en cuenta la finalidad de la norma (conf. Art. 1).
L~ L~~ comercial
o La constitución Nacional Y Interpretación de la ley.- Deben tenerse en cuenta sus palabras,
o Los Tratados de Derechos sus finalidades, las leyes análogas, las disposiciones que surgen
Humanos en los que la de los tratados sobre derechos humanos, los principios y los
República sea parte valores jurídicos, de modo coherente con todo el ordenamiento.

o Concepto +La costumbre es el cumplimiento constante y uniforme de una regla de conducta,


por los miembros de una comunidad, con la convicción de que la misma es obligatoria.
o Requisitos +Conducta +frecuente /constaizte / uniforme 1general / elemento psicológico.
Clases de Costumbre según la ley (o secundum legem)
costumbres según 4Costumbre al margen de la ley (o praeter legem)
su relación con la ley Costumbre en contra de la ley (o contra legem)

02 Cuándo son cuando las leyes se refieren a ellos (sena la costumbre secundum legem), o
"inculantes'os
usos, prácticas
,
f cuando los interesados se refieren a ellos (por ejemplo, en un contrato), o
en situaciones no regladas legalmente (seria la costumbre praeter legem).

1 1 Para que sean vinculantes, es fundamental que no sean contrarios a derecho. 1


1)Constitución Nacional y Tratados internacionales
2) Leyes de orden público.
3) ~ e comercial
y especial.

\ 4) Código Civil y Comercial.


5) Usos, prácticas y costumbres comerciales,
6) Principios Generales del Derecho Comercial.
v

Los Principios Generales del Derecho Comercial, son aquellas premisas que funcionan como
guía para estructurar una norma jurídica mercantil o para tomar una decisión judicial mercantil.
w
oPresunción de onerosidad (o ánimo de lucro)
o Principio de publicidad
o Principio de apariencia
Principio de protección de la coníianza
o Continuación de la empresa
Principio de Buena Fe (art. 9 CCCN)
o Abuso del Derecho (art. 10 CCCN)
o Abuso de posición dominante en el mercado (art. 11 CCCN)
o Derechos individuales y de incidencia colectiva (art. 14 CCCN)
CAPITULO 111
EL DERECHO COMERCIAL,
EN EL CÓDIGO DE COMERCIO Y
EN EL CÓDIGO CML Y COMERCIAL.

Introducción.- Fontanarrosa define al Derecho Comercial como el conjunto de


normas jurídicas que regulan la materia comercial.

La materia comercial. Sistemaspara delimitarla- Como vemos, para delimitar


el contenido del Derecho Comercial debemos saber qué se entiende por "materia
comercial". Las legislaciones pueden utilizar alguno de estos dos sistemas para
delimitar la materia comercial:
- sistema subietivo: para delimitar la materia comercial, se tiene en cuenta la
calidad del sujeto que realiza el acto (ej: serán comerciales todos los actos realizados
por comerciantes matriculados, o los realizados por sociedades comerciales, etc.);
- sistema obietivo: para delimitar la materia comercial tiene en cuenta los actos
que la ley considera mercantiles, con independencia del sujeto que los realiza.

Sistema del Código de Comercio (derogado).- Al enumerar en su art. S a los


"actos de comercio", el Código de Comercio (actualmente derogado) adoptaba el
sistema obietivo. Es decir, que en el sistema anterior, todos los actos que estuviesen
comprendidos en el artículo S del Código Comercio debían regirse por la legislación
comercial y. quedaban
. sujetos a la jurisdicción comercial.
Sin embargo la doctrina sostenía que el sistema adoptado no era puramente ob-
jetivo, sino "predominantementeobjetivo" ya que el art. S el Código de Comercio
introducía un elemento subjetivo al determinar que: "los actos de los comerciantes
se presumen siempre actos de comercio, salvo la prueba en contrario".

El viejo paradigma del "Acto de Comercio".- Como ya hemos visto, en el


Código de Comercio derogado se utilizaba la Teoría de los Actos de Comercio para
saber qué actos debían regirse por la legislación comercial y quedar sujetos a la
jurisdicción comercial.
Como se trataba de actos de distinta naturaleza, era imposible dar una definición
de "acto de comercio", por lo tanto se decía que eran actos de comercio "los que
el legislador había considerado como tales".
El legislador no se guió por un criterio teórico, sino por un criterio práctico,
teniendo en cuenta la conveniencia de que ciertos actos quedaran sometidos a la
ley mercantil, sin tener en cuenta su naturaleza.
Art. 8 del Código de Comercio (DEROGADO) .-La ley declara actos de comercio eri gerieral:
I.- Toda adquisición a k'tulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, para lucrar
con su enajenación, bien sea en el mismo estado en que se adquirió o después de darle otra
forma de mayor o menor valor;
2.- La trasmisión a que se refiere el inciso anterior;
3.- Toda operacióri de cambio. banco, corretaje o remate;
4.- Toda negociación sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro género de papel
endosable o al portador;
5.- Las empresas de fábricas, comisiones, mandatos comerciales, depósitos o transportes de mer-
caden'a o personas por agua o por tierra;
6.- Los seguros y las sociedades arióriimas, sea cual fuere su objeto;
7.- Losfletamentos, construcción, compra o venta de buques, apaizjos, provisionesy todo lo relativo
al comercio marítimo;
8.- Las operaciones de los factores tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en
cuanto concierne al comercio del negociante de quien dependen;
9.- Las corivenciones sobre salarios de deperidierites y otros empleados de los comerciarites;
10.- Las cartas de crédito, fianzas, prenda y demás accesorios de una operación comercial;
II.- Los demás actos especialmente legislados en este Código"

El viejo paradigma de "El Comerciante9'.-A su vez, el Código de Comercio


derogado también introducía un elemento subjetivo, en su art. 5 al determinar que:
"los actos de los comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo la
prueba en contrario".
En su art. 1, el Código de Comercio declaraba "comerciantes" a todos los indi-
viduos que, teniendo capacidad legal para contratar, ejercían de cuenta propia actos
de comercio, haciendo de ello su profesión habitual.

Sistema del Código Civil y Comercial.- Si bien nuestro Código actual se


denomina "Código Civil y Comercial", no trae definición alguna sobre "materia
comercial", "comerciante", "empresario", "empresa" ni sobre "jurisdicción mer-
cantil". Es por ello que se dificulta delimitar el contenido de la materia comercial a
partir de la entrada en vigencia del nuevo Código y será el interprete quien deberá
investigar sobre el régimen aplicable a un sujeto, contrato o situación determinada.
Favier Dubois (h) entiende que la supresión de lo mercantil en el nuevo Código
sólo "nominal", pero que en lo "material" no sólo ha permanecido, sino que se
extendido. Y sugiere que esta omisión técnica de delimitar la materia comercial
responde a un "prejuicio nominalista" de los redactores del Código, que le exigirá
al interprete, investigar sobre la pertenencia de determinadas normas al sistema
civil o al sistema comercial.
Por su parte, Etcheverry considera que el Derecho Comercial no ha desapareci-
do, sino que se encuentra fundido, junto con el Derecho Civil, para conformar un
nuevo Derecho Privado unificado. De esta forma, el Derecho Privado se vuelve
homogéneo; es decir: los actos, los hechos, los contratos ya no se clasifican en
civiles o comerciales; son simplemente Derecho Privado. Lo mismo ocurre con las
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

sociedades, que ya no se clasifican en civiles o comerciales, sino que todas serán


reguladas a través de la Ley General de Sociedades.

El Nuevo Derecho Comercial- Teniendo en cuenta que el contenido del Derecho


Comercial se ha visto modificado y ampliado en los últimos tiempos, hemos optado
por transcribir algunas definiciones sobre Derecho Comercial que entendemos son
lo suficientemente amplias y abarcativas de lo que hoy llamamos elNuevo Derecho
Comercial, describiéndolo de una forma más actual.
T l Derecho Comercial es el conjunto de normas y principios específicos que
regulan la actividad económica en el mercado y el tráfico de bienes y servicios en
el mismo." (Vítolo).
Derecho de la Actividad Comercial: Vítolo considera que en las Últimas décadas
ha cambiado el centro de la escena en lo relativo al derecho mercantil, que ya no
se encuentra tan identificado con los sujetos, sino con la actividad. Hasta fines del
siglo XX el centro de la escena estaba dado por los sujetos (el comerciante o empre-
sario y su organización: la empresa) y en un segundo plano se encontraban los bienes,
los servicios y la actividad. A comienzos del siglo XXI comienza a adquirir más
relevancia la actividad comercial, en tomo a la cual giran los sujetos, los bienes
y los servicios.
De esta forma, estaríamos ante una nueva concepción objetiva del derecho
comercial: ya no se concibe al empresario y a la empresa como el eje principal,
sino que comienza a cobrar protagonismo la "actividad comercial". Es necesario
proteger y regular la actividad comercial, porque es la que genera producción e
intercambio de bienes y servicios. Es decir: de nada sirve que exista un empresario
o una empresa si no lleva a cabo una actividad comercial.

"1 Derecho Comercial es la rama del Derecho que regula a las Empresas, a los
Negocios y a las relaciones dentro del Mercado." (Favier Dubois (h.))
- Regula a las Emvresas a través de la regulación de los empresarios (ej: normas
relativas al registro, contabilidad, representación, insolvencia, responsabilidad, etc.)
- Renula a 1osNegocios (ej: al regular las obligaciones y los contratos realizados
entre empresas y particulares).
- Regula al Mercado (ej: estableciendo las reglas de competencia entre las em-
presas, las reglas de defensa de los consumidores, etc.).
Favier Dubois (h.)sostiene que podemos encontrar dentro delDerecho Comercial
normas de Derecho Privado y normas de Derecho Público: las que regulan a las
empresas y a los negocios están dentro de la esfera del Derecho Privado, y las que
regulan al mercado están dentro de la esfera del Derecho Público.
'21Derecho Comercial es aquel complejo normativo que comprende la regulación
del mercado, los operadores del mercado, la actividad mercantil, los receptores de
la actividad mercantil, la regulación y el control sobre ésta, así como los sistemas
de resolución del conflicto mercantil." (Piedecasas)
Analizando la definición de Piedecasas, podemos considerar que el Derecho
Comercial es aquél que regula:
- al &ITO donde se lleva a cabo la actividad mercantil (el mercado),
- a los SUJETOS u operadores del mercado (por ejemplo: a los empresarios),
- a la ACTIVIDAD MERCANTIL (por ejemplo: los contratos),
- a los RECEPTORES de la actividad mercantil (los consumidores)
- la actividad de CONTROL DEL ESTADO sobre la actividad mercantil,
- las formas de RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS MERCANTILES.
Si bien uno de los rasgos más caracterizantes del Derecho Comercial es la
regulación de los suietos oue actúan en el mercado y las actividades aue ellos
realizan, en la actualidad también forman parte del Derecho Comercial las normas
jurídicas que regulan al mercado en sí (ej: Ley de Defensa de la Competencia), las que
atañen a los receptores de la actividad mercantil, que son los consumidores (ej:
Ley de Defensa del Consumidor), las relativas al control de la actividad mercantil (ej:
Ley General del Ambiente), y las relativas a las formas de resolución de conflictos
mercantiles (ej: arbitraje mercantil, procesos mercantiles especiales, etc.).
Podríamos graficar el contenido actual del Derecho Comercialde la siguientemanera:

Ámbito (mercado)
Sujetos
Actividad mercantil
Receptores (consumidores)
Control y regulación del Estado
Resolución de conflictos
El Derecho Mercantil y el Derecho de la Empresa.- Las formas modernas de
contratación (coniratos de adhesión, leasing, franquicia, suministro,etc.) han adquirido un
papel muy importante en las últimas décadas. La mayoría de ellas fueron incorpo-
radas en nuestro ordenamiento interno a través de leyes especiales y recientemente
en nuestro Código Civil y Comercial.
Debido a que la organización ideal para llevar a cabo estos contratos es la Em-
presa, se consideró en algún momento que el Derecho Comercial se estaría convir-
tiendo en el "Derecho de la Empresa". En la actualidad la mayoría de la doctrina
no comparte esta idea en bases a dos fundamentos:
- Por un lado, porque considera que el Derecho Comercial sólo regula unaparte
de los temas relativos a la empresa. Ninguna rama del derecho se ocupa íntegramente
de la empresa, sino que la misma está regulada por normas de las diversas ramas
del derecho (comercial, laboral penal, tributario, administrativo, etc.).
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

- Por otro lado (y fundamentalmente), debido a que, como vimos recientemente


al definir el Nuevo Derecho Comercial, el contenido de éste abarca no sólo a los
sujetos que llevan adelante las actividades comerciales, sino también a las acti-
vidades comerciales en sí, como así también al mercado, a los consumidores, al
control estatal sobre las actividades comerciales y a la resolución de los conflictos
que surjan de dicha actividad.

Autonomía del Derecho Comercial.- Hasta que entró en vigencia el CCCN


se decía que el Derecho Comercial era una rama autónoma del derecho porque
presentaba:
- Autonomía didáctica: porque el Derecho Comercial se enseñaba como una
materia especial separada del derecho civil.
-Autonomía científica:porque sus normas presentaban característicasparticulares
que justificaban la existencia de un método propio de investigación (así, una de las
características del derecho comercial es la celeridad en los negocios que se ve reflejada en los
contratos de adhesión, en la transmisión de títulos valores por el simple endoso, etc.).
- Autonomía legislativa: porque el Derecho Comercial estaba legislado en un
cuerpo normativo separado, que era el Código de Comercio.
Con la sanción del Código Civil y Comercial y la derogación del Código de Co-
mercio, comienza a ponerse en duda la subsistencia del Derecho Comercial como
rama autónoma del derecho. En este sentido, la mayoría de la doctrina considera que
se mantiene dicha autonomía, ya que el Derecho Comercial continúa presentando:
-Autonomía didáctica: porque continúa enseñándose como una materia especial.
- Autonomía científica: porque el Derecho Comercial mantiene sus característi-
cas particulares y continúa investigándose de manera separada a las demás ramas
del derecho.
-Autonomía legislativa: si bien es cierto que la Ley 26.994 unificó la legislación
civil y la comercial, también lo es que el art. 5 de dicha ley mantiene la vigencia
de algunas leyes comerciales, tales como: la Ley de Seguros (17.418), la Ley de
Navegación (20.094), la Ley de Concursos (24.522), la Ley de Fondos de Comer-
cio (11.867), la Ley de Cheque (24.452), Letra de cambio y pagaré (Decreto Ley
5965163), Ley de martilleros (25.028), Entidades financieras (21.526), etc. Es decir,
la autonomía legislativa ya no surge de un Código, sino que se ve reflejada en la
subsistencia de las leyes comerciales no codificadas que mantuvieron su vigencia.
De esta forma, compartimos la idea de quienes sostienen que el nuevo Código
Civil y Comercial constituye una base, y sienta los principios generales, pero que el
contenido del Derecho Comercial es mucho más amplio y se ha expandido a partir
de la entrada en vigencia del Nuevo Código Civil y Comercial.
La materia comercial. e Sistema Subietivo 4 para delimitar la materia comercial se tiene en cuenta la calidad del sujeto que realiza el acto.
Sistemas para delimitarla. e Sistema Obietivo -W para delimitar la materia comercial tiene en cuenta los actos que la ley considera mercantiles.

9is iaL
e Adoptaba el sistema obietivo. El Código no define "materia comercial", "comerciante", "empresario", "empresa" ni "jurisdicción mercantil".
e Todos los actos que estuviesen comprendi- 4 Será el intérprete quien deberá investigar sobre el régimen aplicable a un sujeto, contrato o situacióndeterminada.
dos en el art. 8 del Código Comercio ("actos
ElNneno Derecho Comereíd+ Definiciones sobre Derecho Comercial:
de comercio") debíanregirse por la legislación
comercial y quedaban sujetos a la jurisdicción e Vítolo -W "El Derecho Comercial es el conjunto de normas yprincipios específicos que regulan la actividad eco-
comercial. nómica en el mercado y el tráfico de bienes y servicios en el mismo.': 4 Relevancia de la "actividadcomercial".
e La doctrina sostenía que el sistema adoptado e Favier Dubois (h.) -W "El Derecho Comercial es la rama del Derecho que regula a las Empresas, a los Negocios
no era puramente objetivo, sino 'predomi- y a las relaciones dentro del Mercado."
nantemente objetivo" ya que el art. 5 del e Piedecasas -+ "El Derecho Comercial es aquel complejo normativo que comprende la regulación del mercado,
Código de Comercio introducía un elemento los operadores del mercado, lo actividad mercantil los receptores de la actividad mercantil, la regulacióny el control
subietivo:"los actos de los comerciantes se sobre ésta así como los sistemas de resolución del conflicto mercantil."
presumerz siempre actos de conzercio, salvo la
E l h e c ñ o iMmaítiiy e l h e c ñ o de la Empresa
prueba en contrario".
e La organización ideal para llevar a cabo las "formas modernas de contratación" (contratos de adhesión, leasing,
Eiviejoparadigmadel *A& deComerdo". franquicia, suministro, etc.) es la Empresa +por ello se consideró en algún momento que el Derecho Comercial
Se decía que eran actos de comercio "los que se estaría convirtiendo en el "Derecho de la Empresa ".
el legislador había considerado como tales" e En la actualidad la mayoría de la doctrina no com~arteesta idea en bases a dos fundamentos:
(criterio práctico). 1) El Derecho Comercial sólo regula una parte de los temas relativos a la empresa.
2) El contenido del Derecho Comercial abarca no sólo a los sujetos que llevan adelante las actividades comerciales,
El viejo paradi$ma deUEiComercW.?. sino también a las actividades comerciales en si.
En su art. 1, el Código de Comercio declaraba
"comerciantes"a todos los individuos que, te- Autono& del Dereel0 ComerrraL
niendo capacidad legal para contratar, ejercían Con la sanción del CCCN 4 Se pone en duda la subsistencia del Derecho Comercial como rama autónoma del
de cuenta propia actos de comercio, haciendo derecho. 1 La mayoria de la doctrina considera que se mantiene dicha autonomía, ya que el Derecho Comercial
de ello su profesión habitual. continúa presentando: Autonomía didáctica /Autonomía cientij5ca /Autonomía legislativa.
CAPITULO IV
LOS OBLIGADOS CONTABLES Y
LOS NUEVOS SUJETOS COMERCIALES.

LOS SUJETOS COMERCIALES


EN EL CÓDIGO DE COMERCIO DEROGADO
Los sujetos comerciales.- El Código de Comercio derogado regulaba:
- a los "sujetos comerciales individuales" (eran el comerciante y los agentes auxi-
liares del comercio),
- y también a los "sujetos comerciales colectivos" (las sociedades comerciales).
Estas normas eran "delimitativas" ya que disponían quiénes eran considerados
sujetos comerciales.
Estatuto de los sujetos comerciales.- El Código de Comercio también disponía
una serie de cargas y obligaciones sobre esos sujetos denominada "estatuto de los
sujetos comerciales" que establecía exigencias contables, registrables, de rendición
de cuentas, etc.
Estas normas eran "~rescri~tivas" porque establecían cuáles eran las consecuen-
cias de ser considerado un sujeto comercial.
El comerciante y sus obligaciones en el Código de Comercio.- En este sentido,
el art. 1 del Código de Comercio derogado declaraba "comerciantes" a todos los
individuos que, teniendo capacidad legal para contratar, ejercían de cuenta propia
actos de comercio, haciendo de ello su profesión habitual.
Y luego, en su art. 33 establecía una serie de obligaciones que debían cumplir
todos los comerciantes:
1) Inscribirse en la matrícula del comerciante;
2) Inscribir ciertos documentos en el Registro Publico;
3) Seguir un orden de contabilidad v llevar los libros necesarios a tal fin;
4) Conservar los libros y la correspondencia relacionada al giro comercial;
5) Rendir cuentas.
Debemos aclarar que, enrealidad, laúnica "obligación" era la de rendir cuentas;
en los demás casos se trataba de "cargas". La diferencia radica en que la obligación
puede ser susceptible de ejecución forzada, y la carga no; quien no cumple con la
carga, sólo pierde la posibilidad de invocar los beneficios que brinda la ley por
cumplir con dicha carga.
LOS SUJETOS COMERCIALES
EN EL CÓDIGO CIVILY COMERCIAL
Los obligados contables.- Como ya hemos visto, el CCCN no da una d e h i -
ción de "comerciante". Sin embargo, al determinar en su art. 320 quiénes son los
obligados a llevar contabilidad, establece una diferenciación entre dos clases de
personas: aquellas que estarán obligadas a llevar una contabilidad y aquellas que no.
Algunos autores consideran que estos nuevos "obligados contables" serían los
"nuevos sujetos comerciales" de acuerdo al CCCN.
Art. 320 del Código Civil y Comercial- Los obligados contables surgen del
artículo 320 del CCCN que establece lo siguiente:
' X A 320. Obligados. Excepciones.- Están obligadas a l h r contabilidad todas las
personas iuridicas orivadas y quienes realizan una actividad económica orpanizada o m
tittilares de una emuresa o establecimiento comercial. industrial. awouecuario o de servicios.
Cualquier otra persona puede llevar contabilidad si solicita su inscripción y la habilitación
de sus registros o la rubricación de los libros, como se establece en esta misma Sección.
Sin perjuicio de lo establecido en leyes especiales, quedan excluidas de las obligaciones
previstas en esta Sección las personas humanas que desarrollan profesiones liberales o
actividades agropecuarias y conexas no ejecutadas u otganizadas en forma de empresa. Se
consideran conexas las actividades dirigidas a la transformación o a la enajenación depm-
ductos agropecuarios cuando están comprendidas en el ejercicio normal de tales actividades.
Tambiénpueden ser eximidas de llevar contabilidad las actividades que, por el volumen de su
giro, resulta inconveniente sujetar a tales deberes según determine cadajurisdicción local. "

Análisis del art. 320.- Analizaremos a continuación el artículo transcripto:


- Están obligadas a llevar contabilidad: en el presente capítulo veremos en qué
consiste la contabilidad que deben llevar las personas obligadas, pero podemos
adelantar que la misma debe ser llevada en forma clara, veraz, exacta, uniforme y
con documentación que respalde los asientos contables.
- Todas las versonas iundicas vrivadas: conforme al art. 148 CCCN son:
a) las sociedades,
b) las asociaciones civiles,
c) las simples asociaciones,
d) las fundaciones,
e) las iglesias, confesiones, comunidades o entidades religiosas,
f) las mutuales,
g) las cooperativas,
h) el consorcio de propiedad horizontal,
i) toda otra contemplada por el CCCN u otras leyes.
Entendemos que con respecto a las personas jurídicas privadas, sólo las so-
ciedades son auténticos "sujetos mercantiles", por ser las únicas que tienen como
objeto específico el fin de lucro. Las demás personas jurídicas enunciadas serán
consideradas sujetos mercantiles pero sólo al efecto de cumplir con sus obligaciones
contables.
G U ~DE
A ESTUDIO:
COMERCIAL 31

- Y auienes realizan una actividad económica organizada: podemos identificar


a estas personas con el antiguo comerciante. Son aquellas personas que, sin llegar
a ser emvresarios. realizan una intermediación en los cambios con fines de lucro.
actuando por cuenta propia y en forma profesional y habitual.
- O son titulares de una empresa: es decir, los empresarios (aunque no cuenten
conun establecimiento). Podemos definir a los empresarios como los titulares de una
empresa entendida como actividad organizada de los factores de la producción para
producir bienes o servicios destinados al mercado.
- O son titulares de un establecimiento comercial. industrial. agrovecuario o de
servicios: algunos autores consideran que "empresa" y "establecimiento" están
empleados aquí como sinónimos, otros sostienen que no lo son, ya que puede haber
-por ejemplo- empresa sin establecimiento o establecimiento sin empresa.
-Actividades excluidas vor la ley: salvo que leyes especiales establezcan lo con-
trario. no están obligadas a llevar contabilidad las personas humanas aue desarrollan
u

profesiones liberales (ej: un abogado) ni quienes realicen actividades agrovecuanas


y conexas. Excepto que se lleven a cabo en forma de empresa.
-Actividades excluidas vor las iurisdicciones locales: las jurisdicciones locales
podrán eximir de esta obligación a aquellas actividades cuyo volumen de giro no
justifique el llevado de libros (ciertas actividades pueden ser de granmagnitud en algunas
jurisdicciones y no en oiras).
Otros obligados contables.- Si bien el art. 320 establece quiénes son los obli-
gados contables, es necesario complementar dicha norma, con otras normas del
CCCN y con otras leyes complementarias.
Es por ello que también deberán llevar contabilidad los agentes auxiliares del comer-
cio (corredores,martilleros, despachantes de aduana, agentes
- - de seguros,
- auxiliares bursátiles)
y ciertos entes organizados sin ~ersonalidadjurídica que están expresamente obliga-
dos por la ley a llevar contabilidad (Agrupaciones de colaboración, Uniones transitorias,
- -

Consorcios de cooperación. Ver su desarrollo en el Capitulo sobre "Contratos, Parte Especial").


Categorías de obligados contables. Fundamentos de su obligación.- Veremos a
continuación la clasificación que hace Favier Dubois (h) de los obligados contables
y el fundamento por el cual deben llevar contabilidad:
1) Personas iundicas privadas. En el caso de las sociedades deben llevar con-
tabilidad por su recurrencia habitual al crédito. En los restantes casos (fundaciones,
iglesia, consorcios, etc.) porque deben rendir cuentas por la admmistración de intereses
de terceros.
2) Entes contables sin personalidad iurídica (agrupaciones de colaboración, uniones
transitorias, consorcios de cooueración). El fundamento de su obligación está dado por
u

la rendición de cuentas de los administradores a los partícipes de estos contratos.


3) Personas humanas aue desarrollan ciertas actividades económicas (quienes
realizan una actividad económica organizada, los titulares de una empresa o los titulares de
un establecimiento). El fundamento de su obligación: la recurrencia habitual al crédito.
4) Agentes auxiliares del comercio. Aquí el fundamento de su obligación está
dado por su conexión con operaciones económicas que interesan a terceros.
32 EDITOFUAL
ESTUDIO

De acuerdo al art. 320 los obligados contables serían los siguientes:

a) el Estado nacional, las Provincias, la NO SON


Ciudad Autónoma de Buenos Aires, los - OBLIGADOS
,,( 146) municipios, las entidades autárquicas. CONTABLES
h) los Estados extranjeros.
C)la Iglesia Católica.
................................................................................
: ciertos entes sin personalidad jurídica ohli-
aciones de colaboración, Unio

I)las mutuales;
g) las woperativas;
h) el consorcio de propiedad horizontal;
i) toda otra contemplada en disposiciones de
este Código o en otras leyes y cuyo carácter
de tal se establece o resulta de su ñnalidad y
normas de funcionamiento.

solicita su inscripción y la habilitación de

GENERALES - NO SON OBLIGADOS CONTABLES I

.------------------------------------------
: :
Excluidos por la ley: las personas humanas que desarrollan profesiones liberales o actividades
I
I

: agropecuarias y conexas no eiecutadas u oxanizadas en forma de emuresa, 1


1
: Excluidos por iurisdicciones locales: las actividades que or el volumen de su giro, resulta :
.------------------------------------------
,I .inconveniente sujetar a tales deberes se-ún determine cadayurisdicción local. I
I

POLtllCADEPREClOS PARAESTUDIAXTES: I.DII.oRI \1 I..$11DIoSI. l:O\IPR( i \ I I I l . \\l.\\. Il..Yl..R


I S11. I I R R O \ l . \ PRI l : I O . \ ( : l : I ~ S I R I J ~P \ R \ 1 <JS I'il.lDI.\YI'I-i N O \ 1.1 FO.~0(.'OPI.\;St
ALURRO
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

ESTATUTO DE LOS SUJETOS COMERCIALES


Denominamos "estatuto de los sujetos comerciales" al conjunto de sus derechos
y obligaciones, y los podemos agrupar así:
1.- Deberes contables (contabilidad y libros de comercio).
2.- Publicidad y registración comercial.
3.- Reglas de representación.
4.- Rendición de cuentas.

1.- DEBERES CONTABLES.- (CONTABILIDAD Y LIBROS DE COMERCIO)


Modo de llevar la contabilidad.- El art. 321 del CCCN dispone que la conta-
bilidad debe ser llevada sobre una base uniforme que permita la individualización
de las operaciones y las correspondientes cuentas acreedoras y deudoras.
Además la contabilidad debe estar respaldada por la documentación resvectiva,
que deberá archivarse en forma metódica para permitir su localización y consulta.
Registros indispensables (art. 322 CCCN).- Son registros indispensables:
a) Diario;
b) Inventario y Balances;
c) aquellos que corresponden a una adecuada integración de un sistema
de contabilidad (de acuerdo a la importancia de las actividades a desarrollar);
d) los que en forma especial impone el CCCN u otras leyes.
a) Diario: en el Diario deben registrarse todas aquellas operaciones relativas a la
actividad de la persona, que tengan efecto sobre su patrimonio. Pueden registrarse
en forma individual, o en registros resumidos por períodos no superiores al mes.
b) Inventario v Balances: al cierre del ejercicio, la persona deberá volcar en este
registro, el Inventario (que es una descripción detallada del activo y del pasivo) y
debe confeccionar sus estados contables, que comprenden como mínimo un estado
de situaciOnpatrimonia1(balance) y un estado de resultados (ganancias y pérdidas).
c) Registros auxiliares: el registro o Libro Caja y todo otro diario auxiliar que
forma parte del sistema de registraciones contables integra el Diario y deben cum-
plirse las formalidades establecidas para el mismo.
d) Registros esveciales: por ejemplo, la Ley de Contrato de Trabajo dispone
que quienes tengan empleados en relación de dependencia deben llevar un Libro
de Remuneraciones.
Los libros y el Registro Público (art. 323 CCCN).- El interesado debe llevar su
contabilidad mediante libros, que deberá presentar, debidamente encuadernados,
en el Registro Público correspondiente para su individualización.
Esta individualización que se realiza en el Registro Público consiste en anotar, en
la primera hoja del libro, el destino del libro, el número de ejemplar, el nombre de su
titular y el número de folios (hojas) que contiene, todo ello con la fecha y la firma de
la persona a cargo del registro.
El Registro debe llevar un listado alfabético, de consulta pública, del que surge
quiénes solicitaron rúbrica de libros, y qué libros les fueron rubricados.
Forma de nevar los registros.- Los libros y registros deben ser llevados:
- en forma cronológica,
- en forma actualizada,
- sin alteración alguna (salvo que haya sido debidamente salvada),
- deben llevarse en idioma y moneda nacional,
- los libros y registros indispensables deben permanecer en el domicilio de su titular,
- deben permitir determinar al cierre de cada ejercicio económico anual la situa-
ción patrimonial, su evolución y sus resultados.
Prohibiciones.- Se prohíbe:
a) alterar el orden en que los asientos deben ser hechos;
b) dejar blancos que puedan utilizarse para intercalar datos entre los asientos;
c) interlinear, raspar, enmendar o tachar (los errores y omisiones deben salvarse me-
diante un nuevo asiento hecho en la fecha en que se advierta el error u omisión);
d) mutilar alguna parte del libro, arrancar hojas o alterar la encuadernación o foliatura;
e) cualquier otra circunstancia que altere las registraciones.

Utiüzación de medios alternativos.- El titular puede, previa autorización del


Registro Piiblico de su domicilio:
a) sustituir uno o más libros, excepto el de lnventarios y Balances, por la utili-
zación de ordenadores u otros medios mecánicos, magnéticos o electrónicos;
b) conservar la documentación en microfilm, discos ópticos u otros medios aptos.
Formalidad de la ~etición:la petición que se formule al Registro Público debe
contener una adecuada descripción del sistema, con dictamen técnico de Contador
Público e indicación de los antecedentes de su utilización. Una vez aprobado, el
pedido de autorización y la respectiva resolución del organismo de contralor, de-
ben transcribirse en el libro de Inventarios y Balances.
Eauivalencia de los medios alternativos: la autorización sólo se debe otorgar si
los medios alternativos son eauivalentes. en cuanto a inviolabilidad. verosimilitud
y completitud, a los sistemas reemplazados.

Contabilidad en materia societaria.-(*)En materia societaria, la contabilidad


no es una carga, sino una verdadera obligación de los administradores. Si no lo
hacen, o lo hacen en forma irregular, será una "justa causa" para removerlos. [Para
ampliar este tema remitimos a los Capitulo dedicados a "Sociedades"].

Eficacia probatoria.- La contabilidad, obligada o voluntaria, llevada en la for-


ma y con los requisitos establecidos, debe ser admitida en juicio, como medio de
m. La prueba que resulta de la contabilidad es indivisible. Quien haya adop-
tado este medio de prueba no puede aceptar los asientos que le son favorables y
desechar los que le perjudican, sino que debe aceptar todos los registros relativos
al punto cuestionado.

* VerAnexoIsobre modificacionesdel Decreto 2 7 2 0 8 e e t e "Documentacióny Contabilidad':


Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Conservación de libros, registros y documentación.- Excepto que leyes espe-


ciales establezcan plazos superiores, deben conservarse por 10 años:
a) los libros, contándose el plazo desde el último asiento;
b) los demás registros, desde la última anotación practicada sobre los mismos;
c) los instrumentos respaldatorios (ej: facturas), desde su fecha.
Los herederos deben conservar los libros del causante hasta que se cumplan los
plazos indicados anteriormente.

Antecedentes históricos.- Como ya hemos visto, en la etapa subjetiva del Dere-


cho Comercial (Edad Media) la inscrivción de los comerciantes en un determinado
registro tenía como finalidad habilitarlos a ejercer el comercio: quienes no estaban
inscnptos en una determinada corporación no podían ejercer el comercio. Con el
tiempo esos registros comenzaron a estar a abiertos al público para que se pudiera
consultar quiénes eran miembros de una corporación. Luego con la objetivización
del Derecho Comercial, los registros dejaron de tener esa finalidad, pero continuaron
existiendo con otras finalidades, como veremos a continuación.
Concepto.- Los Registros son instrumentos de publicidad legal cuya función
consiste en dar a conocer a terceros, determinados actos y documentos, de forma tal
que aquéllos actos y documentos inscnptos en ellos se presumen conocidos por todos.
El Registro Público en el Código de Comercio (derogado).- El derogado CÓ-
digo de Comercio regulaba al "Registro Público de Comercio" en sus arts. del 34
al 42 y entre las funciones principales del Registro se encontraban las siguientes:
- llevar la matrícula de los comerciantes (la inscripción no era obligatoria, sólo ha-
bilitaba a usar los libros de comercio como medio de prueba en un juicio),
- registrar los documentos cuva inscnvción era ordenada vor la lev,
- y rubricar los libros de comercio.
La ley 22.280: originariamente todos los Registros Públicos de Comercio funcio-
naban dentro de la órbita del Poder Judicial. Pero en el año 1980 (con la ley 22.280) se
habilitó a cada jurisdicción local a determinar bajo qué órbita funcionaría su Registro
Público de Comercio: si bajo la órbita judicial o bajo la órbita administrativa. Esta
ley continúa vigente por lo tanto cada jurisdicción decide bajo qué órbita funciona
su Registro Público.
La Insvección General de Justicia: las leyes 22.3 15 y 22.316 establecieron que el
Registro Público de Comercio en la Cavital Federal estana a careo de la Insvección
General de Justicia (IGJ), dependiente del Ministerio de Justicia (Poder Ejecutivo
Nacional). Es decir, que en la Capital Federal quedó bajo la órbita administrativa.
El Registro Público en el Código Civil y Comercial.- Con la reforma de la Ley
26.994, el Código de Comercio y -por ende- los artículos del 34 a1 42 que regulaban
al Registro Público de Comercio fueron derogados y ninguna norma ha venido a
reemplazar expresamente a dicho instituto. Sin embargo, podemos ver que el nuevo
Código hace referencia a un "Registro Público" a secas, en diversos artículos:
- art. 323 sobre los libros que deben llevar los obligados contables: dispone que
el interesado debe presentarlos para su individualización en el Registro Público.
- art. 323: establece que el Registro Público debe llevar una nómina alfabética,
de consulta pública, de las personas que solicitaron rúbrica de libros.
- art. 329: los obligados contables que quieran reemplazar sus libros contables
por medios alternativos deberán solicitar autorización al Registro Público.
- diversos artículos que disponen la inscripción de determinados contratos en ei
Registro Público (Contrato asociativo de consorcio de cooperación -art. 1473-, Contrato
de unión transitoria -art. 1466-, Contrato de fideicomiso -art. 1669-).
- los arts. 5 y 6 de la Ley General de Sociedades que fueron modificados por la
ley 26.994, como veremos a continuación.
El Registro Público en la Ley General de Sociedades.- El art. 5 de la Ley
General de Sociedades 19.550 establece que el acto constitutivo, su modificación
y el reglamento, si lo hubiese, se inscribirán en el Registro Público del domicilio
social y en el Registro que corresponda al asiento de cada sucursal.
Decreto 27/2018.-(*)Recientemente, fue dictado el Decreto 2712018 que estable-
ció que las sociedades pueden llevar sus libros societarios y contables por medio
de Registros Digitales. El Decreto también dispuso que los Registros Nacionales
serán de consulta pública por medios mformáticos.
¿Para qué sirve la inscripción? Sirve como medio de publicidad, para dar a
conocer a terceros la existencia y características de la sociedad. Una vez inscriptos
en el Registro Público, estos actos se presumen conocidos por todos; es por ello que
la inscripción los toma ovonibles a terceros (ej: si un tercero contrata conuna Sociedad
Anónima cuyo contrato fue inscripto en el Registro Público, luego no podrá pretender que
los socios respondan con su patrimonio personal, alegando que creía que se trataba de una
Sociedad Colectiva).
¿Qué actos y documentos deben inscribirse? Los detallamos a continuación:
- el contrato social: el contrato constitutivo de la sociedad debe estar inscripto en
el Registro
- Público no sólo para tomar el acto oponible ante terceros, sino también
para que la sociedad sea considerada regularmente constituida (si no se inscribe, la
sociedad pasará a estar regulada por las disposiciones de la Sección IV de la Ley 19.550);
- las modificaciones al contrato social: las modificaciones que se le efectúen al
contrato social también deben ser inscriptas en el Registro Público para que puedan
ser ovonibles a terceros (ej: remoción de administradores, transfomción en otro tipo
societario, e%).
- el reglamento: es un documento que detalla el funcionamiento de los órganos
sociales, y establece todos los derechos de los socios que no fueron incorporados
en el contrato constitutivo. La falta de inscrivción del reglamento provoca que sus
cláusulas no puedan hacerse valer ante terceros y ni siauiera entre los socios.

* Ver Anexo I sobre modificaciones del Decreto 27/2018 en el tema "Sociedades ".
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Naturaleza del control en materia societaria.- De acuerdo al art. 6 de la Ley


General de Sociedades, el control que efectúa el Registro Público es un mero control
de formalidades. Es decir que, en principio, no se requiere que el Registro realice un
"control de legalidad" sobre los actos y documentos presentados a registro (excepto
en el caso de las Sociedades Anónimas, art. 167 de la Ley 19.550).
Situación actual del Registro Público.- Teniendo en cuenta las normas que
acabamos de mencionar, resulta oportuno preguntamos si en la actualidad subsiste
el viejo Registro Público de Comercio con un nuevo nombre, o si por el contrario.
estamos ante un nuevo instituto llamado "Registro Público".
Entendemos que si bien lo esperable era que se sancionara una nueva ley que
regulara los Registros Públicos, en la práctica esto aún no sucedió y lo que ocurrió
fue que los viejos Registros Públicos de Comercio continuaron funcionando adapián-
dolos a las normas del CCCN y a las normas de la nueva Ley General de Sociedades.
La Inspección General de Justicia (IGJ).- Actualmente, el Registro Público
de Comercio en la Ciudad de Buenos Aires continúa estando a cargo de la Inspec-
ción General de Justicia (IGJ), que depende del Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos (Poder Ejecutivo Nacional). Esto es así ya que las leyes 22.280, 22.315 y
22.316 que así lo disponen no han sido derogadas por la ley 26.994.
Resolución General IGJ 712015: mediante esta resolución se detallan todos los
actos que deben inscribirse en la Inspección General de Justicia.
Art. 36. Actos que se inscriben. El Registro Público inscribe los siguientes actos:
1 . En relación a Dersonas humanas:
a. Las matrículas individuales de quienes realizan una actividad económica organizada
(con las excepciones del artículo 320, segundopárrafo:profesiones liberalesy activ. agro-
pecuarias), martilleros, corredores no inmobiliarios y despachantes de aduana, todos
con domicilio comercial en la Ciudad Autónoma de Buenos Aires.
b. Los actos contenidos en documentos complementarios, alteraciones, mandatos,
revocatorias, limitaciones y cancelaciones.
c. Los poderes ylo mandatos de los agentes institorios (art. 54, Ley de Seguros 17.418).
d. Situación concursa1 de los referidos en el subinciso a. anterior.
2. En relación a las sociedades, con domicilio o sunrrsal en la Ciudad Autónoma
de Buenos Aires:
a. La constitución, modificación, alteración, complemento, creación o cierre de su-
cursal, reglamento, transformación, fusión, escisión, disolución, prórroga, reactiva-
ción, liquidación y cancelación de la sociedad.
b. La designación y cese de miembros de los órganos de administración, representa-
ción y en su caso,fiscalizaciÓn.
c. Las variaciones de capital y cambio de sede social.
d. La emisión de obligaciones negociablesy debentures, sus alteraciones y cancelaciones.
e. La subsanación, disolución y liquidación.
f: La transmisión de cuotas de sociedades de responsabilidad limitada y partes de
interés de sociedades colectivas, en comanditas simples, de capital e industria y en
comanditas por acciones.
g La constitución, modificación, cesión y cancelación de derechos reales sobre cuotas.
h. Medidas judiciales ylo administrativas sobre sociedades, sus actos, cuotas sociales
o partes de interés, sus modificaciones o levantamientos.
i. Los actos contenidos en instrumentos y certificaciones de sociedades constituidas
en el extranjero en los términos de los arts. 118, 119y 123 de la Ley 19.550
j. La situación concursa1 de las sociedades, sus socios, administradores, representan-
tes e integrantes de órganos defiscalización.
k. Las medidas cautelares que afecten actos registrables de la sociedad.
1. Los poderes ylo mandatos de los agentes institorios a su favor (art. 54 de la Ley de
Seguros N o 17.418).
3. En cuanto a las asociaciones civiles v-fundaciones, se inscribirá su constitución,
reglamentos, modificación de sus estatutos o reglamentos, designaciones del órgano
de administración, modificaciones de sede, transformación, fusión, escisión, disolu-
ción y nombramiento del liquidador, prórroga, reconducción, liquidación y cancela-
ción asícomo todos aquellos actos cuya inscripción sea obligatoria conforme así lo
establezca el CCCN o estas Normas.
4. En relación a actos v contratos aienos a las matrículas:
a. Las emisiones de obligaciones negociables autorizadas por la ley respecto de coope-
rativas, asociacionesy entidades estatales autorizadas, no sujetas a inscripción en el
Registro Público y domiciliadas en Capital Federal.
b. Los reglamentos degestión defondos comunes de inversión, su rescisión, reforma
o modificación, con domicilio en Capital Federal.
c. Los contratos de agrupación de colaboración, de unión transitoria o de consorcio
de cooperación, con domicilio en Capital Federal y sus modificaciones y alteraciones.
d. Los contratos de transferencia defondos de comercio ubicados en Capital Federal.
e. Los contratos defideicomiso y sus modificaciones (incluyendo cualquier cambio
de las partes intervinientes) cuyos objetos incluyan acciones ylo cuotas sociales de
sociedades inscriptas en este Organismo, con excepción de los que se encuentren bajo
el control de la Comisión Nacional de Valores.
f: Los demás documentos cuya registración disponga o autorice la ley.
(Artículo modificado por Resolución General IGJNO06/2016, BO del 11/03/16).
Art. 39. Control de legalidad.- Previo a ordenarse la inscripción de lo expresado eiz
-
el artículo 36 de las vresentes Nomas. se verificar6 la leaalidad del documento v
del acto contenido en él, comprendiéndose en ello la verificación del cumplimiento
de todos los reauisitos-foma1es.v sustanciales que en cada caso correspondan.
Exceutúanse las modijicaciones, disolución, liquidación y demás actos sujetos a la
competencia y autorizados por lo Comisiónlos cuales se inscri-
birán en-forma automático conforme al articulo 44 inciso c) infine, de lo Ley 22.315.
Control de legalidad de la 1GJ.- De la lectura del art. 39 de la Resolución Gral.
IGJ 712015 surge que el control que debe realizar la IGJ sobre los actos y documen-
- -

tos sujetos a su registro es un "control de legalidad". De esta forma, parece haber


una contradicción entre lo establecido en esta norma v lo establecido en los arts. 5
y 6 de la Ley General de Sociedades, de donde surge que el control es meramente
formal (excepto para el caso de las SociedadesAnónimas -art. 167, Ley 19.550).
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Concepto.- "Hay representación cuando una persona (representante) manifiesta


su voluntad en nombre y en interés de otra (representado), provocando que los
efectos del negocio jurídico concertado se trasladen inmediatamente a ésta, quien
permanece ajena a la relación jurídica creada, modificada o extinguida." (Alterini)
Principio.- Los actos jurídicos entre vivos pueden ser celebrados por medio de
representante, excepto en los casos en que la ley exige que sean otorgados por el
titular del derecho.
Efectos.- Los actos celebrados por el representante en nombre del representado
(dentro de los límites de las facultades conferidas), producen efecto directamente para
el representado.
Fuentes.- La representación puede ser:
-u: cuando resulta de una regla de derecho (ej: en el caso de las personas meno-
res de edad su representante puede ser el padre),
- orgánica: cuando resulta del estatuto de una persona jurídica (ej: una sociedad;
remitimos al lector a los capítulos de este Libro dedicados a "Sociedades"),
- voluntaria: cuando resulta de un acto jurídico (a este tipo de representación nos
referiremos a continuación).
La representación voluntaria. Caracteres.- El art. 362 del CCCN establece que:
- la representación voluntaria comprende sólo los actos que el representado pue-
de otorgar por sí mismo;
- los límites de la representación, su extinción, y las instrucciones que el re-
presentado dio a su representante, son ovonibles a terceros si éstos han tomado
conocimiento de tales circunstancias, o debieron conocerlas obrando con cuidado
y previsión.
Forma de la representación voluntaria.- El apoderamiento debe ser otorgado
en la forma prescripta para el acto que el representante debe realizar (ej: el poder
para adquirir un inmueble debe ser otorgado por escritura pública).
Capacidad.- En la representación voluntaria el representado debe tener capa-
cidad para otorgar el acto al momento del avoderamiento (no alcanza con que tenga
capacidad luego, cuando el acto es realizado por el representante); para el representante
es suficiente el discernimiento (que se adquiere a los 13 años para los actos lícitos).
Diferencia con el mandato.- Las principales diferencias entre representación y
mandato son las siguientes:
1) La representación voluntaria se configura a través de un acto iurídico unila-
a, que es "el poder" (no se exige aceptación por parte del apoderado). En cambio,
el mandato, implica un acto iurídico bilateral, que es "el contrato de mandato".
2) Mientras que en la representación, el representante actúa siempre en interés
del representado y en nombre del representado, en los casos de mandato sin re-
presentación, el mandatario actúa en interés del mandante pero en nombre vrovio.
Actuación en ejercicio del poder.- Cuando un representante actúa dentro dei
marco de su poder, sus actos obligan directamente al representado y a los terceros.
El representante no queda obligado para con los terceros, excepto que haya garan-
tizado de algún modo el negocio.
El representante debe manifestar a los terceros con quienes está realizando
el negocio, que está actuando en nombre de su representado. Si la voluntad de
obrar en nombre de otro no aparece claramente, se entiende que ha procedido en
nombre propio.
Representación aparente.- Cuando alguien ha obrado de manera de inducir a
un tercero a celebrar un acto jurídico, dejándolo creer razonablemente que negocia
con su representante, sin que haya representación expresa, se entiende que le ha
otorgado tácitamente poder suficiente.
A tal efecto el art. 367 del CCCN dispone que se presume que:
1) el administrador de un establecimiento abierto al público es apoderado para
todos los actos propios de la gestión ordinaria de éste;
2) los dependientes que se desempeñan en el establecimiento están facultados
para todos los actos que ordinariamente corresponden a las funciones que realizan;
3) los devendientes encargados de entregar mercaderías fuera del establecirnien-
to están facultados a percibir su precio otorgando el pertinente recibo.
-

Acto consigo mismo.- Nadie puede, en representación de otro, efectuar consigo


mismo un acto jurídico, sea por cuenta propia o de un tercero, sin la autorización
del representado. Tampoco puede el representante, sin la conformidad del repre-
sentado, aplicar fondos o rentas obtenidos en ejercicio de la representación ,a sus
propios negocios, o a los ajenos confiados a su gestión.
Ratificación.- La ratificación suple el defecto de representación. Luego de la
ratificación, la actuación se da por autorizada, con efecto retroactivo al día del acto,
pero es inoponible a terceros que hayan adquirido derechos con anterioridad.
Obligaciones y deberes del representante.- El representante tiene las siguien-
tes obligaciones y deberes:
a) de fidelidad, lealtad y reserva;
b) de realización de la gestión encomendada, cumpliendo las instrucciones da-
das por del representado;
c) de comunicación sobre el estado del negocio;
d) de conservación y de custodia;
e) de prohibición, como regla, de adquirir los bienes de su representado;
f) de restitución de documentos y demás bienes que le correspondan al representa-
do al concluirse la gestión.
Obligaciones y deberes del representado.- El representado tiene las siguientes
obligaciones y deberes:
a) de prestar los medios necesarios para el cumplimento de la gestión;
b) de retribuir la gestión, si corresponde;
c) de dejar indemne al representante (ej: abonándole los gastos en que hubiera incu-
rrido por cumplir con la representación).
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Copia.- Los terceros pueden exigir que el representante suscriba y les entre-
gue copia firmada por él del instrumento del que surge su representación.
Interpretación y alcance del poder.- Las facultades contenidas en el poder son
de interpretación restrictiva. El poder conferido en términos generales sólo incluye
los actos propios de administración ordinaria y los necesarios para su ejecución.
Poder con facultades expresas.- El art. 375 del CCCN establece que en algu-
nos casos es necesario otorgar un poder con facultades expresas. Algunos de esos
casos son:
- hacer pagos que no sean los ordinarios de la administración;
- renunciar o transar derechos u obligaciones,
- someter a juicio arbitral derechos u obligaciones,
- formar uniones transitorias de empresas, agrupamientos de colaboración
empresaria, sociedades, asociaciones, o fundaciones;
- dar fianzas,
- dar o tomar dinero en préstamo (excepto cuando estos actos correspondan al objeto
para el que se otorgó un poder en términos generales).
Responsabilidad por inexistencia o exceso en la representación.- Si alguien
actúa como representante de otro sin serlo, o en exceso de las facultades conferi-
das por el representado, es responsable del daño que la otra parte sufra por haber
confmdo, sin culpa suya, en la validez del acto; si hace saber al tercero la falta o
deficiencia de su poder, está exento de dicha responsabilidad.
Pluralidad de representantes.- La designación de varios representantes, sin in-
dicación de que deban actuar conjuntamente, todos o algunos de ellos, se entiende
que faculta a actuar indistintamente a cualquiera de ellos.
Extinción.- El poder se extingue:
a) por el cumplimiento del o de los actos encomendados;
b) por la muerte del representante o del representado; sin embargo subsiste
en caso de muerte del representado siempre que haya sido conferido para actos
especialmente determinados y en razón de un interés legítimo;
c) por la revocación efectuada por el representado;
d) por la renuncia del representante,
e) por la declaración de muerte presunta del representante o del representado;
'i )la declaración de ausencia del representante;
por
g) por la quiebra del representante o representado;
h) por la pérdida de la capacidad exigida en el representante o en el representado.
OponibTdad a terceros.- Las modifícaciones, la renuncia y la revocación de los
poderes deben ser puestas en conocimiento de los terceros por medios idóneos. En su
defecto, no son oponibles a los terceros, a menos que se pruebe que éstos conocían
las modificaciones o la revocación en el momento de celebrar el acto jurídico.
4.- RENDICI~N
DE CUENTAS.-

Defmiciones.- Se entiende por "cuenta" la descripción de los antecedentes,


hechos y resultados pecuniarios de un negocio (conf. art. 858 CCCN).
Hay "rendición de cuentas" cuando éstas se ponen en conocimiento de la per-
sona interesada.
¿Quiénes están obligados a rendir cuentas?.- Deben rendir cuentas:
a) quienes actúan en interés ajeno (ej: un mandatario o un representante);
b) quienes son parte en relaciones de ejecución continuada;
c) quienes deben hacerlo por disposición legal.
Entre los obligados a rendir cuentas podemos mencionar, como ejemplo, al sín-
dico de una quiebra, al administrador de un consorcio, a un mandatario, al banco
en una cuenta comente, a un editor, a los tutores y curadores.
Renuncia.- El interesado puede renunciar a recibir la rendición de cuentas siem-
pre que lo haga de forma expresa y que no esté comprometido el orden público (ej:
no se puede dispensar a un tutor o a un curador de la obligación de rendir cuentas).
Requisitos.- La rendición de cuentas debe:
1) ser hecha de modo descriptivo y documentado;
2) incluir las explicaciones razonablemente necesarias para su comprensión;
3) acompañar los comprobantes de los ingresos Y de los enesos, excepto que
sea de uso no extenderlos;
4) concordar con los libros que lleve quien las rinda.
Oportunidad.- Las cuentas deben ser rendidas en la oportunidad en que estipu-
lan las partes, o dispone la ley. Y en su defecto:
- si es un negocio puntual: al concluir el negocio;
- si es un negocio es de ejecución continuada: al concluir cada uno de los peno-
dos o al final de cada año calendario.
Aprobación.- La rendición de cuentas puede ser aprobada de forma exoresa
(ej: devolución de los documentos con f m a e indicando aceptación) o de forma tácitq.
Hay parobación tácita cuando la rendición no es observada en el plazo conve-
nido o dispuesto por la ley. Si no hubiese plazo legal ni convencional, habrá apro-
bación tácita cuando la rendición de cuentas no sea observada dentro del plazo de
30 días de presentada. Al margen de dicho plazo, el Código otorga un plazo de 1
año para observar las cuentas por errores en algún cálculo.
Relaciones de ejecución continuada.- En relaciones de ejecución continuada
si la rendición de cuentas del último período es aprobada, se presume que también
lo fueron las rendiciones correspondientes a los periodos anteriores.
"Estatuto de los sujetos comerciales" +conjunto de sus derechos v obligaciones.
v

Modo de llevar la contabilidad + Debe Prohibiciones:


ser llevada sobre una base uniforme que per- a) alterar el orden de los asientos;
mita la individualización de las operaciones. b) dejar blancos;
Además debe estar respaldada por la docu- c) interlinear, raspar, enmendar o tachar;
mentación remectiva d) mutilar alguna parte del libro, arrancar
hojas o alterar la encuadernación o foliatura;
Registros indispensables +a) Diario 1 e) cualquier otra alteración.
b) inventario y Balances 1 c) Registros auxi-
liares 1 d) Registros especiales. Medios alternativos +El titular puede,
previa autorización del RP:
Los libros y el Registro Público + El a) sustituir libros, excepto el de inventanos
interesado debe llevar su contabilidad me- y Balances, por ordenadores u otros medios
diante libros, que deberá presentar en el Re- mecánicos, magnéticos o electmonicos;
gistro Público para su individualizacidn. b) conservar la documentación en microñim,
discos ópticos u otros medios aptos.
Forma de llevar los registros + crono-
lógica 1actualizada 1 sin alteración alguna 1en Eficacia probatoria +La contabilidad
idioma y moneda nacional 1 permanecer en el se admite en juicio como medio de pmeba.
domicilio de su titular 1 permitir determinar
(al cierre de cada ejercicio) la situación patri- Conservación de libros, registros y do-
monial, su evolución y sus resultados. cumentación +por 10 años.

i
a Concepto +Los Registros son instrumentos de ~ublicidadlegal cuya función consiste en
dar a conocer a terceros, determinados actos y documentos, de forma tal que aquéllos actos y
documentos inscriptos en ellos se presumen conocidos por todos.

a E1 Registro Público en el CCCN.- a LaInspección Generalde Justicia (IGJ)+Actual-


+Ley 26.994 +derogación del mente, el Registro Público de Comercio en la Ciudad de
Código de Comercio +arts. 34 al Buenos Aires continúa estando a cargo de la Inspección
42 regulaban al Registro Público de General de Justicia (IGJ), que depende del Ministerio de
Comercio + ninguna norma ha veni- Justicia y Derechos Humanos poder Ejecutivo Nacional).
do a reemplazar expresamente a dicho
instituto +Pero el nuevo Código hace a El Registro Público en la Ley General de Socie-
referencia a un "Registro Público" a dades 4 El acto constitutivo, su modicación y el
secas, en diversos artículos. reglamento se inscribirán en el Registro Público del
domicilio social y en el Registro que corresponda al
a Situación actual del Registro Público.- asiento de cada sucursal.
Entendemos que si bien lo esperable ¿Para quésirvela inscripción? + Como medio de
era que se sancionara una nueva ley que publicidad, paradara conocer a terceros la existencia y
regulara los Registros Públicos, en la característicasde la sociedad. Una vez inscriptosen el
práctica esto no sucedió y lo que ocurrió Registro Público, estos actos sonownibles a terceros.
fue que los viejos Registros Públicos Decreto 27,2018 +3 las sociedades pueden llevar
de Comercio continuaron funcionando sus libros societarios y contables por medio de Re-
adaptándolos a las normas del CCCN gistros Digitales. Los Registros Nacionales serán de
y a las normas de la nueva Ley General consulta pública por medios informáticos.
de Sociedades.
e Principio + Los actos jurídicos entre e Representación aparente +En estos ca-
vivos pueden ser celebrados por medio de re- sos, aunque no haya representación expresa, se
presentante (excepto casos en que la ley exige entiende que se ha otorgado tácitamente poder
que sean otorgados por el titular del derecho). suficiente.
-

e Efectos + Los actos celebrados por el e Acto consigo mismo + Nadie puede, en
representante en nombre del representado, representación de otro, efectuar consigo mis-
producen efectos para el representado. mo un acto jurídico, sea por cuenta propia o de
un tercero, sin la autorización del representado.
e Fuentes +m 1 orgánica 1voluntaria.
e Ratificación + Lueeo de la ratificación.
e La representación voluntaria. Caracteres: la actuación se da P r autorizada, con efecto
3 Comprende sólo los actos que el repre-
retroactivo al dia del acto, pero es inoponible
a 3ros que hayan adquirido derechos con an-
sentado puede otorgar por si mismo.
terioridad.
3 Los limites de la re~resentación.su

I
extinción, y las instrucciones que el repre- e Obligaciones y deberes:
sentado dio a su representante, son oponi- ~~l remsentante: (6) // ~~l re~resentado:(3)
bles a terceros si éstos han tomado cono-
cimiento de tales circunstancias. e Interpretación y alcance del poder:
-+ Las facultades contenidas en el poder son
e Forma +Rep. voluntaria -+ El apo- de hterpretación restrictiva,
deramiento debe otorgarse en la forma pres-
cripta para el acto se debe realizar. e Pluralidad de representantes + La de-
signación de varios representantes, sin indicar
e Capacidad -+
Rep. voluntaria: que deban actuar conjuntamente, faculta a ac-
3 Representado: capacidad Para otorgar tuar indistintamente a cualquiera de ellos.
el acto al momento del awderamiento.
+ Representante: discernimiento. e Extinción +8 causas.
e Actuación en ejercicio del poder: e Oponibilidad a terceros +Las modifica-
-) Cuando un representante actúa dentro ciones, renuncia y revocación de los poderes de-
del marco de su poder, sus actos obligan di- ben ser puestas en conocimiento de los terceros
rectamente al representado y a los terceros. por medios idóneos, para que le sean oponibles.

e "Cuenta"+ descripción de los antecedentes, hechos y resultados pecuniarios de un negocio.


e "Rendiciónde cuentasn+ cuando éstas se ponen en conocimiento de la persona interesada.
¿Quiénes están obligados a rendir cuentas? +a) quienes actúan en interés ajeno 1 b) quienes
son parte en relaciones de ejecución continuada 1 c) quienes deben hacerlo por disposición legal.

e Renuncia +El interesado puede renun- e Oportunidad:


ciar a recibir la rendición de cuentas siempre .si es un negocio puntual: al concluir éste.
que lo haga de forma expresa y que esté - si es un negocio de ejecución continuada: al
comprometido el orden público. concluir cada uno de los periodos o al fmal de
cada año calendario.
e Requisitos + 1) ser hecha de modo
descriptivo y documentado 1 2) incluir las
explicaciones necesarias para su com-
e Aprobación + La rendición de cuentas
puede ser aprobada de forma expresa o de for-
prensión / 3) acompañar los comprobantes
de los ingresos y de los egresos 4) concor- ma tácita (cuando la rendición no es observada
dar con los libros que lleve quien las en plazo convenido por la ley).
CAPITULO V
LOS AGENTES AUXILIARES DEL COMERCIO

Concepto.- Los agentes auxiliares del comercio son aquellas personas que
colaboran directamente en la actividad comercial o contractual del empresario.
Clasificación.- Los agentes auxiliares pueden clasificarse en:
x Subordinados: son los que están vinculados con el empresario a través
de un contrato de trabajo, existiendo entre ellos una relación de dependencia.
A su vez, los agentes subordinados pueden clasiñcarse en:
- internos: trabajan dentro del establecimiento del principal (ej: encargado);
- externos: trabajan fuera del establecimiento (ej: viajante de comercio).
Debido a que los agentes auxiliares subordinados están vinculados con su prin-
cipal por un contrato de trabajo, su tratamiento corresponde al derecho laboral,
motivo por el cual no serán desarrollados en la presente obra.
x Autónomos: son los que colaboran con el empresario enforma independiente:
sin que exista entre ellos y el empresario una relación de dependencia.
Son agentes auxiliares autónomos los siguientes:
1. Los corredores.
2. Los martilleros (o rematadores).
3. Los agentes de los mercados de valores.
4. Los despachantes de aduana
5. El productor asesor de seguro.

Concepto.- Es la persona que actúa como intermediaria entre la oferta y la


demanda para promover la celebración de negocios o contratos.
Características.- El corredor debe ser imparcial, no representa a ninguna de
las partes, no concreta el negocio ni celebra el contrato; sólo se limita a acercar a
las partes, que son las que efectivamente concretarán el negocio.
Pueden actuar como corredores personas humanas o iundicas (art. 1346 CCCN).
El contrato de corretaje.- La actividad de corretaje nace a partir de un "contrato
de corretaie", que es independiente y autónomo del contrato que pretenda promover.
Así, el contrato de corretaje no constituye un fin en sí mismo, sino que es un medio
para realizar otro contrato.
Definición contrato de corretaje.- El art. 1345 CCCN lo define así:
"Hay contrato de corretaje cuando una persona, denominada corredol: se obliga
ante otra, a mediar en la negociación y conclusión de uno o varios negocios, sin
tener relación de dependencia o representación con ninguna de las partes."
Régimen aplicable.- El contrato de corretaje se encuentra regulado enel Código
Civil y Comercial (arts. 1345 al 1355) y también por la Ley 20.266 modificada por
la Ley 25.028. En la Ciudad Autónoma de Buenos Aires rige la Ley 2340 (del año
2007) sobre Corredores Inmobiliarios.
Requisitos.- La ley 20.266 establece que para ser corredor deben cumplirse los
siguientes requisitos:
1) Ser mayor de edad (mayor de 18 años).
2) No estar inhabilitado para ser corredor (de acuerdo al art. 2 de la ley 20.266).
3) Poseer título universitario o terciario de corredor.
4) Inscribirse en la matricula de corredores de la jurisdicción correspondiente.
5) Constituir una garantía a la orden del organismo que lleva la matricula (para
garantizar el pago de las multas, el pago por los daños derivados de su actividad, etc).
6) Estar domiciliado por más de 1 año en el lugar donde quiere ser corredor.
El que ejerza el corretaje sin cumplir alguno de los reauisitos para ser corredor,
no tendrá acción para cobrar la comisión, ni retribución de ninguna especie.
Obligaciones del corredor.- Son las siguientes:
a) Comprobar identidad v capacidad: debe comprobar la identidad de las perso-
nas que está acercando y también su capacidad legal para contratar;
b) Exactitud en la propuesta: debe proponer los negocios con exactitud, precisión
y claridad, sin mencionar supuestos inexactos que puedan confundir a las partes;
c) Comunicación: debe comunicar a las partes todas las circunstancias que sean
de su conocimiento y que puedan influir en la conclusión del negocio;
d) Confidencialidad: debe mantener confidencialidad sobre las negociaciones
en las que interviene;
e) Asistencia: debe asistir a la firma del contrato y a la entrega de las cosas, si
alguna
- de las partes lo requiere;
' iDeber
) deconservación: debe guardar muestras de los productos que se nego-
cien, mientras subsista la posibilidad de controversia sobre su calidad.
Comisión.- El corredor tiene derecho a cobrar una comisión estipulada pero
sólo si las partes celebran el negocio como resultado de su intervención.
Si la comisión no fue estipulada, el corredor tendrá derecho:
a) a cobrar la comisión de uso en el lugar de celebración del contrato, o
b) en su defecto, la comisión de uso en el lugar en aue vrincivalmente trabaia;
c) a falta de todas ellas, la fiiará el iuez.
Gastos.- El corredor no tiene derecho a que le paguen sus gastos, aun cuando la
operación encomendadano se concrete y no cobre comisión, excepto pacto en contrario.
Libro de Registro.- El corredor debe llevar el Libro de Registro donde transcri-
birá los datos esenciales de todas las operaciones concluidas con su intervención.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

1) EL REMATADOR (O MARTILLERO).-
Concepto.- El rematador o martillero es el sujeto que se dedica a la venta pública
de bienes a viva voz y al mejor postor (es decir, al que ofreció el mejor precio).
El martillero propone la venta, recibe las ofertas de precio, y mediante un golpe
de martillo adjudica el bien al mejor postor, perfeccionando la venta.
Los bienes a subastar pueden consistir en cosas muebles, inrnuebles o derechos
y pueden ser ofrecidos al público, con o sin base (precio mínimo).
Clases de remate.- El remate puede serprivado (cuando es encargado almartillero
por un particular) o judicial (cuando es ordenado por un juez).
Régimen aplicable.- Al remate privado siempre se le aplicará el mismo régi-
men que a los corredores: la ley 20.266 modificada por la ley 25.028. En cambio,
al remate judicial, se le aplicarán las leyes procesales del lugar, y en lo que no se
oponga a ellas, la ley 20.266.
Requisitos.- Para ser martillero se exigen los mismos requisitos que para ser
corredor: ser mayor de edad, no estar inhabilitado para ser martillero, tener título
universitario de martillero, inscribirse en la matricula de martilleros, constituir
una garantía y constituir domicilio en la jurisdicción donde quiere ser martillero (a
diferencia del corredor, no es necesario que esté domiciliado por más de 1 año).
Sociedades.- Los martilleros pueden constituir sociedades siempre que tengan
como obieto exclusivo la realización de actos de remate. Estas sociedades pueden
adoptar cualquier tipo social, excepto cooperativas.
Comisión y gastos.- Efectuada la venta, el martillero tiene derecho cobrar una
comisión y a percibir del vendedor el reintegro de los gastos del remate.
Si el remate se suspende o se anula por causas no imvutables al martillero (ej:
por falta de postores), éste igual tendrá derecho a percibir una comisión.
Si el remate se suspende o se anula por culpa del martillero, éste perderá su
derecho a cobrar la comisión, además de responder por los daños y perjuicios.
Obligaciones.- Son obligaciones de los martilleros:
a) h: los martilleros deben llevar los siguientes libros:
l . Diario de entradas: donde asentarán los bienes que reciban para su venta;
2. Diario de salidas: aquí se mencionarán día por día las ventas realizadas;
3. De cuentas de gestión: aquí se asentarán las gestiones realizadas entre el
martillero y cada uno de sus comitentes (quienes le encargan el remate).
b) Comprobar la titularidad: el martillero debe comprobar la existencia de los
títulos invocados por el vendedor del bien a rematar.
c) Convenio: debe convenir por escrito con el vendedor las condiciones del
remate (ej: lugar de remate, condiciones de venta, modalidades del pago del precio, etc).
d) Publicidad: debe anunciar los remates con la publicidad necesaria, indicando
sus datos personales, hora y lugar del remate y descripción del bien a rematar.
e) Acto de remate: debe realizar el remate en la fecha, hora y lugar señalados.
Y antes de comenzar el remate debe explicar en voz alta y en idioma nacional, los
caracteres del bien y los gravámenes que pesen sobre él.
f) Posturas: debe aceptar las posturas sólo cuando se efectúen de viva voz.
g) Instrumento de venta: suscribir con los contratantes el instrumento de venta;
debe redactarlo en 3 ejemplares y quedarse con uno de ellos.
h) Deber de conservación: conservar las muestras, certificados e informes sobre
el bien rematado hasta el momento de la transmisión definitiva del dominio.
i) Cobro v rendición de cuentas: debe cobrar la seña del precio al comprador
y rendir cuentas al vendedor dentro de los 5 días (si no lo hace, pierde la comisión).
Prohibiciones.-Algunas de las prohibiciones impuestas a los martilleros por la
ley 20.266 son: comprar para sí los bienes a rematar, suspender el remate (salvo que
no se haya alcanzado el precio mínimo), retener el precio recibido, etc.

3) LOS AGENTES DE LOS MERCADOS DE VALORES.-


Concepto.- El "ngcntc registrado" es la pcrsona huinana o jurídica autorizada por
la Comision Nacional dc Valores, para abarcar las actividades dc negociación, dc
colocación, distribución, corretaje, liquidación y compensación, custodia y depósito
-
colectivo dc valores ncpociablcs. las dc adininistraci0n v custodia de productos dc
inversión colectiva, las de calificación de riesgos, y todas aquellas que, a criterio
de la Comisión Nacional de Valores, corresponda registrar para el desarrollo del
mercado de capitales. (Art. 2, Ley 26.831)
Como vemos, puede haber agentes con distintos roles (de negociación, de distribu-
ción, de liquidación, etc.) pero todos ellos deben estar registrados e n la CNV.
Categorías de agentes registrados.- La ley 26.83 1 (modificadapor Ley 27.440) enu-
mera distintas categorías de agentes bursátiles, y establece cuáles son sus funciones:
-Agentes de negociación: actúan como intermediarios de valores negociables en los mercados.
- Aeentes uroductores: desarrollan actividades de difusión y promoción de valores negociables
bajo responsabilidad de un agente registrado. (Conf. Ley 27.440)
-Agentes de colocación v distribución: desarrollan canales de colocación y distribución
de valores negociables.
- Aeentes de corretaie:ponen en relación a 2 o más partes para la conclusión de negocios
sobre valores negociables, sin estar ligadas a ninguna de eUas por relaciones de cola-
boración, subordinación o representación.
-Agentes de liguidación y compensación: intervienen en la liquidación y compensación
de operaciones con valores negociables.
-Agentes de administración de oroductos de inversión colectiva: sociedades gerentes de
la ley 24.083 (fondos comunes de inversión), fiduciarios financieros y demás entidades
que desarrollen funciones similares.
- Agentes de custodia de productos de inversión colectiva: custodian los productos de
inversión colectiva.
- Anentes depositarios centrales de valores neeociables: reciben depósitos colectivos de
valores negociables y custodian, liquidan y pagan las acreencias de los mismos (ej: Caja
de Valores S.A.). (Conf. Ley 27.440)
-Agentes de calificación de riesgos: prestan servicios de calificación de valores negociables.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Mercado de capitales.- Es el ámbito donde se ofrecen públicamente valores


negociables u otros instrumentos previamente autorizados para que, a través de la
negociación por agentes habilitados, el público realice actos jurídicos, todo ello
bajo la supervisión de la Comisión Nacional de Valores (CNV).
Régimen aplicable.- La actividad de los agentes es regida por la Ley de Mercado
de Capitales, Ley 26.831 (que derogó a la ley 17.811) y sus decretos reglamentarios.
El 11 de mayo de 2018 fue dictada la Ley 27.440 de Financiamiento Productivo
que modificó varios artículos de la Ley 26.831
Lev 17.811 (deropada).- Con esta ley, si un agente quería operar en una Bolsa de
Comercio, debia ser accionista de alguno de los Mercados de Valores que estuviese adherido
a dicha Bolsa (ej: si quería operar en la Bolsa de Comercio de Bs. As., debia tener acciones
de algún mercado de valores asociado a dicha Bolsa, por ej: el Merval S.A.). Cada mercado
de valores dictaba sus propias normas y tenia facultades sancionatorias sobre los agentes.
Lev 26.831.- A partir de la Ley 26.831 el Estado Nacional comienza a tener
una gran injerencia en la regulación del mercado de capitales, a través de la CNV.
En este sentido, se establece que para poder operar en los mercados, los agentes
deberán estar registrados directamente ante la CNV. A la vez, la CNV se consolida
como único ente regulador, y adquiere facultades de fiscalización y sancionatorias
sobre los mercados y agentes.
Lev 27.440.- La Ley de Financiamiento Productivo (B.O. 11-05-18) introdujo
varias moditicaciones a la Ley 26.83 1. Con respecto a las atribuciones de la Comisión
Nacional de Valores sobre los agentes, la nueva ley la autoriza a:
- modificar, eliminar y crear nuevas categorías de agentes registrados;
- fiiar los reauisitos de idoneidad. intemidad moral. orobidad v solvencia que deberán
cumplir quienes aspiren a obtener autorización para actuar como agentes registrados.
- fijar los aranceles máximos que podrán percibir los agentes registrados;
- reauerir a los mercados v cámaras compensadoras aue eierzan funciones de
A

suvervisión. insvección v fiscalización sobre sus miembros varticipantes (aunque


dicho requerimiento no implicará una delegación de facultades por parte de la CNV).
Regish.0.- Para actuar como agentes los sujetos deberán contar con la autoriza-
ción y registro de la CNV. La petición de autorización se presentará ante la CNV,
quien tendrá 20 días hábiles expedirse. En caso de rechazo, la resolución puede
impugnarse dentro de los 10 días hábiles. Si la CNV se expide favorablemente, se
registrará al agente en la categoría en la cual hubiese solicitado su inscripción.
Funcionamiento del Mercado de Capitales.- El funcionamiento del Mercado
de Capitales serán analizadas en el capítulo dedicado al Mercado Financiero.

4) EL DESPACHANTE DE ADUANA-
Concepto.- Son despachantes de aduana las personas humanas que realizan en
nombre de otros, ante el servicio aduanero, los trámites y diligencias relativos a la
importación, exportación y demás operaciones aduaneras.
Régimen aplicable.- Es aplicable a los despachantes de aduana el Código
Aduanero (Ley 22.415).
Actuación.- Los despachantes nopueden actuar en más de una aduana, aunque
el Poder Ejecutivo podrá establecer excepciones de carácter general.
Reauisitos.- Para voder desemveñarse coino tal. el desvachante debe estar
inscripto en el Registro de Despachantes de Aduana, para lo cual debe cumplir los
siguientes requisitos: 1) Ser mayor de edad, tener capacidad para ejercer el comercio
y estar inscrkto en el Registró Público. 2) Tener ~studiossecu~darios completos
y aprobar los exámenes sobre materia aduanera que a tal ñu se establecieren. 3)
Acreditar domicilio real y constituir domicilio especial en el radio urbano de la
Aduana en la que hubiere de ejercer su actividad. 4) Acreditar su solvencia y cons-
tituir una garantía a favor de 1aAdministraciÓnNacionalde Aduanas para asegurar
el cumplimiento de sus obligaciones.
Obligaciones.- Los despachantes deben llevar un libro rubricado vor la Aduana
donde eiercieren su actividad, en el cual deben detallar todas sus operaciones.

5) EL PRODUCTORASESOR DE SEGUROS.-
Concepto.- El productor asesor de seguros es la persona humana que se dedica
a promover la concertación de contratos de seguros, asesorando a asegurados y
asegurables.
Las empresas aseguradoras suelen recurrir a los productores de seguros para
obtener clientes. Pero es necesario aclarar que entre la entidad aseguradora y el
productor de seguros, no existe contrato de traba-io.
Régimen Aplicable.- Es aplicable a los productores de seguros la Ley 22.400
sobre Régimen de los Productores Asesores de Seguros.
Modalidades de actuación.- La actividad del productor asesor de seguros podrá
ejercerse según las siguientes modalidades de actuación:
- Productor asesor directo: es la persona humana que se dedica a promover la
concertación de contratos de seguros. Otras de sus funciones son: comunicar a
la entidad aseguradora las modificaciones del bien asegurado; cobrar las primas
del seguro; asesorar al asegurado para que contrate la cobertura más adecuada;
informarle sobre sus derechos y obligaciones durante la vigencia del contrato, etc.
- Productor asesor organizador: es la persona humana que se dedica a dirigir o
asesorar a los "productores asesores directos" que forman parte de una organización.
Requisitos.- Para ejercer la actividad de productor asesor de seguros, la ley
exige la inscripción en el Registro de Productores Asesores de Seguros, para lo
cual deben cumplirse los siguientes requisitos: 1) Tener domicilio real en el país.
2) No encontrarse incluido en las inhabilidades previstas por el art. 8, Ley 22.400.
3) Acreditar competencia mediante examen. 4) Abonar una suma de dinero en
concepto de "derecho de inscripción".
Comisiones.- Los productores asesores percibirán las comisiones que acuerden
con la entidad aseguradora. Queda pohibido el pago de comisiones a quien no esté
inscripto en el Registro de Productores Asesores de Seguros.
LOS AGENTES AUXILIARES DEL COMERCIO
e Concepto +Los agentes auxiliares del c cio son aquellas personas qui boran
- tamen
- la actividad come D contractual del empresario.
/ Subordinados -+vinculados con el empresario a través de un contrato de trabajo. // Subclasiñcación -+ internos / externos.
e Clasficación
Autónomos -+ 1. Corredores. 12. Rematadores 13. Agentes de los mercados de valores 14. Despachantes de aduana 15. Productor asesor de seguro.

Concepto Persona que actúa como intermediaria entre la oferta y la de- Obligaciones a) Comprobar identidad y capacidad / b) Exactitud en

-
u
S
Caraeterístieas

Contrato
manda para promover la celebración de negocios o contratos.

Es imparcial, y se Limita a acercar a las partes.


Pueden ser: personas humanas o iurídicas.

El "contrato de corretaje" es independiente y autónomo del


del corredor
a.p
Comisión
la propuesta / c) Comunicación / d) Confidencialidad /
e) Asistencia 11) Deber de conservación.

El corredor tiene derecho a cobrar una comisión estipu-


lada pero sólo si las partes celebran el negocio como
.. contrato que pretenda promover (definición: art. 1345). a.p
resultado de su intervención.

Gastos El corredor no tiene derecho a que le paguen sus gastos,


Requisitos 1) Ser mayor de edad. 1 2 ) No estar inhabilitado para ser aun cuando la operación encomendada no se concrete y
corredor. 13) Titulo universitario o terciario de corredor. 14) no cobre comisión, excepto pacto en contrario.
Inscribirse en la matrícula. 1 5) Constituir una garantía a la
orden del organismo que lleva la matricula. 16) Estar domici- Libro d e R. El corredor debe llevar el Libro de Registro (datos esen-
liado por más de 1 año en el lugar donde quiere ser corredor. ciales de las operaciones concluidas con su intervención).

Concepto Sujeto que se dedica a la venta pública de bienes a viva voz y Comisión Efectuada la venta, el martillero tiene derecho a cobrar una
al meior wstor. Propone la venta, recibe las ofertas de precio, y Gastos comhión y a percibir el reintegro delosgastos del remate.
y adjudica el bien al mejor postor, perfeccionando la venta. e Si el remate se suspende o se anula:
Bienes a subastar: pueden ser cosas muebles, inmuebles o - por causas no imvutables al martillero: igual tendrá
derechos; y pueden ser ofrecidos al público, con o sin base. derecho a percibir una comisión.
- por culva del martillero: perderá su derecho a cobrar
Clases El remate puede serprivado ojudicial. la comisión, y responde por daños y perjuicios.
i . p
Requisitos =que Corredor. //única diferencia: no es necesario que esté Obligaciones a) ~ i (3) 1b b) comprobar
~ ~ titularidad
~ 1 convenio 1
domiciliado por más de 1 año, d) Publicidadle) Acto de remate It) Posturas 1g) Instrumento
devental h) Conservación1i) Cobro y rendición de cuentas.
Sociedades Los martilleros pueden constituir sociedades siempre que ten-
gan como obieto exclusivo la realización de actos de remate. Prohibiciones Comprar para si los bienes, suspender el remate, etc.
Concepto El "agente registrado7'es la persona humana o jurídica autori- Mercado Es el ámbito donde se ofrecen públicamente valores
zada por la CNV, para abarcar las actividades de (...),y todas de Capitalw negociables u otros instmmentos previamente autori-

I
aquellas que, a criterio de la CNV, corresponda registrar para zados para que, a través de la negociación por agentes
el desarrollo del mercado de capitales. habilitados, el público realice actos jurídicos.
(Ver definición con~pletoen el desono110 del copihilo).
Régimen Ley 26.831 (que deroga a la Ley 17.811), con las
C';i(ehoi.ins e Agente de negociación 1 e productores 1 e de colocación modificaciones de la Ley 27.440 (B.O.: 11105118) de
y distribución 1 e de corretaje 1 e de liquidación y com- Financiamiento Productivo.
pensación 1 e de administración de productos de inversión
colectiva 1 8 de custodia de productos de inversión colectiva Registro Los sujetos deberán contar con la autorizacióny registro
1 e depositarios 1 e de calificación de riesgos. de la CNV, y cumplir con las formalidades y requisitos
que, para cada categoría, establezca la misma.

I
Personas humanas que realizan en nombre de otros, ante el Requisitos Debe estar inscripto en el Regisho de Despachantes
servicio aduanero, los trámites y diligencias relativos a la deAduana, para lo cual debe cumplir ciertos requisitos
Concepto importación, exportación y demás operaciones aduaneras. +(4).
Régimen 11 Código Aduanero (Ley 22.415). Obligaciones Deben llevar un libro rubricado w r la Aduana donde
Actuación
1 Nopueden actuar en niás de una aduana, aunque el Poder
Ejecutivo podrá establecer excepciones de carácter general.
eiercieren su actividad, en el cual deben detallar todas
sus operaciones.

Concepto Persona humana que se dedica a promover la concertación de Requisitos La ley exige la inscripción en el Regisho deProducto-
contratos de seguros, asesorando a asegurados y asegurables. res Asesores de Seguros, para lo cual deben cumplirse
Las empresas aseguradoras suelen recurrir a ellos; pero ciertos requisitos -+ (4).
existe contrato de trabaio.

\lo<l;ili(lndo
1 1 1 1
e Productor asesor directo: se dedica a promover la concer-
tación de contratos de seguros.
e Productor asesor organizador: se dedica a dirigir o asesorar
Comisiones
lI Los productores asesores percibirán las comisiones que
acuerden con la entidad aseguradora.
Queda prohibido el pago de comisiones a quien no
a los "productores asesores directos" que forman parte de esté inscripto en el Registro de Productores Asesores
una organización. de Seguros.
CAPITULO VI
LA EMPRESA Y EL FONDO DE COMERCIO
1. LA EMPRESA

Legislación Argentina.- No existe en nuestro sistema jurídico una definición


de "empresa". Si bien el término empresa aparece en varias leyes (ej: en la Ley de
Contrato de Trabajo, en la Ley de Concursos y Quiebras, en la Ley General de Sociedades,
etc.) cada una de ellas contempla a la empresa desde su punto de vista y con el fin
de regular las situaciones propias de la rama del derecho a la que pertenece cada
una de esas leyes (derecho laboral, concursal, socieiario, fiscal, administrativo, etc.).
Concepto Jurídico.- Todos los autores sostienen que es imposible desarrollar
un concepto jurídico de empresa: nuestro ordenamiento jurídico no la define, ni
considera a la empresa como un sujeto de derecho, ni le reconoce personalidad
jurídica. ¿Y a qué se debe esta imposibilidad? Se debe a que la empresa es ui?
fenómeno exclusivamente económico.
Concepto Económico.- La noción de empresa surge en el campo de la economía,
para designar cierta organización de los factores de producción.
Así, desde el punto de vista económico se puede definir a la empresa como "una
organización de producción de bienes o de servicios destinados a ser vendidos, con
la esperanza de realizar beneficios".
También en este sentido, Vítolo define a la empresa como "un conjunto de
elementos de las más variada condición y naturaleza, los cuales bajo un régimen
de organización -establecido por el empresario- se afectan funcionalmente a una
determinada actividad económica, consistente en la producción, comercialización
o intercambio de bienes y servicios para el mercado.".

CARACTEI~STICASDE LA EMPRESA.-
Algunos de los rasgos característicos de la empresa son los siguientes:
- organización de factores de la producción,
- intermediación en el trabajo ajeno,
- actividad económica,
- producción de bienes y servicios para el mercado,
- asunción del riesgo,
- propósito de lucro,
- profesionalidad,
- autonomía patrimonial.
EMPRESAY SOCIEDAD.-
En el lenguaje corriente suele cometerse el error de confundir el término "em-
presa" con el de "sociedad". Como veremos, son dos figuras totalmente distintas.
Mientras que la sociedad es un sujeto de derecho con personalidad jurídica dife-
renciada (conf. art. 2 de Ley General de Sociedades), la empresa no lo es. En todo
caso, una sociedad puede ser titular de una empresa, pero no la empresa misma.
Es decir, toda empresa tiene un titular que la organiza denominado empresario,
que puede ser una persona humana o una persona jurídica (por ejemplo: una sociedad).
Repetimos: una sociedad puede ser titular de una empresa, pero nunca la empresa
misma. A continuación veremos ejemplos para diferenciar a una de la otra:
- Emvresa sin sociedad fexvlotación universonal): un plomero que con el tiempo
contrata ayudantes, adquiere máquinas, instala un local y así, organiza una empresa.
- Sociedad sin empresa: vanas personas constituyen una sociedad y no se ven
más. Hay una sociedad pero no lleva adelante ninguna empresa.
- Sociedad v empresa: varias personas constituyen una sociedad para abrir una
cadena de restaurantes. Hay una sociedad que es titular de una empresa.

ELEMENTOS DE LAEMPRESA-
a) Elemento obietivo: el "Fondo de comercio" (también llamado "hacienda" o
"establecimiento") está integrado por elementos materiales e inrnateriales organi-
zados para llevar a cabo la explotación empresaria.
b) Elemento subietivo: conformado por los propietarios, administradores y
trabajadores de la empresa.
c) Elemento dinámico: se refiere a la actividad llevada a cabo por los miembros
de la empresa (no hay empresa si no hay actividad). Este elemento dinámico es lo
que diferencia a la empresa del fondo de comercio (hacienda o establecimiento).

PRINCIPIO DE CONSERVACI~NDE LA EMPRESA.-


Una de las novedades del CCCN está dada por la incorporación a lo largo del
articulado del Código del "principio de conservación de la empresa". En la actualidad
la empresa cumple un rol fundamental en los siguientes sentidos:
- como fuente de trabajo y empleo,
- como productora de bienes y prestadora de servicios,
- como dadora y tomadora de créditos.
De esta forma, vemos que el principio de conservación de la empresa, aparece
cada vez con mayor fuerza en las leyes, y ejemplo de ello son los siguientes arts.:
- art. 243 CCCN: no paralización de la empresa que presta servicios públicos,
- art. 1010 CCCN: el pacto de herencia futura, si bien en principio está prohi-
bido, el Código establece una excepción en el caso de las empresas familiares con
el fin de mantener la continuidad de la empresa (siempre y cuando dicho pacto no
afecte la legítima hereditaria, ni los derechos del cónyuge del futuro causante, ni
los derechos de terceros).
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

- art. 2330 CCCN: indivisión impuesta por el testador, que puede imponer a sus
herederos que la empresa no se divida por un plazo máximo de 10 años.
Este principio también se ve plasmado en la Ley General de Sociedades y en la
Ley de Concursos y Quiebras.

CLASES DE EMPRESAS.-
Las empresas pueden ser clasificadas de acuerdo a los siguientes parámetros:
- Por su actividad: primaria, secundaria, terciaria.
- Por su tamaño: grandes, medianas, pequeñas y microempresas.
- Por el carácter de sus socios: empresas privadas, públicas o mixtas.
- Por la apertura del acceso al capital: empresas cerradas o abiertas (que cotizan
sus acciones en el mercado de capitales).
- Por los vínculos entre sus integrantes: familiares o no familiares.
- Por el ámbito territorial de sus actividades: locales, nacionales, internacionales
(exportadoras) o multinacionales.
- Por el destino de sus resultados: con &es de lucro (sociedades), sin fines de
lucro (asociaciones, fundaciones, mutuales: su titular no busca obtener ganancias,
sino que éstas se reinvierten en la empresa), o beneficiosas (el fin de lucro tiene
como objetivo determinadas mejoras sociales).
- Por su forma jurídica: empresas informales (unipersonales o sociedades de la
Sección IV de la Ley General de Sociedades) o formales (sociedad, cooperativa.
asociación civil, mutual, fundación).

NATURALEZA JURÍDICA DE LA EMPRESA. TEO&S.-


A continuación enunciaremos las teonas sobre la naturaleza jurídica de la em-
presa, aclarando que no hay unanimidad en la doctrina con respecto a este tema,
por lo cual, la adopción de uno u otro criterio dependerá de cada cátedra o autor.
1) Teoría subietiva: sostiene que la empresa es un sujeto de derecho, con
capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones. La empresa tendría una
personalidad jurídica distinta a la de su titular o empresario.
Esta teoría es inaplicable en nuestro país, ya que ninguna ley reconoce a la
empresa como un sujeto de derecho, ni le otorga capacidad para adquirir derechos
o contraer obligaciones.
2) Teoría obietivg: considera a la empresa como un objeto de derecho com-
puesto por un conjunto de elementos materiales e inmateriales que conforman una
"universalidad". Según esta teoría, el empresario sería el sujeto de derecho y la
empresa, el objeto que aquél organiza.
3) Teoría ne~atoria(o atomista): según esta teona la empresa no es sujeto, ni
objeto de derecho, ya que en realidad no constituye una categoría jurídica. Esta
teoría es denominada "atomista" porque considera que la empresa es un agregado
de elementos que mantienen su individualidad, sin formar una unidad jurídica. Es
por ello que cada elemento de la empresa (ej: trabajo, inmuebles, derechos industriales,
impuestos a pagar, etc.) está regido por la ley que le es propia.

FORMAS DE DESCENTRALIZACI~NDE LA EMPRESA.-


Cuando una empresa comienza a ampliarse, muchas veces necesita abrir nuevos
centros de actividad en distintos lugares para lograr sus objetivos. Es así como sur-
gen distintas formas de descentralizar la actividad empresarial, tal como veremos
a continuación:
- Sucursal: es un establecimiento secundario que depende de la casa central.
Dicha dependencia es jurídica (ya que la sucursal no tiene personalidad jurídica propia)
y también económica (ya que tampoco tiene patrimonio propio).
La sucursal está a cargo de un encargado que responde a las directivas de la casa
central (ej: las sucursales de un Banco dependen de la casa central).
- A~encia:es una simple oficina administrativa que no está facultada para rea-
lizar negocios. Sólo puede administrar los negocios ya celebrados por la empresa
o facilitar la celebración de nuevos negocios (ej: puede recibir pedidos, entregar mer-
caderías, cobrar, etc.).
- a:
a diferencia de la sucursal y de la agencia, la filial es una sociedad. Esta
sociedad es jurídicamente independiente de la sociedad madre (ya que cada una tiene
su propia personalidad jurídica, su propio patrimonio, etc.), pero es económicamente
dependiente de ella (ya que la sociedad madre posee una cantidad de acciones suficientes
de la filial, como para imponer sus decisiones).

11. EL FONDO DE COMERCIO


(HACIENDA O ESTABLECIMIENTO MERCANTIL).-

CONCEPT0.-
El fondo de comercio es "el conjunto de bienes materiales e inmateriales orga-
nizados por el empresario para el ejercicio de su actividad".
Diferencia con local- Al hablar de "establecimiento" podemos notar que existen
dos conceptos sobre el mismo: uno "de uso corriente" y otro "jurídico". Según el
concepto de uso comente, el establecimiento sería el lugar físico donde se desarrollan
las actividades de la empresa (local, oficina, edificio, etc.). Pero según el concepto
jurídico, la noción de "establecimiento" es mucho más amplia y abarca tanto bienes
materiales como inmateriales (clientela, nombre comercial, etc.).
Diferencia con empresa.- Si bien hay autores que identifican el concevto de
fondo de comercio con el de emvresa, compartimos la postura de quienes entienden
aue se trata de concevtos distintos. Así, mientras la empresa es "actividad orga-
nizada", la hacienda es "un conjunto de bienes". Encontramos en la empresa un
elemento dinámico, que es "la actividad", que no existe en la hacienda. La empresa
sería la hacienda en movimiento.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

ELEMENTOS DEL FONDO DE COMERCIO.-


Si bien los elementos del fondo de comercio están enunciados en el art. 1 de
la ley 11.867 (sobre transmisión de establecimientos comerciales), la jurisprudencia ha
determinado que dicha enunciación no es taxativa, sino eiemplificativa. A con-
tinuación analizaremos los elementos materiales e inmateriales que integran un
fondo de comercio:

1.- ELEMENTOS MATERIALES: pueden variar según el tipo de empresa, pero


generalmente encontramos:
instalaciones (ej: conexiones eléctricas),
muebles (ej: escritorios, ventiladores),
máquinas (ej: impresoras),
materias primas (ej: resmas de papel en una editorial),
y mercaderías (ej: libros en una editorial).

2.- ELEMENTOS
INMATERIALES:
entre ellos encontramos los siguientes:
a) Nombre comercial: es el nombre que sirve para individualizar un estableci-
miento mercantil determinado. Puede ser:
- un nombre de fantasía, o
- estar formado por el nombre del emvresario, o
- por la razón social o denominación de la sociedad titular del establecimiento.
El nombre comercial se adquiere simplemente con su uso (sin necesidad de regis-
trarlo) y sólo con relación al ramo en el que es utilizado (ej: puede haber una heladería
llamada "Almagro", al lado de una librería con el mismo nombre).
El derecho al uso exclusivo del nombre comercial con relación a un rubro deter-
minado sólo puede ejercerse dentro de la "zona de influencia" del establecimiento
(que según la magnitud de éste podrá ser una zona, un barrio, una provincia). Por eso,
quien quiera tener el uso exclusivo en todo el temtorio del país, deberá registrar el
nombre comercial como una marca. (Ej: si yo tengo un bar llamado "El Fermentador"
nadie podrá abrir otro bar con el mismo nombre a dos cuadras; pero si podrá abrirlo en otra
provincia, salvo que yo baya registrado el nombre "El Fermentador" como marca, dentro
del rubro bares.)
b) Emblema: es el signo gráfico que caracteriza al establecimiento;generalmente
es una letra o una sigla (ej: la S del Hotel Sheraton, la M de McDonald's, etc.). Al igual
que el nombre comercial, el emblema suele ser registrado como marca para obtener
su uso exclusivo en todo el país.
c) Enseña: es la inscripción o figura que se coloca en el frente del local con el
fin de identificar al establecimiento (ej: letrero que dice "Almacén Don Nicola").
d) Distinciones honoríficas: son las medallas, premios y diplomas otorgados
por instituciones públicas o privadas al establecimiento o a sus productos. Quedan
excluidas aquellas otorgadas al empresario por su labor personal.
e) Valor llave (o avviamento): consiste en la aptitud del establecimiento de
producir ganancias futuras. Dicha aptitud está dada por la clientela, la ubicación
del negocio, el prestigio, la organización de los factores de producción, etc.
Aunque la ley no enumera al valor llave entre los elementos del fondo de co-
mercio, en la práctica esa aptitud de producir ganancias futuras, tiene un valor
económico que es tenido en cuenta al momento de transferir un establecimiento.
En nuestro país se utiliza este termino incorrectamente, para referirse a un monto
de dinero que suele abonarse al momento de alquilar un local.
f) Clientela: es el conjunto de personas que habitualmente concurren al esta-
blecimiento para consumir los bienes o servicios ofrecidos en él.
La clientela tiene un valor incuestionable, es enumerada por la ley 11.867 entre
los elementos del fondo de comercio y es uno de los factores que se tienen en cuenta
para determinar el valor llave del establecimiento.
g) Derecho al local: se refiere al derecho que tiene el adquirente del fondo de
comercio, a usar y gozar del local donde éste funciona.
De esta forma, si quien transfiere el fondo de comercio, es a la vez,propietario
del local, deberá otorgarle al adquirente del fondo, un contrato de locación.
Si el que transfiere el fondo no es propietario, sino locatario del local, deberá
cederle al adquirente del fondo su contrato de locación o subalquilarle el local (si
su contrato con el propietano así lo permite).
Como vemos, el elemento del fondo de comercio es el derecho al uso y goce del
inmueble, y no el derecho a la transmisión de lapropiedad del mismo.
h) Derechos industriales: las marcas, las patentes de invención y los modelos
y diseños industriales son elementos del fondo de comercio. Para el desarrollo de
estos temas, remitimos al próximo capítulo que hemos dedicado al tratamiento de
los "Derechos Industriales".
i) Pro~ramasinformáticos (o "software"): lajurisprudencia ha incluido dentro
de los elementos inmatenales del fondo de comercio a los programas informáticos
diseñados especialmente para la empresa.
j) Contratos de trabaio: el trabajo de los empleados es un factor muy importante
para el funcionamiento de un establecimiento.
Si bien la ley 11.867 no los enumera como elementos del fondo de comercio, la
Ley de Contrato de Trabajo (ley 20.744, art. 225) se encarga de ellos al disponer que
en caso de transferencia del establecimiento, no se extinguirán los contratos de
trabajo, sino que éstos continuarán con el adquirente, conservando el trabajador 1s
antigüedad y los derechos que tuviere al momento de la transmisión.
Caso de los créditos v las deudas: nilos créditos nilas deudas están incluidos en
los elementos que conforman el fondo de comercio, por lo tanto la transmisión del
fondo de comercio no implica la transmisión de sus créditos y sus deudas, excepto
pacto expreso en contrario,
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

TRANSFERENCIA DEL FONDO DE COMERCIO. LEY 11.867.-


La Ley 11.867 sobre Transferencia del Fondo de Comercio.- La transferencia
del fondo de comercio por cualquier título (ya sea por venta, donación, locación, etc.)
se encuentra regulada en la ley 11.867 sobre Transferencia del Fondo de Comercio.
Si bien los elementos del fondo de comercio pueden ser transferidos uno por uno
a distintas personas, lo que esta ley regula es la transferencia del fondo de comercio
en bloaue v funcionando, para evitar el cierre y reapertura de la empresa.

Procedimiento de transferencia.- Lo establece la ley 11.867 y es el siguiente:


e Nómina de acreedores: en primer lugar, el enajenante debe entregar al eventual
adquirente una nómina de los acreedores (indicando los montos y fechas de vencimiento).
e Publicación: la ley exige la publicación de la intención de transferir el fondo
de comercio, por 5 días en el Boletín Oficial de la Capital Federal o provincia
respectiva y en otro diario de gran circulación, para que los acreedores tomen
conocimiento de la situación.
e O~osición: a partir de la última publicación, los acreedores afectados por la
transferencia tendrán 10 días para oponerse y exigir que se retenga del precio de la
transferencia, la suma necesaria para el pago de sus créditos. Si se comprueba la
existencia de los créditos, habrá que retener y depositar dichas sumas.
e Inscripción: transcurrido el plazo sin que existan oposiciones (o si habiendo
existido, se hubiera retenido y depositado el dinero), podrá otorgarse el documento de
transmisión, el que, para producir efectos con relación a terceros, deberá inscribirse
en el Registro Público.
e Finalidad: este procedimiento tiene como fin proteger los derechos de los
acreedores del fondo de comercio, evitando que a través de la transferencia del
establecimiento se burlen sus derechos. En miras a ese fin,la ley establece que no
podrá enajenarse un establecimiento, por un precio menor al del pasivo.

Sistemas de transferencia.- En la ley 11.867 podemos distinguir dos sistemas


para la transferencia del fondo de comercio:
- la transferencia privada;
- la transferencia por subasta pública.
Si bien el procedimiento de transferencia es similar en ambos sistemas, en el caso
de las transferencias por subasta pública es necesario cumplir con la "confección
de inventario". En el caso de las transferencias privadas puede pactarse -o no- que
el vendedor realice un inventario sobre las cosas muebles y mercaderías. Pero en
el caso de las transferencias por remate, el inventario constituye una obligación a
cargo del martillero actuante.
h LA EMPRESA Y EL FONDO DE COMERCIO

a Concepto económico + "organizacidndeproducción de bienes o de smicios


destinados a ser vendidos, con la esperanza de realizar ben$cios".
Organización de factores de la producción 1intermediación en el trabajo ajeno 1 Acti-
vidad económica 1 Producción de bienes y servicios para el mercado 1 Asunción del
riesgo 1 Propósito de lucro 1Profesionalidad1 Autonomía ~aírimoniaL
IEmpresa de derecho con personalidadjurídica diferenciada; la empresa
&&edad 11no lo es. 1 Una sociedad puede ser titular de una empksa, no la empresa misma.. 1I
IÉlcmcntor
1
1111
a) Elcmcnto obictivo: cl'Tondo dc comercio".
b) Elemento subietivo: propietarios,
'

administradores y trabajadores de la empresa.


1
1
. .

I
Principio dc
Consewación
de la Empresa
I c) Elcmcna dinamico: actividad Ilcvada a cabo por los micmbms dc la cmprcsa.
Estc .
ptincipiocsti
. incorporado a lo largodcl CCCN (porcj,
-
. - arts. 243.1010,2330,ctc).
ya que la empresa cumile un rol fundamental como +fuente de trabajo y empleo
I
1
1productora de bienes y prestadora de servicios 1 dadora y tomadora de créditos.
Naturaleza 1) Teorúi subjetiva: la empresa es un sujeto de derecho, con capacidad para adquirir
Joridica derechos y contraer obligaciones. Es inaplicable en nuestro país.
2) Teoria objetiva: la empresa es un objeto de derecho compuesto por un conjunto de
elementos materiales e inmateriales. Em~resario4 sujeto 1 m +objeto.
3) Teoría negaioria: la empresa no es sujeto, ni objeto de derecho (no es una categoría
jurídica). Es un agregado de elementos que mantienen su individualidad (ej: trabajo,
derechos industriales, etc.) y cada uno de ellos se rige por la ley que le es propia.
Formas de a Sucursal: establecimiento secundario que depende de la casa central. .
descentraliz. a Agencia: simple oficina administrativa, sin facultades para realizar negocios.
a Filial: sociedadjurídicamente independiente de la sociedad madre, pero económi-
camente devendiente de ella.

a Concepto +El fondo de comercio es "el conjunto de bienes materiales e inmateriales


organizados por el empresario pam el ejercicio de su actividad".
b Pueden variar según la empresa, a instalaciones 1 a muebles 1 a mhquinas 1
amaterias primas 1 a y mercaderías.
ado.

b c) Enseña: inscripción en el fkente del local con el finde identificar al establecimiento.


b d) Distinciones honoríjkas: medallas, premios y diplomas otorgados por instituciones.
b e) Valor llave (o awiamento): aptitud del establecimiento de producir ganancias futuras.
b f) Clientela: conjunto de personas que habitualmente concurren al establecimiento.
b g) Derecho al local: derecho del adquirente a usar y gozar del local donde éste funciona.
b h) Derechos industriales: marcas, patentes de invención, modelos y diseños industriales.
b i) Programas informáticos (o "sofhare"): aquellos diseñados especialmente para la empresa.
b j) Contratos de trabajo: el trabajo de los empleados.

' Se encuentra regulada en la ley 11.867.


a TRANSFERENCIA
DEL FONDO
DE COMERCIO
L Si bien los elementos del fondo de comercio pueden ser transferidos uno por uno
a distintas personas, esta ley regula la transferencia del fondo de comercio
7 para evitar el cierre y reapertum de la empresa.
CAPITULO VI1
DERECHOS INDUSTRIALES Y
NOMBRES DE DOMINIO EN INTERNET

1. DERECHOS DE PROPIEDAD INDUSTRIAL


Introducción.-El objeto de los derechos de propiedad indusirial está formado por:
1) Marcas y Designaciones (distinguen a los productos, servicios o actividades).
2) Patentes de invención y Modelos de utilidad (protegen las invenciones).
3) Modelos o diseños industriales (son las formas novedosas que se aplican a los
productos para adornarlos).
Estos bienes inmateriales surgen de la creación intelectual y son propiedad ex-
clusiva de su autor, quien puede utilizarlos para sí mismo o transferirlos.
Todas las cuestiones y conflictos sobre derechos industriales deben interponerse
ante la Justicia Federal en lo Civil y Comercial.

E1 Agente de la Propiedad Industrial.- Generalmente, las empresas y particu-


lares suelen contratar los servicios de un Agente de la Propiedad Industrial para ser
asesorados sobre la defensa y protección de sus Derechos Industriales.
Además de asesorar, el Agente se dedica a realizar todos los trámites necesarios
ante ellnstituto Nacional de la Propiedad Industrial (INPI).
La profesión de los Agentes de la Propiedad Indusirial está reglamentada en la
Resolución 10112006 del INPI, que en su art. 1 establece que los Agentes deben
estar inscriptos en la matrícula que lleva el INPI para ejercer su profesión.
1) MARCAS y DESIGNACIONES(*).-
A) LAS MARCAS.-
Concepto.- Una marca es un signo, novedoso y característico, que distingue a
un producto o servicio de otro.
Regulación legal.- Las marcas se encuentran reguladas por la Ley 22.362 y por
el Decreto reglamentario 558181 reformado por el Decreto 1141103 y al momento
de la edición de esta obra, por el Decreto 2712018. A nivel internacional, nuestro
país se adhirió en 1967 a la Unión para la Protección de la Propiedad Industrial,
creada por el Convenio de París y en el año 1994 al Acuerdo sobre los Aspectos
de los Derechos de Propiedad Intelectual Relacionados con el Comercio (ADPIC).
Punción.- La función de la marca consiste en proteger a su titular (impidiendo
que otra persona utilice la marca sin su consentimiento) y proteger a los consumidores
(ya que les permite reconocer el producto o servicio que van a consumir).

* Ver Anexo I sobre modificaciones del Decreto 27/2018 sobre el tema "Marcasy Patentes".
Marcas registrab1es.- El art. 1 de la ley 22.362 establece aquello que puede
ser registrado como marca. Entre otras cosas menciona a las palabras, los dibujos,
los grabados, las bandas, los envases, las frases publicitarias, las combinaciones de
letras y números, las combinaciones de colores aplicadas en un lugar determinado
de los productos y en general todo signo con capacidad distintiva.
Marcas prohibidas.- Los artículos 2 y 3 de la ley establecen aquello que no
puede ser registrado como marca, mencionando, entre otras cosas a:
- los nombres, palabras y signos que constituyan la desienación necesaria del producto
o servicio (ej: "Galletitas" no podría registrarse como marca porque es la designación
necesaria de un producto);
- los que constituyan la denominación descriotiva de un producto o servicio (ej: "Galletitas
de agua" no puede registrar como marca);
- los nombres, palabras, signos y frases publicitarias que hayan pasado al uso general;
- el color natural de los productos o un solo color aplicado sobre los mismos;
- una marca idéntica o similar a una registrada para distinguir los mismos productos o
servicios;
- el nombre o retrato de una persona, sin su consentimiento o el de sus herederos;
- en los productos elaborados con tabaco, no serán registrables las marcas que contengan
los vocablos "Light" o "Suave" (conf Res. 19112014 INPI).
Marcas nulas.- Son nulas las marcas registradas:
a) en contravención a lo dispuesto en la ley 22.362;
b) por quien, al solicitar el registro, conocía o debía conocer que ellas pertenecían
a un tercero;
c) para su comercialización, por quien desarrolla como actividad habitual el
registro de marcas a tal efecto.
Tipos de marcas.- Las marcas pueden ser:
- de productos: son las que individualizan una cosa o producto. El signo distintivo
de la marca suele estar fijado en dicho producto (ej: zapatillas Nike).
- o de servicios: son las que individualizan un servicio determinado (ej: Fibertel
servicio de internet). El signo distintivo se colocará en los elementos relacionados
con dicho servicio (ej: el auto que traslada a los técnicos de Fibertel, sus uniformes, etc.).
Clases de marcas.- Las marcas pueden distinguirse según su naturaleza en:
- Denominativas: están compuestas por palabras o números (ej: "Panasonic");
- Figurativas: están formadas por gráficos o dibujos (ej: la manzana de Apple);
-m: son las que se integran por la combinación de elementos denominativos
y figurativos a la vez (ej: la marca Nike con la tipografía y la pipa).
i Quéson las marcas notorias? Son aquellas reconocidas por casi la totalidad del
público, sean consumidores o no del producto o servicio identificado por la marca.
¿Quéson las marcas de hecho? Son aquellos signos que se utilizan para distin-
guir un producto, pero no han sido registrados como marcas. También son marcas
de hecho aquellas que no han sido renovadas luego de su vencimiento.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

iQuéson las marcas registradas? Son aquellas marcas que han sido inscnptas
como tales ante el organismo correspondiente (INPI en la Argentina).
Registro de la marca.- La propiedad de una marca se adquiere con su registro.
Puede registrar una marca cualquier persona humana o jurídica que tenga un interés
legítimo (para evitar que alguien se dedique a registrar marcas con el fin de especular).
El procedimiento para registrar una marca es el siguiente:
m Solicitud de registro: el interesado debe presentar ante la Dirección de Marcas
del INPI una solicitud de registro indicando la marca y los productos o servicios
que desea registrar (ej: clase 15: instrumentos de música; clase 25: vestidos, zapatos y
zapatillas, etc.). La clasificación de los productos y servicios será establecida por la
Dirección de Marcas del INPI, conforme a la Clasificación Internacional de Niza.
mPublicación: si la solicitud reúne todos los requisitos exigidos por la ley, se
ordenará la publicación de la solicitud en el Boletín de Marcas por 1 día.
m Oposición: publicada la solicitud, los terceros tendrán un plazo para oponerse
a la registración de la marca. Si no se presentan oposiciones, la marca podrá ser
concedida, lo cual deberá publicarse en el Boletín de Marcas.
Plazo de duración.- El termino de duración de la marca registrada es de 10 años.
Podrá ser renovada indefinidamente por periodos iguales, siempre y cuando haya
sido utilizada durante los 5 años previos a cada vencimiento.
Ámbito de protección.- El ámbito de protección de una marca registrada es
u
dentro del vaís (para que esté protegida en otro país, habrá que registrarla allí) y
clase en aue fue registrada (aunque puede registrarse en tantas clases como se desee).
Transferencia de la titularidad de la marca.- La titularidad de la marca puede
ser transferida, ya sea sola o junto con el fondo de comercio. Con respecto a esto,
la ley establece que la transferencia del fondo de comercio implica la transferencia
de la marca que forma parte del fondo (salvo pacto en contrario).
Para que la transferencia de la marca sea oponible a terceros debe inscribirse en
el INPI (instituto Nacional de la Propiedad industrial).
Contrato de licencia de marca.- Mediante este contrato el titular de una marca
puede autorizar a otra persona para que utilice su marca a cambio de un canon
llamado "regalía" o "royaliy".

Las marcas colectivas.- Las marcas colectivas han sido reguladas por la ley
26.355 (B.O.: 27/03/08) y por el Decreto reglamentario 1384108 P.O.: 29/08/08). La ley
define a la marca colectiva como "todo signo que distingue losproductos y/o ser-
vicios elaborados oprestados por lasformas asociativas destinadas al desarrollo
de la economía social".
El objetivo primordial de esta normativa consiste en insertar en el mercado
formal de actividades económicas, a quienes actualmente se encuentran excluidos.
¿Quién puede ser titular de una marca colectiva? La ley establece que sólo
puede ser titular de una marca colectiva un solo agrupamiento constituido por
productores y10 prestadores de servicios. Es decir, una marca colectiva siempre
será propiedad de una asociación, organización o agrupamiento, pero podrá ser
utilizada por todos los miembros de dicho agrupamiento, siempre que respeten las
condiciones de uso previamente establecidas.
La marca colectiva constituye una excelente opción para el crecimiento de las
pequeñas y medianas empresas cuyos productos o servicios reúnen determinadas
características comunes aue las identifican en el mercado local e internacional, sin
tener que invertir grandes cantidades de dinero y obteniendo beneficios comunes
como grupo. Dichas características comunes pueden referirse al modo de fabrica-
ción, al origen geográfico de los productos, o a la simple pertenencia a la entidad
titular de la marca colectiva. (Ej: productores de vino casero, fabricantes de bolsas de
papel, artesanos de una determinada región, etc.).
Para lograr el registro de una marca colectiva, se deberá acompañar, junto con
la solicitud de registro, el acta de constitución del agrupamiento, el certwcado
de efector de economía social y el reglamento de uso.
Será autoridad de aplicación el Instituto Nacional de la Propiedad Industrial.

Las marcas de certificación o de garantía.-Las "marcas de certificación" o "de


garantía" son aquellas que identifican a los productos o servicios que cumplen con
determinados cánones de calidad impuestos por el titular de la marca (ej: la marca
de certificación Woolmark garantiza que todo producto al que se le aplique dicha marca,
estará compuesto al 100% de lana virgen).
La principal diferencia entre "marca colectiva" y "marca de certificación" es que
la primera sólo puede ser utilizada por un grupo específico (agrupamiento titular de la
marca colectiva),
.. mientras que la marca de certificación puede ser utilizada por todo
aquel que cumpla con los requisitos establecidos por el propietario de la misma.

B) LAS DESIGNACIONES.-
Concepto.- Son los nombres o signos con que se designa una actividad (a dife-
rencia de la marca que designa un producto o un servicio).
Regulación legal.- Las designaciones están reguladas junto con las marcas en
la ley 22.362. Un ejemplo de designación puede ser "Feria del Libro".
Diferencias con las marcas.- Suelen confundirse las designaciones que dis-
tinguen una actividad con las marcas que designan servicios. Veremos algunas
diferencias entre ambos:
- la propiedad de la designación se adquiere con su uso (a diferencia de la marca que
es necesario registrarla) y se pierde con el cese definitivo de la actividad designada;
- la marca de servicio implica prestar ese servicio de una forma idéntica y uni-
forme a lo largo del tiempo (ej: PagoFácil);
- la acción para exigir el cese del uso de una designación prescribe al año, la
acción de nulidad de una marca prescribe a los 10 años.
A) LAS PATENTES DE INVENCIÓN.-
Concepto.- La patente de invención confiere a su titular el derecho exclusivo
de explotación sobre un invento. Pueden patentarse los inventos de productos o &
procedimientos.
Regulación legal.- Las patentes de invención se encuentran reguladas por la ley
24.481 (modificada por ley 25.859), por el Decreto 260196 y por el Decreto 2712018.
A nivel internacional, nuestro país aprobó mediante la Ley 26.229 (B.O.: 26/04/07) el
Arreglo de Estrasburgo relativo a la Clasificación Internacional de Patentes (suscrito
en Estrasburgo -República Francesa- el 24 de marzo de 1971).
Autoridad de aplicación.- La autoridad de aplicación es el Instituto Nacional
de la Propiedad Industrial (INPI) y a partir del 10 de agosto de 2015 se encuentra
operativo el sitio web para realizar distintos trámites (www.inpi.gob.ar).
Punción.- La patente de invención sirve para que su titular pueda ejercer el
derecho de exclusividad sobre su invento por el término que le acuerda la ley, pu-
diendo impedir que otros exploten el producto o procedimiento patentado (ej: Nestlé
tuvo la exclusividad en la producción de las cápsulas de café Nespresso hasta el año 2011,
en que vencieron sus patentes y otras empresas comenzaron a fabricar cápsulas similares
compatibles con sus cafeteras).
Requisitos de la invención.- Una invención es toda creación humana que permite
transformar materia o energía para su aprovechamiento por el hombre.
Para que una invención sea patentable debe reunir 3 requisitos:
- novedad: la invención debe ser novedosa, no debe haber indicios de su utili-
zación o publicación previa;
- aplicable a la industria: es necesario que la invención pueda ser fabricada o
utilizada de manera inmediata en el campo industrial;
Titularidad.- Pueden obtener patentes de invención, las personas humanas o
jurídicas, ya sean nacionales o extranjeras, con la única condición de que tengan
domicilio real o constituido en el país.
Solicitud de patentamient0.- Para obtener una patente el interesado debe
presentar ante la Administración Nacional de Patentes del INPI una solicitud de
patentamiento.
La Administración analizará la solicitud y ordenará su publicación. La solicitua
podrá ser observada por terceros.
Finalmente, si el trámite es aprobado, la Administración otorgará el título de
patente y ordenará la publicación del otorgamiento.
Plazo de duración.- El plazo por el cual se otorga la patente es de 20 años. Este
plazo es improrrogable, por lo cual, vencido el mismo, el invento pasa a dominio
público y cualquiera puede explotarlo.

* k r Anexo I sobre modificaciones del Decreto 27/2018 sobre el tema "Marcasy Patentes".
Patentes de adición o de perfeccionamiento.- Todo el que mejorase una inven-
ción patentada tendrá derecho a solicitar una "patente de adición".
Esta patente se otorgará por el tiempo de vigencia que le reste a la patente de
invención de que depende (ej: si yo mejoro un invento que fue patentado hace 15 años,
mi patente de perfeccionamiento tendrá vigencia por los 5 años que restan).
Transmisión y Contrato de licencia.- La patente será transmisible y podrá ser
obieto de licencias, en forma total o parcial. Para que la cesión tenga efecto frente
a terceros debe ser inscripta en el INPI.

B) LOS MODELOS DE UTILIDAD.-


Concepto.- Un modelo de utilidad es toda forma nueva introducida en instm-
mentos de trabajo, herramientas u objetos conocidos, siempre que importe una
mejor utilización en la función a que estén destinados.
Se los llama "pequeños inventos" porque su creador no inventa un objeto, sólo
mejora un objeto ya existente aumentando su rendimiento o utilidad (ej: puede mejorar
el rendimiento de una máquina, agregándole una pieza).
El certificado de modelo de utilidad NO puede otorgarse sobre una patente de
invención vigente (esto lo diferencia de la patente de perfeccionamiento).
Regulación legal.- Los modelos de utilidad están regulados en la Ley 24.481
sobre Patentes de Invención y Modelos de Utilidad y por el Decreto 2712018.
Punción.- El certificado de modelo de utilidad, otorga a su titular el derecho
exclusivo a su explotación.
Requisitos.- Para que proceda la expedición del certificado es necesario:
- que el invento sea m;
- y que sea aplicable en la industria.
Solicitud del certificado.- El interesado debe presentar una solicitud de modelo
de utilidad ante la Administración Nacional de Patentes del INPI.
La Adrnuiistración examinará la solicitud presentada, y si se han cumplido todos
los requisitos legales, podrá otorgar el certificado de modelo de utilidad.
Plazo de duración.- El certificado de modelo de utilidad se otorga por un plazo
de 10 años y es improrrogable. Vencido el plazo, pasa a dominio público.
Transferencia.-Al igual que la patente, el modelo de utilidad puede transmitirse
y ser obieto de licencias, en forma total o parcial. Para que la cesión sea oponible
frente a terceros debe ser inscripta en el INPI.

3) MODELOS Y DISENOS INDUSTRIALES.-(*)


Concepto.- Se considera modelo o diseño industrial las formas incorporadas
y10 el aspecto aplicado a un producto industrial o artesanal que le confiere carácter
ornamental. (Dejnición conforme Decreto 27/2018)
Deben ser originalesy novedosos (ej: la forma de una botella, el diseño de un auto, etc.).

* Ver Anexo I sobre modificaciones del Decreto 27/2018 sobre el tema "Marcasy Patentes".
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Regulación legal.- Los modelos y diseños industriales están regulados en ei


Decreto ley 6673163 (reglamentado por Decreto 5682165) con las modificaciones del
Decreto 2712018.
La Ley 26.402 (B.O.: 12109108) aprobó el Arreglo de Locarno que establece
una ClasBcación Internacional para los Dibujos y Modelos Industriales. Esta
Clasificación enumera una lista de clases y subclases de productos que pueden ser
objeto de dibujos y modelos industriales (ej: instrumentos de música, juguetes, etc.).
Formulario de solicitud de depósito.- Mediante Resolución 234108, el Instituto
Nacionalde la Propiedad Industrial (INPI) aprobó el nuevo modelo de formulario de
solicitud de devósito para el registro de modelos y diseños industriales.
Punción.- La inscripción del modelo o diseño industrial en el Registro, otorga a
su autor el derecho exclusivo a su explotación (utilización, fabricación, transferencia,
otorgamiento de licencias, etc.).
Registración.- Para gozar del derecho de explotación, el autor debe registrar
el modelo o diseño en la Dirección de Modelos v Diseños Industriales del INPI.
Una vez registrado deberá publicarse en el tiempo y forma determinados por la ley.
Plazo de duración.- La protección concedida por la ley tendrá una duración de
5 años y podrá ser prolongada por 2 períodos consecutivos de la misma duración
a solicitud de su titular.
En la práctica los modelos y diseños industriales pueden ser registrados simultá-
neamente como marcas, y en ese caso, el plazo de duración pasa a ser de 10 años,
pudiendo prorrogarse indefinidamente.
Ámbito de protección.-El ámbito de protección de un modelo o diseño industrial
es dentro del vaís. Para que esté protegido en otro país, deberá ser registrado allí.
Cesión.- El modelo o diseño industrial puede cederse total o parcialmente. Para
que dicha cesión sea oponible a terceros deberá ser inscripta en el Instituto Nacional
de la Propiedad Industrial.

11. NOMBRES DE DOMINIO DE INTERNET


Concepto.- El nombre de dominio es el nombre, único en Internet, mediante el
cual se identfica a un sitio web.
Los nombres de dominio tienen como fin permitir a los usuarios conectados a
Internet, encontrar sitios web con nombres simples, sin tener que memorizar las
direcciones numéricas (E') que en realidad son las que localizan a los sitios web.
A través del nombre de dominio, se logra no sólo tener presencia en la red
y colocar allí una página web, sino que también permite adquirir una identidad
propia, ya que el nombre de dominio elegido será único v exclusivo (si registro un
nombre de dominio, siempre que alguien lo escriba en su navegador, será direccionado pura
y exclusivamente a mi sitio web).
Estructura.- Los nombres de dominio presentan la siguiente estructura:
1)Nivel Suverior o Tov Level Domain (TLD): que a la vez puede presentar tres
variantes:
a) el "genérico" (gTLD): indica una determinada actividad. Puede ser: com
(comercial), tur (turismo), gob (uso oficial), mil (militar), org (organizaciones
no gubernamentales), clothing (indumentaria), photos (fotografia), etc.
b) el "código vaís" o "countrv code" íccTLD): indica la localización del sitio
web en un determinado país (ej: si pertenece a Argentina ".arn; a España ".es"; etc).
c) el "genérico" + el "código vaís": indica el tipo de actividad que desarrolla
el dominio y su nacionalidad (ej: "com.ar", "gob.ar", "org.arn).
2) Nivel Secundario o Second Level Domain (SLD): se trata del nombre que
identifica al dominio. Puede consistir en un nombre de fantasía, en una marca, el
nombre del negocio, el nombre de la empresa, el nombre de una persona, etc.
3) Dominio de tercer nivel: identifica al servidor al cual apunta el nombre de
dominio (ej: "www.").
r >
Tercer Nivel Nivel Secundario Nivel Superior
(SLD) (ED)
www . editorialestudio .com .ar
1 1
Código país
Genérico ( c c n ~ )
(gTLD)
i J

Registro de nombres de dominio.- Para poder utilizar un nombre de dominio


debemos, primero, registrarlo a nuestro nombre. Así podremos adquirir, por un
tiempo limitado, la titularidad de ese dominio y su utilización en forma exclusiva.
e Dominio regional: el registro de los nombres de dominio que contienen el
código país ".ar9' es detentado por Nic-Argentina. El trámite para registrar un
dominio en www.nic.ar es pago, y para poder realizarlo es necesario contar con
número de CUITICUIL, clave fiscal y adherir on-line al servicio de TAD (Trámites
a Distancia) en el sitio web del Ministerio de Modernización.
Dominio global: en cambio, la administración de los nombres de dominio a
nivel global (sin código pais) está a cargo de la ICANN (Intemet Corpomtion ofAssig-
ned Names and Numbers), entidad internacional no gubernamental sin fines de lucro.
Así, quien quiera adquirir un nombre de dominio global, sin código país (ej:
editorialestudio.com), debe recurrir a alguno de los registradores acreditados por
ICANN alrededor del mundo (ej: enhentina,www.donweb.com).El registro también
es pago y presenta la ventaja de darle al sitio web una imagen de internacionalidad.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Posibles Conflictos.- Algunas de las situaciones conflictivas que pueden origi-


narse a partir de la utilización de nombres de dominio son:
x Conflictos entre dominios globales v regionales (ej: "ustedsenalemelo.com" y
"ustedsenalemelo.com.ar").
x Personas aue solicitan el mismo dominio (ej: dos personas quieren registrar el
nombre de dominio "abogados.com.ar"): esta situación no presenta demasiada incerti-
dumbre, ya que se rige por la regla "primero en el tiempo-primero en el derecho",
es decir, quien registre primero el nombre de dominio será el titular.
x Piratería de nombres de dominio. "ciberocupación" o "cvbersauattinn": se
denomina así a la actividad de ciertas personas inescrupulosas que se anticipan a
registrar como propios nombres que pertenecían a marcas, empresas conocidas o
personas famosas, con el solo fin de lucrar con su posterior venta a dichas personas.
En nuestro país se han dado numerosos casos de ciberocupación (ej: freddo.com
ar; bacardi.com.ar).De la resolución de estos casos, surge que para los tribunales de
nuestro país el registro de un nombre de dominio implica un uso de la marca. Es
por ello que en estos casos, se protegió a la marca registrada, y no al nombre de
dominio registrado por quien no era titular de la marca.

Solución de conflictos.- Con respecto a este tema encontramos una postura


internacional (aunque no vinculante para los Estados) y una postura a nivel nacional.
a) Postura Internaciona1.- La ICANN dictó en 1999 la "Política Uniforme para
la Resolución de Conflictos en Materia de Nombres de Dominio" (UDRP). Así,
ante un eventual conflicto con un titular de marca, el problema puede resolverse
mediante un arbitraje realizado a través de la UDRP.
En el año 20 14 la ICANN habilitó un sistema de arbitrajes "express" denominado
URS (Uniform Rapid Suspension). Algunas empresas ya hicieron uso del sistema
de resolución de disputas URS (ej: Facebook logró la suspesión del sitio "facebok.
pw" en 37 días a través del sistema URS).
Ambos sistemas (el UDRP y el URS) constituyen una instancia previa al reclamo
ante los tribunales, pero que no excluyen la posibilidad de acudir a éstos.
b) Postura Argentina.- En el año 2009 fue dictada la Resolución 654109 sobre
Registración de Nombres de Dominio bajo el código país "ar". Y recientemente,
en el año 2016 se dictó la Resolución 110/16 que analizaremos a continuación.

Resolución 11012016.- En el año 2016 se dictó la Resolución 11012016 (i3.0.:


20107116) que aprobó el "Reglamento para la Administración de Dominios de
Internet en Argentina", cuyos lineamientos generales son los siguientes:
Pnncivios Generales: se establece que NIC Argentina será el administrador del
dominio de internet de Nivel Superior Argentina (.m), bajo las zonas que determine,
excepto con respecto a la zona "edu.arn.
m Buena fe: quien registre un nombre de dominio revestirá la calidad de Titular
del mismo, asumiendo que el registro no se realiza de mala fe, con un propósito
ilegal, ni afecta o perjudica a otros Usuarios y10 terceros.
m Carácter de la información: NIC Argentina podrá requerir la documentación
complementaria que considere necesaria y toda la información suministrada a NIC
Argentina tendrá carácter de Declaración Jurada.
m Aranceles: NIC Argentina está facultado para cobrar aranceles por todas las
gestiones relativas a nombres de dominio (altas, renovaciones, transferencias y disputas).
m Caracteres válidos: los caracteres válidos para componer unnombre de dominio
serán las letras del alfabeto español o portugués (incluidas la "ñ" v la "cm).
~ . ,. las vocales
acentuadas y con diéresis, los números y el guión "-". No podrán registrarse nombres
de dominio que comiencen con los caracteres "xn--"(equis ene guión guión), o que
comiencen o terminen con el carácter "-" (guión).
m Extensión del nombre: la cantidad mínima de caracteres es de 4 y la máxima de
50. Excepcionalmente,NIC Argentina podrá permitir cantidades menores o mayores.
m Registro: el registro de unnombre de dominio se otorgará a la persona humana
mayor de edad o jurídica que primero lo solicite, debiendo previamente inscribir-
se como Usuario en el sistema de NIC Argentina a través de la plataforma TAD
(Trámite a Distancia).
m Causales de rechazo de registro: NIC Argentina podrá rechazar el registro de
nombres de dominio que considere agraviantes, discriminatonos o contrarios a
la ley, a la moral o a las buenas costumbres, o que puedan prestarse a confusión,
engaño o suplantación de identidad.
m Validez: el registro tendrá validez por 1 año a partir del alta. Vencido dicho
plazo, el titular tendrá un plazo de 30 días corridos para renovarlo con el sitio en
funcionamiento, y luego 15 días comdos más, con el sitio inactivo pero mantenien-
do la titularidad. También podrá renovar el registro dentro de los 30 días corridos
anteriores a su vencimiento. Es decir, tendrá en total 75 días para renovar, y la falta
de renovación en ese plazo provocará la baja del registro de manera automática.
m Transferencia: los registros de nombres de dominio podrán ser transferidos por
su titular a otro usuario de NIC Argentina, a través de la plataforma TAD (Trámite
a Distancia), abonando el arancel correspondiente.
m Disputas: todo usuario que considere poseer un mejor derecho o interés legíti-
mo respecto de la titularidad de un nombre de dominio, podrá iniciar un trámite de
disputa on-luie a través de la plataforma TAD (Trámite a Distancia), abonando el
arancel correspondiente y acompañando toda la documentación que pueda acredi-
tar su mejor derecho. El titular del dominio en disputa tendrá 10 días hábiles para
presentar su descargo y acompañar la documentación correspondiente. Una vez
presentado el descargo, NIC Argentina resolverá y notificará a las partes.
m Zonas de registro de nombres de dominio en el dominio de nivel suverior ".arn:
NIC Argentina puede registrar dominios en las siguientes zonas: .com.ar, .net.ar!
.tur.ar, .gob.ar, .gov.ar, .org.ar, .mil.ar, .int.ar, .musica.ar
una marca es un signo noveaoso y caracrensrico, r mcion: proreger a su
]que distingue a un producto o servicio de otro. 1
titular y a los wnsumidores.

1t
• Marcas registrables +Palabras, 1 dibujos 1 grabados 1 bandas 1 envases 1 frases publici-
tarias 1 wmbinaciones de letras y números 1 wmbinaciones de wlores aplicadas en un lugar
determinado de los productos 1 y en general todo signo con capacidad distintiva.

lt
o Marcas prohibidas +No pueden registrarse wmo marcas:
-Los nombres, palabras y signos que constituyanla desimaciónneces~adelprodwtoo s e ~ c i o .
- Los que constituyan la denominación descriptiva de un producto o servicio.
- Los nombres, palabras, signos y frases publicitarias que hayan pasado al uso general.
-El wlor natural de los productos o un solo color aplicado sobre los mismos; ... etc.
1 10Tipos de marcas 1 de servicios.
-bdeproductos f

1 10 Clases de marcas +Denominativas (Panasonic) /Figurntivas (Apple) /Mixtas (Nike). 1


o Marcas Colectivas +"Todo signo que distingue los productos y/o servicios elaborados o
por lasformas asociativas destinadas al desarrollo de la economía social".
Pueden ser utilizadas por +un grupo específico.
L o Marcas de Certificación+ Aquellas que identifican a los productos o servicios que cumplen
con determinados cánones de calidad impuestos por el titular de la marca.
1 Pueden ser utilizadas por +
quien cumpla c o i los requisitos establecidos por el propietario. 1
Nombres o signos con que se designa una
adquiere con su uso y se pierde cnn el cese definitivo de la actividad.
L-------------------------------

1 10Autoridad de aplicación +Instituto Nacional de la Propiedad Industrial (INPI) 1


o Función +Su titular puede ejercerel derecho de exclusividad sobre suinvento por el término
le acuerda la ley, pudiendo impedir que otros explotenel producto o procedimiento patentado.
o Req"itos de la invención +novedad/aplicable a la industria
o Titularidad.- Personas humanas o jurídicas, w n domicilio real o constituido en el pais.

1 10Plazo de duración+m.
improrrogable+vencido, el invento pasa a dominio público. 1
L o Transmisión y Licencia- La patente es transmisible y puede ser obieto de licencias.

Toda forma nueva introducida en instrumentos de trabajo, herramientas u


objetos conocidos, siempre que importe unamejor utilizacidn en la función
a que estén destinados.
!ow a su titular e1 derecho exclusivo a su exp1otación.
o Requisitos +novedad /aplicable en la industria.
o Plazo de duración +20. imprormgable 3 vencido, pasa a dominio público. .
• Transferencia 4 Puede transmitirse y ser obieto de licencias.

1 nalque leconfiere caráeterornamental. &be ser originaiy novedosoiej: la forma de una botella). 1
o Función +Otorga a su autor el derecho exclusivo a su explotación.
o Plazo de duración +5años Prorrogable por 2 períodos wnsecutivos de igual duración.
o Ámbito de protección -b dentro del pais.
o Transferencia +~ u e d transmitirse
e total o ~arcialmente.
P
NOMBRES DE DOMINIO DE INTERNE^
.Es el nombre, único en Intemet, mediante el cual se identifica a un sitio web.
Finalidad+permitir a los usuarios conectados a Intemet, encontrar sitios web con nombres simples,
sin tener aue memorizar las direcciones numéricas (IP). aue son las aue localizan a los sitios web.

Los nombres de dominio mesentan la sieuiente estructura:


www . editorialestudio- - u .com .ar
-
/- u / 4
' /
-------------------

1
Dominio
d e Tercer Nivek 1 Nivel Secundario o
Second Leve1 Domain (SLD):
1 Identifica al Nombre que identificaal dominio. Pue-
Niver Superior o
Top Level Domail (TLD)
a) Genérico (gTLD): Indica una deter-
1

1
1
1 servidor al cual de consistir en un nombre de fantasía, minada actividad (comercial: ".com") 1
apunta el nombre marca, nombre del negocio, nombre de b) C a z o ~ a iosCounhv wde (ccTLd):
IL - -de-dominio. la empresa, nombre de una persona, etc.
-------------------_I
Indica la localización (Argentina: ".a") 1

Para adquirir la titularidad de un nombre de dominio y poder utilizarlo en forma exclusiva, debemos
registrarlo a nuestro nombre, por alguna de estas vías:

e Entre dominios elobales v regionales (ej: a) Postura Internacional:


'%ahipecumachu.com"y "cahipenirnachu.wm.arar'), e Año 1999 -Z- ICANN dictó la ''Política
8 Personas que solicitan el mismo dominio: Uniforme para la Resolución de Conflictos en
se rige por la regla "primero en el tiempo- Materia de Nombres de Dominio" (UDRPj. Ante
primero en el derecho" (quien registre primero un conflicto conun titular de marca, el problema
el nombre de dominio será el titular). puede resolverse mediante un arbitraje.
e Pirateria de nombres de dominio: actividad
8 Año 2014 + ICANN habilitó un sistema
de personas que se anticipan a registrar como de arbitrajes "express"denominado URS(Uni-
form Rapid Suspension).
propios nombres que pertenecen a marcas, o
personas famosas, con el solo fin de lucrar UDRPy URS+ son una instancia previa
con su posterior venta a dichas personas. Para al reclamo ante los hibunales, pero que no
los tribunales de nuestro pais el registro de excluyen la posibilidad de acudir a éstos.
un nombre de dominio implica un uso de la b) Postura Areentina:
marca + se protegió a la marca registrada, y e Resolución 654/09 + Registración de
no al nombre de dominio registrado por quien Nombres de Dominio bajo el código pais "ar".
no era titular de la marca. 8 Resolución 110/16

Superior Argentina (.ar), bajo las zonas que determine, excepto con respecto a la zona "edu.ar".
e Buena fe 1 8 Carácter de la información 1 8 Aranceles 1 e Caracteres
válidos 1 8 Extensión del nombre 1 e Registro 1 e Causales de rechazo
de registro 1 e Validez 1 8 Transferencia 1 e Disputas 1 etc.
CAPITULO VI11
JURISDICCI~NCOMERCLALY MÉTODOS ALTERNATIVOS
DE R E S O L U C I ~ NDE CONFLICTOS

Jurisdicción.- La jurisdicción es la facultad para declarar el Derecho, aplicarlo


a casos concretos y hacerlo cumplir. La actividad jurisdiccional está a cargo del
Poder Judicial y sus miembros: los jueces.
Competencia.-Debido a la gran cantidad de procesos que se promueven a diario,
es necesario dividir esos procesos entre los jueces. Pero esta división no se hace
en forma indiscriminada, sino en base a una clasificación de los asuntos, dándole
a cada grupo de jueces, un mismo tipo de procesos.
De esta forma, vemos que "jurisdicción" y "competencia" no son lo mismo:
mientras laiurisdicción es la facultad para declarar el Derecho; la comvetencia es
la facultad para ejercer la jurisdicción en un conjunto de asuntos determinados.
Por ello se dice que "la competencia es la medida de la jurisdicción".
Distribución de la competencia.- Cuando surge un conflicto, lo primero que
hay que determinar es si debe intervenir la justicia federal o la justicia ordinaria
(provincial). Luego, la competencia de los jueces será determinada teniendo en
cuenta distintos aspectos:
- en razón del territorio (ej: para un caso de La Pampa será competente el juez de La
Pampa, para un caso de Mendoza lo será el juez de Mendoza, etc.).
- en razón del prado: los casos pueden ser examinados sucesivamente por bibu-
nales de distinto grado (primero por un juez de Primera Instancia, luego por la Cámara
de Apelaciones y finalmente -si correspondiese- por la Corte Suprema).
- en razón de la materia: la ley establece, entre los jueces del mismo territorio,
distintas competencias según el tipo de casos que están a cargo de ellos (ej: materia
civil comercial laboral, penal etc.).
La Justicia Federal y la Justicia Ordinaria.- En cada provincia no sólo ac-
túan los jueces provinciales (ordinarios), sino que coexisten juzgados provinciales
y juzgados federales. La intervención de uno u otro dependerá del caso a resolver,
como veremos a continuación:
a) Justicia Federal: la justicia federal intervendrá en las causas que le son asig-
nadas por el art. 116 de la Constitución Nacional (ej: causas que versen sobre puntos
regidos por la Constitución,causas sobre temas de navegación, marcas o patentes, conflictos
que involucren a embajadores,causas entre distintas provincias; o entre vecinos de diferentes
provincias; etc.).
b) Justicia Ordinaria: la justicia ordinaria o provincial intervendIzi en las causas
que versen sobre puntos regidos por los Códigos de fondo (Código Civil y Comercial,
Penal, de Minería, y del Trabajo y Seguridad Social), salvo que por las caracteristicas
del caso deba intervenir la justicia federal (ej: si a raíz de un contrato celebrado entre 2
personas surge un conflicto, deberá intervenir la Justicia Ordinaria. En cambio, si el contrato
fue celebrado entre un mendocino y un cordobés, deberá intervenir la Justicia Federal).

La Justicia Comercial en la Ciudad Autónoma de Buenos Aires.- Como ve-


remos en el gráfico, la justicia comercial de la Ciudad Autónoma de Bs.As. está
compuesta de esta forma:
1) Jueces Nacionales de Primera Instancia: enmateria comercial encontramos:
- Jueces Nacionales de Ira Instancia en lo Comercial (ej: los caso de concursos y
quiebras son resueltos por estos jueces);
- Jueces Nacionales de Ira Instancia en lo Civil v Comercial Federal (ej: los
casos sobre marcas y patentes son resueltos por estos jueces).
2) Cámara Nacional de Aoelaciones de la Caoital Federal: en materia co-
mercial encontramos:
- Cámara Nacional de A~elacionesen lo Comercial (es el tribunal de alzada de los
Juzgados Nac. de Ira Instancia en lo Comercial);
- Cámara Nacional de A~elacionesen lo Civil v Comercial Federal (es el tribu-
nal de alzada de los Juzgados Nac. de Ira Instancia en lo Civil y Comercial Federal).
Cada Cámara está compuesta por Salas integradas por 3 jueces cada una.
3) Corte Suorema de Justicia de la Nación: es el máximo Tribunal de la Na-
ción. Está compuesta por 5 miembros, llamados "Ministros de la Corte" (en la
actualidad: Horacio Rosatti, Elena Highton de Nolasco, Ricardo Lorenzetti, Juan
Carlos Maqueda y Carlos Rosenkrantz). Tiene jurisdicción en todo el territorio
nacional y está ubicada en la Ciudad de Bs.As. (Palacio de Justicia, Talcahuano 550).

LAJUSTICIA COMERCUU.
EN LA c
rrn>ADDE Bs.As.:

ra Nac. de Apelaciones

Jueces N
en lo d Ira Inst.
ercial en lo Civil y
mmkq
mercial

POL~~CADEPREClOSPARAES7UDIAN7ES:I~DIrORI~\I
I..$fl'DlOSl. ~:(>\lPRO\ll~'fl. \ \ i \ \ . n - V I - R
1.SP I I R R O \l.\. PRI.(:IO A(:(:I.SIRII. P,\R:\ I O S IJfl'DI:\\~I'IS N O \ l . \ FO'TO(.'OPT.\: Sf AL U R R O
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

La Justicia Comercial en las Provincias.- A diferencia de lo que ocurre en la


Ciudad de Buenos Aires -que en el ámbito Ordinario se encuentran separados los
tribunales civiles de los comerciales-, en las Provincias no existe tal diferenciación,
ni en la Justicia Federal ni en la Justicia Ordinaria.
Sin embargo, aunque en el resto del país no hay tribunales comerciales, en
algunas provincias (Mendoza, Córdoba) se han creado tribunales especiales, pero
sólo para la materia concursal.
Jurisdicción Comercial en el Código de Comercio derogado.- El derogado
Cód. de Com. hacía referencia a la jurisdicción mercantil en 2 arts.:
Art. 5' Cod.Com. (derogado).- "Todos los que tienen la calidad de comerciantes, según
la ley, están sujetos a la jurisdicción, reglamentos y legislación comercial,... "
Art. 6 O Cod.Com. (derogado).- "Los que verijcan accidentalmente algún acto de
comercio no son considerados comerciantes. Sin embargo, quedan sujetos, en cuanto a las
controversias que ocurran sobre dichas operaciones, a las leyesy jurisdicción del comercio. "
Jurisdicción Comercial en el Código Civil y Comercial.- El CCCN no ha de-
dicado ningún artículo a la jurisdicción comercial. No obstante, consideramos que
no hay impedimento para que subsista la jurisdicción comercial, ya que el Código
no establece nada en contrario y la existencia de una justicia comercial separada y
especializada implica una gran cantidad de ventajas y beneficios.
En este sentido, podemos mencionar el art. 43 bis del Decreto Ley 1285158,
actualmente vigente, que establece con respecto a la Jurisdicción Comercial en la
Ciudad de Buenos Aires lo siguiente:
Art. 43 bis (Dec.Ley 1285/58).- "Los jueces nacionales de primera instancia en lo
comercial de la Capital Federal, conocerán en todas las cuestiones regidas por las &yg
mercantile$cuyo conocimiento no haya sido expresamente atribuido a losjueces de otrofuero.
Conocerán, además, en los siguientes asuntos:
a)
b) Acciones civi1es.v comerciales emerpentes de la aplicación del Decreto 15.348/46 c..);
c) Juicios derivados de c ontratosy los contratos
atípicos a los que resulten aplicables las normas relativas a aquéllas, cuando el locador
sea un comerciante matriculado o una sociedad mercantil .... "
Favier Dubois (h) considera que esta norma del año 1958 relativa a la jurisdic-
ción comercial en la Ciudad de Bs.As. aun es aplicable por los siguientes motivos:
- las "leyes mercantiles" a las que se refiere la norma subsisten como leyes
complementarias del Código Civil y Comercial de la Nación (conf art. 5, ley 26.994).
- los "concursos civiles" se encuentran unificados con los concursos comerciales
en la ley de concursos vigente (Ley de Concursos 24.522).
- los "contratos de locación de obra y de servicios" también se encuentran legis-
lados en el Código (conirato de obras y servicios, arts. 1251 al 1279 CCCN).
Con respecto al término "comerciante matriculado" considera que -en sintonía con
el art. 320 del CCCN- debena ser modificado por "persona humana con actividad
económica organizada o titular de una empresa o de un establecimiento comercial:
industrial o de servicios".
Métodos alternativos de resolución de conflictos. Concepto.- Son procedi-
mientos alternativos a los procesos judiciales mediante los cuales se busca poner
fin a una controversia o conflicto de intereses entre las partes.
Los métodos alternativos más utilizados son:
- La mediación
- La conciliación
- El arbitraje
Diferencia entre mediación, conciliación y arbitraje.- La mediación y la con-
ciliación son procesos similares, en ambos las partes son asistidas por un tercero.
En la mediación son las partes las que, a través de la intervención del mediador,
encuentran soluciones al conflicto. En cambio, en la conciliación, el conciliador
puede proponer la solución. Ambos son procesos en los que se promueven
ciones consensuadas.
Por ultimo, el arbitraje es un proceso en el cual la solución del conflicto la
define el o los árbitros a través de un laudo, que equivale a una decisión judicial
(una sentencia). Es un procedimiento adversaria1 en el cual las partes intervienen
en carácter de demandante y demandada.

Concepto.- La mediación es un proceso de negociación asistida, donde las partes


del conflicto negocian ayudadas por un tercero neutral (mediador).
El mediador dirige el proceso y explora los intereses de la partes, para que ellas
mismas, como protagonistas, encuentren una solución que las satisfaga.

Mediación previa obligatoria. Ley 26.589.- La mediación previa puede ser


optativa u obligatoria. En la Ciudad de Bs.As., la Ley 26.589 -que entró envigencia
Agosto de 2010- establece la mediación previa obligatoria para iniciar un proceso
judicial (es decir que sólo si la mediación fracasa, podrá accederse a la vía judicial).
Excepciones.- La ley 26.589 (en sus arts. 5 y 6 ) , fija excepciones en materia co-
mercial, al establecer que la mediación previa obligatoria no se aplicara
- en los concursos preventivos y quiebras,
- ni en las controversias relativas a conflictos en las relaciones de consumo (que
se resolverán por el Servicio de Conciliación Previa en las Relaciones de Consumo).
Y será ovtativa en los procesos de ejecución (ej: cobro de cheques).
El mediador.- La ley 26.589 (art. 11) exige que el mediador sea abogado y que
haya adquirido la capacitación requerida, entre otros requisitos.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Clases.- La mediación puede ser oficial o privada. En la primera el mediador es


designado por sorteo, mientras que en la segunda es elegido por las partes.
Mediación oficial. Procedimiento.- El trámite comienza cuando el interesado
se presenta en la mesa de entradas correspondiente. Allí se sortea el mediador y el
juzgado que eventualmente entenderá en la causa si la mediación fracasa.
Una vez que el mediador toma conocimiento de su designación, debe fijar una
fecha para la audiencia de mediación.
La audiencia se celebrará en las oficinas del mediador. Las partes deben concurrir
personalmente (no podrán hacerlo por apoderado, salvo las personas jurídicas y quienes
estén domiciliados en extraña jurisdicción) y iunto con su abogado.
El mediador debe actuar en forma neutral (no puede favorecer a una parte) y no
debe violar el deber de coniidencialidad (no puede revelar lo dicho en la audiencia ni
puede ser citado a declarar en un juicio posterior).
Finalizada la audiencia se labrará un acta. Si hubo acuerdo, el acta equivaldrá
a una sentencia, por lo cual, en caso de incumpluniento, podrá ejecutarse ante el
juez, mediante el proceso de ejecución de sentencias. Si no hubo acuerdo, el acta
habilitará al reclamante para recurrir a la vía judicial.
Mediación privada.- La mediación privada es aquella en la cual el mediador
es elegido libremente (a diferencia de la mediación oficial, donde se define por sorteo).
Las partes pueden eximirse de realizar la mediación oficial si acreditan que,
antes del inicio del juicio, han realizado una mediación privada ante mediadores
inscriptos en el Registro de Mediadores.
En la mediación privada, la designación del mediador puede efectuarse:
a) Por acuerdo de partes (éstas eligen al mediador por convenio escrito); o
b) Por propuesta del requirente al requerido (el requirente propone un mediador en
particular, y le da la opción al requerido para que elija otro de una lista, en caso de no estar
de acuerdo con el propuesto).
La mediación privada tiene el mismo valor que la oficial. Si hubo acuerdo, deberá
cumplirse y de no cumplirse, podrá ejecutarse conforme al trámite de ejecución de
sentencias. Si no hubo acuerdo, el mediador entregará un certificado donde constará
tal situación, con el cual el reclamante podrá recurrir a la vía judicial.

LA CONCILIACI~N.-
Concepto.- La conciliación es un mecanismo de resolución de conflictos, a
través del cual, dos o más partes someten una controversia ante un tercero neutral,
el conciliador, quien conducirá y colaborará en la resolución de la controversia. El
acuerdo al que eventualmente amben las partes, será de cumplimiento obligatorio.
Regulación legal.- La conciliación previa obligatoria está prevista para el fuero
laboral en la ley 24.635 y para las relaciones de consumo, en la Ley 26.993, que
comentaremos a continuación.
LEY 26.993. SISTEMA DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS
EN LAS RELACIONES DE CONSUMO.
COPREC (Conciliación Obligatoria Previa en las Relaciones de Consumo).-
Introducción.- El Servicio de Conciliación Obligatoria Previa en las Relaciones
de Consumo (COPREC), fue creado en el año 2014 por la Ley 26.993 como un
sistema alternativo para resolver conflictos de consumo, que es obligatorio antes
de acudir a la instancia judicial. Los consumidores podrán gestionar sus reclamos a
través de la web (www.consumoprotegido.gob.ar)donde podrán sortear una fecha
para una audiencia de conciliación.
Características.- El sistema COPREC presenta las siguientes características:
- es una instancia previa y obligatoria antes de iniciar acciones judiciales,
- no es obligatoria la asistencia letrada (aunque se puede asistir con abogado),
- es un procedimiento gratuito para el consumidor,
- si el proveedor falta a la conciliación sin justificación, deberá pagar una multa.
Pormaliuación del reclamo.- Para formalizar el reclamo el consumidor deberá
generar un usuario en el sitio web y detallar el reclamo y el destinatario del mismo.
Una vez que el sistema admite el reclamo, el usuario podrá elegir día, hora y
zona para la realización de la audiencia de conciliación.
El procedimiento de conciliación tendrá un plazo de duración máximo de 30
días prorrogables por otros 15 días, a requerimiento de las partes.
Designación del conciliador.- El conciliador debe ser alguno de los que estén
inscriptos en el Registro de Conciliadores y podrá ser designado:
- por sorteo,
- por acuerdo de partes,
- por propuesta del consumidor al proveedor.
Requisitos.- El consumidor deberá reunir los siguientes requisitos:
- estar registrado en la web Consumo Protegido
- ser mayor de 18 años
- ser titular del reclamo
- aue el monto del reclamo no suvere los 55 salarios mínimos
- no tener el mismo reclamo ingresado y vigente en COPREC
- ser consumidor final
- que el reclamo sea contra un proveed01
Audiencias.- Si llegan a un acuerdo, se lo someterá a la homologación de la
autoridad de aplicación.
Si no llegan a un acuerdo, el conciliador labrará un acta en la que constará el
resultado del procedimiento, y enviará una copia a la autoridad de aplicación. En
estos casos, se habilita la posibilidad de que el consumidor reclame ante la Auditoría
en las Relaciones de Consumo o, inicie acciones legales ante la Justicia Nacional
en las Relaciones de Consumo (ambos creados por ley, pero aún no implementados).
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Concepto.- El arbitraje es un acuerdo de voluntades destinado a resolver un


conflicto presente o futuro de carácter patrimonial mediante la intervención de un
árbitro, que dicta una sentencia llamada "laudo", obligatoria para las partes, con
efectos similares a los de una sentencia firme emanada de un juez competente.
Contrato de arbitraje.- El contrato de arbitraje está regulado en los artículos
1649 y SS.del Código Civil y Comercial, donde se lo deiine de la siguiente manera:
"Art.1649.- Hay contrato de arbitraje cuando laspartes deciden someter a la decisión de
uno o más árbitros todas o algunas de las controversias que hayan surgido opuedan surgir
entre ellas respecto de una determinada relación juridica, contractual o no contractual, de
derecho privado en la que no se encuentre comprometido el orden público."
[Para ampliar este tema remitimos al lector al Capitulo sobre "Contratos. Parte Especial"].
Controversias excluidas.- Conforme lo establece el art. 1651 CCCN, quedan
excluidas del contrato de arbitraje las siguientes materias, por estar comprometido
el orden público:
a) las que se refieren al estado civil o la capacidad de las personas;
b) las cuestiones de familia;
c) las vinculadas a derechos de usuarios y consumidores;
d) los contratos por adhesión cualquiera sea su objeto;
e) las derivadas de relaciones laborales.
Clases de arbitraje.- Existen distintas clases de arbitrajes:
a) Por el modo de sustanciar la cuestión: el arbitraje puede ser realizado por:
Árbitros de Derecho (o de iure): deben sujetarse al procedimiento estipulado
y su fallo debe ser conforme al derecho vigente.
Amigables componedores: no están sujetos a formas procesales y fallan según
equidad, es decir, de acuerdo a lo que ellos consideran justo. Esta clase de
arbitraje es muy común en las relaciones comerciales internacionales, en las
que suelen coexistir diversas leyes muchas veces contradictorias entre sí.
Cuando las partes no hubieren estipulado si el arbitraje será "de Derecho" o "de
amigables componedores", se entenderá que es "de Derecho" (conf art. 1652 CCCN).
b) Por el modo de or~anización:el arbitraje puede ser:
Institucional: su organización y funcionamiento depende de la institución
que lo creó. En estos casos los árbitros ya suelen estar designados. Podemos
nombrar, por ejemplo, al Tribunal Arbitral del Colegio de Abogados de la
Ciudad de Bs.As. Los reglamentos de arbitraje de estas instituciones admi-
nistradoras rigen todo el proceso arbitral e integran el contrato de arbitraje.
Ad-hoc: en esta clase de arbitraje las partes designan al árbitro y determinan
cómo será el proceso, ya sea eligiendo una determinada norma procesal (ej:
UNCITRAL) o elaborándola ellas mismas.
Árbitros.- El tribunal arbitral debe estar compuesto por uno o más árbitros en
número impar. Si nada se estipula, los árbitros deben ser 3.
Nombramiento de los árbitros.- Las partes pueden acordar libremente el proce-
dimiento para el nombramiento del árbitro o los árbitros. A falta de dicho acuerdo:
a) en el arbitraie con 3 árbitros: cada parte nombra un árbitro y los dos árbitros
así designados nombran al tercero.
b) en el arbitraie con 1 árbitro: lo eligen entre las partes.
Si una parte no nombra al árbitro dentro del plazo legal, o si las partes no se po-
nen de acuerdo sobre la designación del árbitro, o si los dos árbitros no consiguen
ponerse de acuerdo sobre el tercer árbitro, la designación será hecha por la entidad
administradora del arbitraie o, en su defecto, por el tribunal iudicial.
Nulidad.- Es nula la cláusula que confiere a una parte una situación privilegia-
da en cuanto a la designación de los árbitros.
Calidad del árbitro.- Puede actuar como árbitro cualquier persona con plena
cavacidad civil. Las partes pueden estipular que los árbitros reúnan determina-
das condiciones de nacionalidad, profesión o experiencia.
Forma.- El acuerdo de arbitraje debe ser escrito y puede constar en una cláu-
sula compromisoria. La cláusula compromisoria puede estar incluida: en un con-
trato o en un acuerdo independiente o en un estatuto o reglamento.
¿Qué es la "Cláusula compromisoria"? Es el acuerdo por el cual las partes
convienen que los futuros litigios que pudieran surgir entre ellas a causa de un
contrato o negocio, serán sometidos a la decisión de árbitros. Las partes pactan
que en caso de conflicto se someterán a la jurisdicción arbitral, renunciando así a
la jurisdicción judicial. Esta cláusula es anterior al conflicto.
¿Qué es el "Compromiso arbitral"? Es el acto posterior al conflicto por el cual
las partes nombran a los árbitros y fijan las cuestiones a resolver y el procedimiento
a seguir. El compromiso suele tener como antecedente la cláusula compromisona,
pero puede celebrarse directamente sin que ésta haya existido.
Autonomía del contrato de arbitraje.- Una de las características del contrato
de arbitraje es su autonomía. Esto significa que es independiente del contrato con el
que se relaciona: la ineficacia de éste no impide la validez del contrato de arbitraje,
por lo que los árbitros pueden -aun en caso de nulidad de aquél-, determinar los
respectivos derechos de las partes y pronunciarse sobre sus pretensiones.
El laudo arbitral. Ejecución.- El laudo es el pronunciamiento definitivo del
tribunal arbitral sobre las cuestiones en controversia. Tiene para las partes la misma
obligatoriedad que una sentencia.
Los árbitros carecen de imperium (poder para hacer cumplir la sentencia); por ello,
ante el incumplimiento del laudo, la parte interesada, debe promover su eiecucion
ante el juez competente, acompañando el compromiso y el testimonio del laudo.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Efectos.- Revisión de los laudos arbitrales.- El convenio arbitral obliga a las


partes a cumplir lo estipulado y excluye la competencia de los tribunales judiciales
sobre las controversias sometidas a arbitraje.
Los laudos arbitrales pueden ser revisados ante la justicia cuando se invoquen
causales de nulidad.
Arbitraje Internacional.- En el comercio internacional, el arbitraje es uno de
los métodos más empleados para la resolución de conflictos, ya que elimina la
dificultosa tarea de determinar cuál es la ley aplicable y la jurisdicción.
Entre los Tribunales de Arbitraje Internacional encontramos el Tribunal Arbiiral
del Mercosur y la Corte de Arbiiraie de la Cámara de Comercio Internacional.
- r Jurisdicción +Facultadpara declarar el Derecho, aplicarloa casos concretosy hacerlo cumplir.
r Competeucia+Ladistnbucióndelosprocesos La competencia es la facultad para
:ntre los jueces no se hace en forma indiscriminada, ejercer lajwisdicciónen un conjunto de
;inoen base a una clasificaciónde los asuntos, dándo- asuntos detsrminados. + "Laconipe-
e a cada grupo de jueces, unmismo tipo de procesos. tencia es la medida de lajurisdicción ".
Distribución de la Comoetencia +en razón de +e territorio 1 e grado / e materia
a) Justicia Federal: la justicia federal intervendrá en las causas que le son asignadas por el art.
116 de la CN (ej: causas que versen sobre puntos regidos por la Constitución).
b) Justicia Ordinaria: intervendrá en las causas que versen sobre puntos regidos por los
Códigos de fondo, salvo que por las características del caso deba intervenir la iusticia federal. ¡
Está compuesta por: En las provincias, se encuentran ui~ific[i~lu~
lus
eibunales civilesy comerciales, no sólo en la
1 ) Jueces Nacionales de Ira Instancia.
JusticiaFederal (como ocurre en CABA), sino
(en lo Comercial / en lo Civil y Com.Federal)
también en la Justicia Ordinaria.
2) Cám. Nac. deApelaciones de la Cap. Fed. No hay tribunales comerciales. Sin embargo en
(en 10 Comercial en 10 Civil Y Com. Federal) Mendoza y Córdoba se han creado tribunales
3) Corte Suprema de Justicia de la Nación. especiales, pero sólo para la materia concursal.

e El mediador- Debe ser abogado y tener la capacitación requerida. No debe violar eldeber
de wníidencialidad y debe actuar en forma neutral.
e Mediación obligatoria +En CABA, la Ley 26.589establece la mediaciónprevia obligatoria
para iniciar un proceso judicial. // Exce~ciones:concursos y quiebras, y conflictosporrelaciones
de wnsumo (no se aplica), y en los procesos de ejecución (es optativa).
e Clases +La mediación puede ser oficial oprivada +Tienen el mismo valor.
i Si hubo acuerdo, debe cumplirse. Si no se cumple, se ejecuta (ejecución de sentencias)
v Si no hubo acuerdo, el mediador entregará un certificado para recumr a la vía judicial.

quien conducirá y colaborara en la resolución de la controversia.


e El acuerdo al que eventualmente arriben las partes, será de cumplimiento obligatorio.
e Ley 26.993 +COPREC (Conciliaciónprevia en las Relaciones de Consumo) ++Sistema

e Árbitros.- El tribunal arbitral debe estar compuesto por uno o más árbitros en número impar

--
Las partes pueden acordar libremente a los árbitros, o el procedimiento para el nombrarlos.
e Cuestiones excluidas -b Art. 1651 +materias que comprometen el orden público (5).
e Clasficación + a) Por su orieen (Voluntario o Forzoso) // b) Por el modo de sustanciar la
cuestión (Arbitras de Derecho o Amigables Componedores).
DEFENSA DEL CONSUMIDOR
EN EL CÓDIGO CIVILY COMERCIAL .-
Introducción.- El Código Civil y Comercial (en sus arts. del 1092 al 1122) de-
sarrolla el tema de los "Contratos de consumo" y establece ciertos principios que
constituyen el "núcleo duro" o el "piso mínimo de protección" de los derechos de
los consumidores. Analizaremos esas normas a continuación.
Relación de consumo.- El art. 1092 del CCCN, en su primera parte, dispone:
"Art 1092. Relación de consumo. Consumidor.-Relación de consumo es el vinculo
juridico entre un proveedor y un cortrsumidol: c..) "

La "relación de consumo" es un concepto más amplio y abarcativo que el con-


cepto de "contrato de consumo". Al hablar de "vínculo jurídico" se busca proteger
al consumidor antes, durante y después de la eventual contratación e incluso en
determinadas situaciones en las que no existe contratación alguna, como pueden
ser ciertos actos unilaterales o hechos jurídicos. Es válida la afirmación de Borda
respecto a que "todos los contratos de consumo denotan una relación de consumo,
pero no todas las relaciones de consumo tienen su origen e n u n contrato".
El Consumidor.- Luego, el art. 1092 continúa definiendo al consumidor:
" c..) Se considera consumidor a la persona humana o juridica que adquiere o
utiliza, en forma gratuita u onerosa, bienes o servicios como destinatario final, en
beneficio propio o de su grupo familiar o social.
Queda equiparado al consumidor quien, sin serparte de una relación de consumo
como consecuencia o en ocasión de ella, adquiere o utiliza bienes o servicios, en
forma gratuita u onerosa, como destinatariofinal, en beneficio propio o de su grupo
familiar o social. "

e Características del consumidor: son las siguientes:


- El consumidor puede ser una persona humana o una persona iurídica,
- Que adauiere o utiliza bienes o servicios (están incluidos aquí los bienes muebles
o inmuebles, cosas nuevas o usadas),
- Ya sea en forma onerosa o a título matuito,
- Siempre que adquiera o utilice los bienes o servicios como destinatario final,
es decir, sin intención de reinsertarlos en el mercado comercial (ej: si una empresa
constructora adquiere un vehículo para transportar a sus obreros, actúa como consumidor
ya que está adquiriendo un bien que no reinseriará en el comercio y lo adquiere sin tener
conocimientos profesionales, es decir: actuando como parte débil de la relación comercial).
- En beneficio propio o de su ~ m p familiar
o o social: lo que define al consumidor
no es si adquiere o utiliza los bienes o servicios para su uso propio, sino que lo haga
como destinatario final, para uso privado (aunque sea para su grupo familiar o social).
- Inclusión del "tercero beneficiario" o "usuario indirecto": queda equiparado al
consumidor quien sin ser parte de una relación de consumo como consecuencia o
en ocasión de ella, adquiere o utiliza bienes o servicios, en forma gratuita u onerosa,
como destinatario final (ej: si una persona contrató el servicio de suministro de energía eléc-
trica para su casa, los familiares que conviven con ella utilizando dicho servicio son "terceros
beneficiarios" y quedan equiparados al consumidor que contrató el servicio).
CAPITULO IX
DEFENSA DEL CONSUMLDOR Y
PROTECCI~NA LOS DATOS PERSONALES.

1. DEFENSA DEL CONSUMIDOR


Introducción.- Una de las relaciones más usuales dentro del ámbito del Derecho
Comercial es la relación de consumo. La "relación de consumo" es el vínculojurídico
entre un proveedor y un consumidor.
Esta relación presenta una característica que la determina y que radica en la
desigualdad que existe entre el consumidor o usuario (parte débil) y el proveedor
del producto o servicio (parte fuerte o dominante). Es para subsanar esta desigualdad.
que surgen las leyes de defensa del consumidor.
Sistema legal.- El sistema legal de Defensa del Consumidor en nuestro país es
el siguiente:
m En el año 1993 fue sancionada la Ley 24.240 de Defensa del Consumidor con
el objeto de proteger y defender los derechos de los consumidores y usuarios. Esta
ley ha sido modificada muchas veces desde su aprobación, siendo la reforma de la
Ley 26.361, del año 2008, una de las más relevantes.
m En el año 1994 la Constitución Nacional fue reformada y en sus arts. 42 y 43
incorporaron a los derechos del consumidor, otorgándoles protección constitucional.
m En el año 2014, mediante la Ley 26.994 se aprobó el Código Civil y Comer-
cial que incorporó en su articulado a los contratos de consumo (arts. 1092 al 1122).
Dicha ley -aprobatoria del CCCN- también modificó algunos artículos de la Ley
24.240 de Defensa del Consumidor (el art. 1 que define al consumidor, el art. 8 sobre
efectos de la publicidad, el art. 40 bis sobre daño directo y el art. 50 sobre prescripción).
m A nivel Mercosur, en el año 1996 se firmó el "Protocolo sobre Jurisdicción
Internacional en materia de Relaciones de Consumo", pero el mismo aún no ha
entrado en vigencia ya que es necesario dictar un "Reglamento Común del Mercosur
para la Defensa del Consumidor", que hasta la fecha no ha sido dictado.
En síntesis, podemos decir que el sistema legal de defensa del consumidor en
nuestro país está formado por:
1) Los arts. 42 y 43 de la Constitución Nacional, que otorgan a los derechos de
consumidores y usuarios jerarquía constitucional.
2) Las normas del Código Civil y Comercial que establecen cuáles serán los
lineamientos básicos en las relaciones de consumo.
3) Las leyes especiales (entre otras, la Ley 24.240 de Defensa del Consumidor) que
podrán ampliar los derechos de los consumidores establecidos en la Consti-
tución Nacional y en el CCCN pero jamás limitarlos.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Exclusión de la figura del "consumidor expuesto" o "by stander9'.-Antes


de la reforma del CCCN, la definición de consumidor que surgía de la Ley 24.240
incluía " a quien de cualquier manera estaba expuesto a una relación d e consumo".
El consumidor expuesto era quien, sin ser varte de una relación de consumo. ni
tener ningún tivo de vinculación con una relación de consumo aiena, podía sufrir
alguna consecuencia por sólo estar "expuesto" a una relación de consumo (ej: de
acuerdo a esa concepción de consumidor, el peatón que sufría un daño en la vía pública a
raíz de un accidente automovilístico, podía considerarse un "consumidor expuesto" a la
relación de consumo existente entre el conductor del vehículo y la empresa aseguradora).
Esta figura había sido incorporada a la d e f ~ c i ó n d consumidor
e de la Ley 24.240
con la reforma de la ley 26.361 en el año 2008. Pero apartir del nuevo CCCNqueda
excluida lafigura del "consumidor expuesto". Una parte de la doctrina considera
justa esta exclusión por entender que se trataba de una figura demasiado amplia
y ambigua, y otra parte de la doctrina considera que esta exclusión constituye un
retroceso en materia de defensa del consumidor.

El Proveedor.- El Código Civil y Comercial no lo define, pero sí lo hace la Ley


24.240 en su art. 2:
"Art. 2, Ley 24.240.- Proveedor. Es la persona física o juridica de naturaleza pú-
blica o privada, que desarrolla $e manera nrofesional.aun ocasionalmente. activi-
dades de producción. montaje, creación, construcción, transformación, importación,
concesión de marca, distribución y comercialización de bienes y servicios, destinados
a consumidores o usuarios. c..)"
Y de alguna manera, el CCCN define al proveedor, en el art. 1093, cuando defi-
ne a los contratos de consumo:
'Xrt 1093.- Contrato de consumo. Coiztrato de consumo es el celebrado entre
un consumidor o usuario$nal con una persona humana o iuridica que achie profe-
sional u ocasionalmente o con una emuresa uroductora de bienes o urestadora de
servicios. pública o privada, que tenga por objeto la adquisición, uso o goce de los
bienes o servicios por parte de los consumidores o usuarios, para su uso privado,
fanziliar o social. "
Como vemos, lo que caracteriza al proveedor es que lleve a cabo esas activida-
des de maneraprof&onal, aunque lo haga ocasionalmente. Quedan incluidas en
la definición de proveedor las empresas públicas, por eso los servicios prestados
por empresas del Estado también generan relaciones de consumo.
Overaciones excluidas: no están comprendidos en la ley los servicios de pro-
fesionales liberales que requieran para su ejercicio título universitario y matrícula
otorgada por colegios profesionales, pero sí la publicidad que se haga de su ofre-
cimiento. En el caso de los profesionales liberales las denuncias relativas a los
servicios brindados deberán interponerse ante el ente que controle la respectiva
matrícula (ej: las denuncias relativas a los servicios prestados por abogados deberán inter-
ponerse ante el Colegio Piiblico de Abogados).
Contrato de consumo.- La definición de "contrato de consumo" surge del art.
1093 del CCCN que transcribimos recién, y de ella podemos destacar:
- que es el contrato celebrado entre un consumidor y un proveedor, y
- que su objeto consiste en la adquisición, uso o goce de los bienes o servicios.
Formación del consentimiento.-Para que se vea configurado el consentimien-
to por parte del consumidor, es necesario que no existan "prácticas abusivas" por
parte del proveedor (garantizando el trato digno y equitativo y la libertad de contratar) y
que la "información y publicidad" brindada por él cumpla con ciertos requisitos.
Así, el proveedor debe cumplir con las siguientes garantías mínimas:
1) Garantizar condiciones de atención v trato digno a los consumidores v usua-
rios (art. 1097):la dignidad de la persona debe ser respetada conforme a los criterios
generales que surgen de los tratados de derechos humanos. Los proveedores deben
abstenerse de desplegar conductas que coloquen a los consumidores en situaciones
vergonzantes, vejatorias o intimidatorias.
2) Trato eauitativo v no discrirninatorio (art.1098): los proveedores no pueden
establecer diferencias basadas en pautas contrarias a la garantía constitucional de
igualdad, en especial, la de la nacionalidad de los consumidores.
3) Garantizar la libertad de contratar (art. 1099): quedan prohibidas las prácticas
que limitan la libertad del consumidor, en especial, las que subordinan la provisión
de productos o servicios a la adquisición simuliánea de otros.
4) Suministrar información gratuita al consumidor (ari. 1100): el proveedor debe
informar en forma cierta v detallada, todo lo relacionado con las características
esenciales de los bienes y servicios que provee, las condiciones de su comerciali-
zación y toda otra circunstancia relevante para el contrato. La información debe ser
gratuita para el consumidor y presentar la claridad necesaria para su comprensión.
5) No realizar vublicidad vrohibida (art.1101): es publicidad prohibida la que:
- contenga indicaciones falsas o de tal naturaleza que induzcan o puedan in-
ducir a error al consumidor, cuando recaigan sobre elementos esenciales del
producto o servicio;
- efectúe comparaciones de bienes o servicios cuando sean de naturaleza tal
que conduzcan a error al consumidor;
- sea abusiva, discriminatoria o induzca al consumidor a comportarse de forma
pejudicial o peligrosa para su salud o seguridad.
Los consumidores afectados o quienes resulten legalmente legitimados pueden
solicitar al iuez: la cesación de la publicidad ilícita, la publicación (a cargo del
demandado) de anuncios rectificatonos y, en su caso, de la sentencia condenatoria.
6 ) Respetar las precisiones formuladas en la publicidad (art. 1103):las precisiones
formuladas en la publicidad o en anuncios, prospectos, circulares u otros medios
de difusión, se tienen por incluidas en el contrato con el consumidor y obligan al
oferente.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Interpretación de las normas (art. 1094).- Las normas que regulan las relacio-
nes de consumo deben ser aplicadas e interpretadas conforme con el principio de
protección del consumidor y el de acceso al consumo sustentable. En caso de duda
sobre la interpretación de las normas del Código o las leyes especiales,prevalece
la más favorable al consumidor (in dubio pro consumidor).
Interpretación del contrato de consumo (art. 1095).- El contrato se interpretará
en el sentido más favorable para el consumidor. Cuando existan dudas sobre los alcan-
ces de su obligación, se adopta la que sea menosgravosa fin dubiopro consumidor).
Modalidades especiales de contratos de consumo.- El Código regula (en los
arts. 1104 a 1107) doi modalidades que pueden presentar los contratos de consumo:
1) los celebrados fuera del establecimiento comercial y 2) los celebrados a distancia.
1) Contratos celebrados fuera del establecimiento comercial:
'Xrt.1104.- Está comprendido en la categoría de contrato celebrado fuera de los
establecimientos comerciales del proveedor el que resulta de una oferta o propuesta
sobre un bien oservicio concluido en el domicilio o lugar de trabajo del consumidol; en
la vía pública, opormedio de correspondeizcia, los que resultan de una convocatoria
al consumidor o usuario al establecimiento del proveedor o a otro sitio, cuando el
objetivo de dicha convocatoria sea total oparcialmente distinto al de la cotltratación,
o se trate de urz premio u obsequio. "
En esta modalidad queda comprendida la "venta domiciliaria" y otros casos en
que el contrato se celebra en un lugar que no es el establecimiento comercial del
proveedor, ya que éste lleva su oferta al usuario, sea a su domicili~,a su l u ~ a de r
f r a b a i ~o en la yia oublicg. También queda comprendida toda contratación que
resulte de una convocatoria al consumidor al establecimiento del proveedor o a otro
sitio, cuando el objetivo de dicha convocatoria sea distinto al de la contratación
(ej: caso de las empresas de tiempo compartido que invitan al público a su establecimiento
para entregarles un premio y en dicha reunión los presionan para contratar sus servicios).
Estas modalidades lunitan la libertad de elección del consumidor y le impiden
reflexionar si es conveniente contratar o no.
2) Contratos celebrados a distancia:
'Xrt. 1105.- Contratos celebrados a distancia son aquellos concluidos entre un
proveedor y un consumidor con el uso exclusivo de medios de comunicación a dis-
tancia, entendiéndose por tales los que pueden ser utilizados sin la presetlciajisica
simultánea de las partes contratantes. En especial, se consideran los medios postales,
electrót~icos,telecomunicaciones, así como servicios de radio, televisión o prensa. ''
Se trata de contratos concluidos entre un proveedor y un consumidor con el uso
exclusivo de medios de comunicación a distancia (ej: correo electrónico), que no
requieren la presencia física simultánea de las partes contratantes.

Utilización de medios electrónicos.- El art. 1106 establece que cuando en


el Código o en alguna ley especial se exija que el contrato conste por escrito, este
requisito se considerará cumplido si el contrato con el consumidor contiene un
soporte electrónico u otra tecnología similar.
Información sobre los medios electrónicos (art. 1107): en los contratos celebrados
por medios electrónicos el proveedor deberá informar al consumidor:
a) el contenido mínimo del contrato;
b) la facultad de revocar;
c) todos los datos necesarios para el correcto empleo del medio elegido; y
d) todos los datos necesarios para que quede en claro cuáles son los riesgos
derivados del empleo del medio y quién asume esos riesgos.
Vigencia de las ofertas por medios electrónicos (art. 1108): las ofertas de contra-
tación por medios electrónicos o similares deben tener vigencia durante el período
que fije el oferente o, en su defecto, durante todo el tiempo que permanezcan acce-
sibles al destinatario. El oferente debe conñrmar por vía electrónica y sin demora
la llegada de la aceptación.
m Lugar de cumplimiento.- En los contratos con modalidades especiales de
contratación (los celebrados fuera de los establecimientos comerciales, a distancia, y con
utilización de medios electrónicos o similares) se considera lugar de cumplimiento aquel
lugar en el que el consumidor recibió o debió recibir laprestación. Ese lugarjija
la jurisdicción aplicable a los conflictos derivados del contrato. La cláusula de
prórroga de jurisdicción se tiene por no escrita (conf. art. 1109).
Derecho a revocar.- En los contratos con modalidades especiales de contratación
tanto la LDC (art. 34) como el Código Civil y Comercial (art. 1110) dan al consumidor
el derecho irrenunciablea revocar la aceptación,en un plazo de 10 días, computados
a partir de la celebración del contrato o desde la recepción del bien.
Las cláusulas, pactos o cualquier modalidad aceptada por el consumidor durante
este período que tengan por resultado la imposibilidad de ejercer el derecho de
revocación se tienen por no escritos.
- Forma v plazo para revocar: el consumidor ejerce su derecho a revocar noti@-
cando alproveedor su voluntad de revocar (ya sea por escrito o por medios electrónicos
o similares) o devolviendo la cosa. Debe hacerlo dentro del plazo de 10 días, y si el
plazo vence en día inhábil, se prorroga hasta el primer día hábil siguiente.
- Gastos de la revocación: el ejercicio del derecho de revocación no debe implicar
gasto alguno para el consumidor. En el mismo sentido, la LDC establece que los
gastos de devolución son por cuenta del vendedor (conf. art. 34 LDC).
- Efectos de la revocación: efectuada la revocación en tiempo y forma, las partes
quedan liberadas de sus obligaciones y deben restituirse recíproca y simultáneamente
ias prestaciones que han cuhplido (conf. art. 1113).
- Excepciones al derecho de revocar (art. 1116): hay contratos en los que el con-
sumidor no tiene derecho a revocar (excepto pacto en contraxio). Son los siguientes:
a) los referidos a productos confeccionados a medida, o personalizados o que
no pueden ser devueltos (por su naturaleza) o que pueden deteriorarse con rapidez;
b) los de suministro de grabaciones de audio o video, de discos y de programas
informáticos, los suministradospor vía electrónica, susceptibles de ser descargados o
reproducidos con carácter inmediato para su uso permanente (ej: software informática
que el consumidor apenas los recibe, los descarga y aprovecha).
c) los de suministro de prensa diaria, publicaciones periódicas y revistas.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Cláusulas abusivas.- El CCCN establece que se aplica a los contratos de consu-


mo lo dispuesto en las leyes especiales y lo dispuesto sobre contratos de adhesión
en los arts. 985, 986, 987 y 988. De esta remisión es fundamental el art. 988 que
establece que son cláusulas abusivas y se deben tener por no escritas:
a) las cláusulas que desnaturalizan las obligaciones del predisponente;
b) las que importan renuncia o restricción a los derechos del adherente. o amplían
derechosdel predisponente que resultan de normas supletorias;
c) las que por su contenido, redacción o presentación, no son razonablemente
previsibles (cláusulas sorpresivas)
m Regla general.- Sin perjuicio de esas remisiones, el Código Civil y Comercial
brinda en su art. 1119 un concepto general de cláusula abusiva:
"Art 1119.- Sin perjuicio de lo dispuesto en las leyes especiales, es abusiva la
cláusula que, habiendo sido o no negociada individualmente, tiene por objeto opor
efecto provocar un desequilibrio signijkativo entre los derechos y las obligaciones
de las partes, en perjuicio del consumidor:"
De esta norma extraemos las siguientes conclusiones:
a) Como regla general debe considerarse abusiva toda cláusula que genere un
desequilibrio contractual en perjuicio del consumidor.
b) Ese desequilibrio debe ser significativo (ej: una desventaja exagerada).
c) No es necesario que la cláusula forme parte de un contrato de adhesión. La
cláusula es abusiva, tanto si ha sido impuesta por un contrato de adhesión,
como si ha sido negociada individualmente con el consumidor e incluso
cuando haya sido aprobada especialmente por el consumidor (conf art. 1118).
d) La cláusula es abusiva cuando ha tenido por objeto -por finalidad- generar el
desequilibrio, y también cuando -sin tener esafinalidad- igual produzca ese efecto.
m Situación jurídica abusiva.- La situación jurídica abusiva existe cuando el
desequilibrio en perjuicio del consumidor se produce ya no por una cláusula, sino
por varios actos jurídicos conexos, que si bien individualmente pueden no ser
abusivos, al conectarse o encadenarse crean la situación de abuso en perjuicio del
consumidor, sea porque lo limitan en sus derechos, porque crean ventajas exageradas
para el proveedor, etc. (conf. art. 1120)
m Límites a la calificación de "abusivas".- No pueden ser declaradas abusivas:
a) las cláusulas relativas a la relación entre el precio y el bien o servicio;
b) las que reflejan disposiciones vigentes en tratados internacionales o en normas
legales imperativas.
Control judicial.- El art. 1122 establece reelas aue regulan la intervención dei
juez en las relaciones de consumo y que son las siguientes:
a) la aprobación administrativa de los contratos o cláusulas no obsta al control:
b) las cláusulas abusivas se tienen por no convenidas;
c) si el juez declara la nulidad parcial del contrato, simultáneamente lo debe
integrar, si no puede subsistir sin comprometer su finalidad;
d) cuando se prueba una situaciónjurídica abusiva derivada de contratos conexos,
el juez debe aplicar lo dispuesto en el artículo 1075.
LA LEY 24.240 DE DEFENSA DEL CONSUMiDOR-
Introducción.- La Ley 24.240 sobre Defensa del Consumidor (LDC) se encarga
de regular todas estas cuestiones: da protección y garantías a los consumidores
frente a las fallas de calidad, riesgos contra la salud, publicidad engañosa, cláusulas
ineficaces, términos abusivos de los contratos, formas de prestar los servicios, etc.
En el año 2008, la Ley 24.240 fue modificada por la Ley 26.361 que introdujo
modificaciones sustanciales. Y en el año 2014, la Ley 26.994 modificó 4 de sus
artículos. Veremos a continuación algunos conceptos relevantes de la ley 24.240.
Derechos de consumidores y usuarios.-
* Derecho a la información gratuita: (*) el art. 4 de la LDC establece que el proveedor
está obligado a suministrar al consumidor en forma cierta, clara y detallada todo lo
relacionado con las características esenciales de los bienes y servicios que provee, y
las condiciones de su comercialización. La información debe ser siempre gratuita
para el consumidor "yproporcionada en el soporte que elproveedor determine, salvo
que el consumidor optepor el soportefísico. En caso de no encontrarse determinado
el soporte, este deberá ser electrónico" (texto en cursiva conforme al Decreto 2712018).
(Ej: si voy a comprar un producto, el proveedor pueden enviarme las instrucciones por correo
electrónico, excepto que yo prefiera que me las entregue en papel).
Protección a la salud del consumidor: las cosas y servicios deben ser suministrados
o prestados en forma tal que, utilizados en condiciones previsibles o normales de uso,
no presenten peligro alguno para la salud o integridad física de los consumidores o
usuarios. Las cosas y servicios riesgosos deben comercializarse teniendo en cuenta
los mecanismos razonables para garantizar la seguridad de los mismos.
Trato digno v eauitativo: los proveedores deben abstenerse de colocar a los
-
consumidores en situaciones vergonzantes.. veiatorias o intimidatorias (ei: enviarle
~

al consumidor una carta a su trabajo que en el sobre diga "deudor"). Asimismo deben ga-
rantizar condiciones de trato eauitativo: no podrán eiercer sobre los consumidores
extranjeros diferenciación alguna sobre precios, calidades tecnicas o comerciales.
Condiciones de la oferta: la oferta dirigida a consumidores potenciales inde-
terminados, obliga a quien la emite durante el tiempo en que se realice, debiendo
contener la fecha precisa de comienzo y de finalización, así como también sus mo-
dalidades, condiciones o limitaciones (ej: las revistas que publican los supermercados
deben tener la fecha de comienzo y de finalización de las ofertas).
La revocación de la oferta hecha pública es eficaz una vez que haya sido difundida
por medios similares a los empleados para hacerla conocer.
Efectos de la publicidad: las precisiones formuladas en la publicidad o en
anuncios, prospectos, circulares u otros medios de difusión se tienen por incluidas
en el contrato con el consumidor y obligan al oferente (ej: el precio exhibido en un
producto en la góndola de un supermercado obliga al oferente -aunque se trate de un error-
porque se considera que ese precio forma parte del contrato).

* VerAnexo I sobre modificaciones del Decreto 27/2018 sobre el tema "Defensa del Consumidor ".
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Incum~limientode la obligación: el incumplimiento de la oferta o del contrato


por el proveedor faculta al consumidor, a su libre elección a:
a) exigir el cumplimiento forzado de la obligación, siempre que fuera posible;
b) aceptar otro producto o prestación de servicio equivalente;
c) rescindir el contrato con derecho a la restitución de lo pagado.
Todo ello sin perjuicio de las acciones de daños y pe juicios que correspondan.
Modos de rescisión: cuando la contratación de un servicio (incluidos los servicios
públicos domiciliatios), haya sido realizada en forma telefónica, electrónica o similar,
podrá ser rescindida mediante el mismo medio utilizado en la contratación (ej: si
alguien contrata un servicio de intemet por teléfono, también podrá darlo de baja por telé-
fono). Dentro de las 72 horas posteriores a la recepción del pedido de rescisión, la
empresa proveedora del servicio deberá enviar sin cargo aldomicilio del consumidor
una constanciafehaciente.
Prohibición de cobro de vreaviso: se prohíbe el cobro de preaviso o mes ade-
lantado en los casos de solicitud de baja de un servicio. (Art. incorporado por ley
2 7.265. BO 17/8/16.)
Garantía legal: la ley 26.361 amplió los plazos de la ley 24.240 al establecer
una garantía legal mínima de 6 meses cuando se trate de cosas muebles nuevas,
y de 3 meses en el caso de las cosas muebles usadas. Si la cosa debe trasladarse a
fábrica para su reparación, el responsable de la garantía deberá hacerse cargo del
transporte. Son solidariamente responsables del c u m p h e n t o de la garantía legal,
los productores, importadores, distribuidores y vendedores.
Prestación de servicios: quienes presten servicios están obligados a respetar los
términos, plazos y condiciones conforme a las cuales hayan sido ofrecidos. Salvo
pacto en contrario, si dentro de los 30 días siguientes a la fecha en que concluyó el
servicio se evidencian deJicienciasen el trabajo realizado, el prestador del servicio
deberá corregir todas las deficiencias o reemplazar los materiales utilizados sin
costo adicional de ningún tipo para el consumidor.
Servicios Públicos Domiciliarios.- La ley 26.361 efectuó vanas reformas a la
ley 24.240 con respecto a este tema, como veremos a continuación:
Lev aplicable: a partir de la ley 26.361 los servicios públicos domiciliarios
(ej: agua, gas, luz) se regirán por su legislación específica y también por la Ley de
Defensa del Consumidor (antes de la reforma, la ley de Defensa del Consumidor se apli-
caba a los servicios públicos domiciliarios en forma supletoria). En caso de duda sobre
la normativa aplicable, resultará la más favorable para el consumidor.
Además, los usuarios de los servicios podrán presentar sus reclamos ante la
autoridad instituida por la legislación específica o ante la autoridad de aplicación
de la Ley de Defensa del Consumidor.
Registro de reclamos: las empresas prestadoras de servicios públicos domicilia-
rios deben habilitar un registro de reclamos para los usuarios. Los reclamos podrán
efectuarsepor nota, teléfono,f a , correo o correo electrónico, debiendo extenderse
constancia con la identificación del reclamo. Las empresas prestadoras de servicios
públicos deberán garantizar la atenciónpersonalizada a los usuarios (ej: los reclamos
no podrán canalizarse mediante una línea telefónica que sólo acepte dejar mensajes)
Interru~ciónde la vrestación del servicio: si la prestación del servicio se in-
terrumpe o sufre alteraciones, el usuario puede reclamar y la empresa tendrá un
plazo máximo de 30 días para demostrar que la interrupción no le es imputable. Si
no lo demuestra, deberá reintegrar al usuario el importe del servicio no prestado.
Error en la facturación: si un prestador de servicios públicos factura sumas
indebidas o reclama el pago de facturas ya abonadas, el usuario puede presentar un
reclamo, abonando sólo los conceptos no reclamados. El prestador tendrá un plazo de
30 días para acreditar que el consumo facturado fue efectivamente realizado.
- Si el reclamo fuera resuelto afavor delprestador éste tendrá derecho a reclamar
el pago de la diferencia adeudada con más los intereses que cobra por mora.
- Pero si el reclamo fuera resuelto a "favor del usuario v éste hubiera abonado
un importe mayor al que finalmente se determine, el prestador deberá reintegrarle
la diferencia correspondiente, más los mismos intereses aue el vrestador cobra vor
mora, y además indemnizar al usuario conun crédito equi;aleng al 25% del importe
cobrado o reclamado indebidamente.
Venta domiciliaria y por correspondencia.- En ambos casos, el consumidor
tiene derecho a revocar la aceptación durante el plazo de 10 días corridos contados
a partir de la fecha en que se entregue el bien o se celebre el contrato (lo último que
ocurra), sin responsabilidad alguna.
Operaciones financieras y de crédito para el consumo.- En las operaciones
financieras y de crédito para el consumo, el proveedor deberá suministrar al consu-
midor información clara y detallada sobre las condiciones del servicio, detallandopor
ejemplo: el importe a desembolsar inicialmente y el monto financiado, la cantidad
de cuotas a pagar, el precio al contado, el total de los intereses a pagar o el costo
financiero total, los gastos extras y seguros etc.
Si el proveedor omitiera incluir alguno de estos datos en el documento corres-
pondiente, el consumidor tendrá derecho a demandar la nulidad del contrato o de
una o más cláusulas. Cuando el juez declare la nulidad parcial simultáneamente
integrará el contrato, si ello fuera necesario.
Términos abusivos y cláusulas ineficaces.- Sin perjuicio de la validez del con-
trato, se tendrán por no convenidas:
a) las cláusulas que desnaturalicen las obligaciones o limiten la responsabilidad
por daños;
b) lascláusulasque importenrenunciao restricciónde los derechos del consumidor
o amplíen los derechos de la otra parte;
c) las cláusulas que contengan cualquier precepto que imponga la inversión de la
carga de la prueba en perjuicio del consumidor.
La interpretación del contrato se hará en el sentido más favorable para el consurni-
dor y ante la duda sobre los alcances de su obligación, se aplicará la menos gravosa.
Si el oferente viola el deber de buena fe en la etapa previa a la contratación o en
su celebración o transgrede el deber de información o la legislación de defensa de
la competencia o de lealtad comercial, el consumidor tendrá derecho a demandar la
nulidaddel contrato o la de una o más cláusulas. Cuando eljuez declare la nulidad
parcial, simultáneamente integrará el contrato, si ello fuera necesario.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Contrato de adhesión.- Quienes presten servicios o comercialicen bienes a


consumidores o usuarios mediante la celebración de contratos de adhesión, deben
publicar en su sitio web un eiemplar del modelo de contrato a suscribir. También
debenentregar sincargo y conantelacióna la contratación, en suslocale~comerciales,
un eiemplar del modelo del contrato a suscribir a todo consumidor o usuario que
así lo solicite. Y exhibir en un lugar visible de su local un cartel que indique dicha
obligación. (Art. 38 de la LDC, rnodijicadopor ley 27.266, B.O.: 17/8/16.)
Responsabilidad por daños.- Cuando el daño al consumidor resulte del vicio o
riesgo de la cosa o de la prestación del servicio, responderán solidariamente todos
los miembros de lacadenade producciÓn(productor,fabricante, importador, distribuidor,
proveedor, vendedor y quien haya puesto su marca en la cosa o servicio). Sólo se
librará quien demuestre que la causa del daño le ha sido ajena.
Daño directo.- Apartir de la ley 26.361 (B.O.: 7/4/2008) los consumidores pue-
den reclamar una indemnización por vía administrativa cuando se detennine la
existencia de daño directo.
¿Quées el daño directo? El "daño directo" es todo menoscabo al derecho del
consumidor, susceptible de apreciaciónpecuniaria, ocasionado demanera inmediata
sobre sus bienes o sobre su persona, como consecuencia de la acción u omisión del
proveedor de bienes o prestador de servicios.
¿Cuálesla naturalezajurídica deldaño directo? Eldaño directo es una indem-
nización tendiente a reparar los daños materiales sufridos por el consumidor en los
bienesobjeto de la relaciónde consumo. Es de carácterreparatono (y no sancionatono).
~Quiénesjijaránestas indemnizaciones? Los organismos de aplicación, fijarán
estas indemnizaciones mediante actos administrativos. Y estas decisiones deberán
estar sujetas a control judicial amplio y suficiente.
¿Cuál es el alcance del reclamo? El reclamo por daño directo es sobre da-
ños materiales, y no se aplica a las consecuencias de la violación de los derechos
personalísirnos del consumidor, su integridad personal, su salud psicofísica, sus
afecciones espirituales ni a la interferencia en su proyecto de vida. Estos conceptos
podrán ser reclamados por vía judicial, pero no por vía administrativa.
Autoridad de aplicación.- La Secretaría de Comercio Interior (que depende del
Ministerio de Producción) será Autoridad nacional de avlicación de la Ley de Defensa
del Consumidor.
Ante presuntas infracciones a las disposiciones de la ley 24.240, la autoridad de
aplicación deberá llevar a cabo las actuaciones administrativas establecidas en el
art. 45, ya sea de oficio o por denuncia de parte.
Sanciones.- Quienes hayan cometido una infracción serán pasibles de las siguien-
tes sanciones, las que podrán aplicarse independiente o conjuntamente:
a) Apercibimiento.
b) Multa de cien pesos ($100) a cinco millones de pesos ($5.000.000).
c) Decomiso de las mercadenas y productos objeto de la infracción.
d) Clausura del establecimiento o suspensión del servicio por un plazo de hasta 30 días.
e) Suspensión de hasta 5 años en los registros de proveedores que posibilitan
contratar con el Estado.
f) La pérdida de concesiones, privilegios, regímenes impositivos o crediticios
especiales de que gozare.
En todos los casos, el infractor deberá publicar la resolución condenatoria, el
tipo de infracción cometida y la sanción aplicada, en un diano de gran circulación
en el lugar donde aquella se cometió.
Prescripción.-Las sanciones emergentes de la ley 24.240 (es decir, las que se den
en el marco de procesos de tipo administrativo) prescriben en el término de 3 años. La
prescripción se interrumpe por la comisión de nuevas infracciones o por el inicio
de las actuaciones administrativas.
La ley 26.994 modiñcó este artículo, excluyendo la aplicación de la prescripción
trienal (de 3 años) para las acciones judiciales (en estos casos se aplicarán las normas de
prescripción liberatoria del CCCN, arts. 2554 y SS.).
Acciones Judiciales.- Sinperjuicio de lo dispuesto en la ley 24.240, el consumidor
podrá iniciar accionesjudiciales cuando sus intereses resulten afectados o amenaza-
dos. Pueden iniciar acciones judiciales el consumidor o usuario, las asociaciones de
consumidores autorizadas, la Autoridad de aplicación nacional o local, el Defensor
del Pueblo y el Ministerio Público Fiscal.
Justicia gratuita: a partir de la ley 26.36 1 las actuaciones judiciales que se inicien
ya sea en defensa de un derecho o interés individual, como en defensa de intereses
colectivos de consumidores gozarán del beneficio de justicia gratuita.
Daño punitivo.- Cuando un proveedor no cumple sus obligaciones legales o
contractuales con el consumidor, el juez puede aplicar una multa civil a favor del
consumidor, independientemente de otras indernnizaciones que correspondan (hubo
un caso emblemático en EEUU en el que la empresa Ford, conociendo los desperfectos de un
modelo de auto que había lanzado al mercado -que se incendiaba si era chocado en su parte
posterior- decidió afrontar las indemnizaciones individuales que se le pudieran presentar,
en vez de retirar todos los autos del mercado ya que esta última opción era más onerosa; la
justicia le aplicó una multa civil de 125 millones de USD. En nuestro país se aplicó una multa
civil a la empresa Quilmes por haber encontrado una pila alcalina en una botella cerrada
-"Esteban, Noelia cIQuilmes", 2717117).
¿En que casospuede aplicarse? Para que sea aplicable esta multa no basta con
la existencia de un daño, sino que debe tratarse de un daño (o su posibilidad) que por
su gravedad o trascendencia social exija una sanción ejemplar hacia el proveedor.
iQuiénpuedeaplicar esta multa? Sólo los jueces mediante un procedimiento
judicial. Las autoridades administrativas no están legitimadas para hacerlo.
¿Cual es su jinalidad? Como su nombre lo indica, esta multa no tiene un
fin reparatorio o compensatorio, sino sancionatono y e~emvliñcador.Tiene como
finalidad castigar al incumplidor y también disuadir a otros proveedores de llevar
a cabo conductas similares.
¿Quién percibe la multa? Esta multa civil será percibida por el consumidor y
no uodrá exceder los cinco millones de pesos ($5.000.000).
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

11. PROTECCIÓN DE DATOS PERSONALES. LEY 25.326


Concepto.- En los últimos años se han multiplicado considerablemente las enti-
dades que procesan y almacenan datos personales. Estos archivos o bases de datos
personales cumplen un rol fundamental en el desenvolvimiento financiero ya que
son consultados frecuentemente antes de otorgar un crédito o de realizar un negocio
para conocer la situación de la persona con la que se va a contratar.
Pero el problema surge cuando esas bases de datos brindan información erró-
nea. desactualizada o inexacta, generando grandes perjuicios al titular de los datos
personales e incluso llegando a violar su derecho a la intimidad.

Protección constitucional.- En este sentido, la Constitución Nacional brinda


en su art. 43 la garantía de "Hábeas Data" que es una acción mediante la cual una
persona puede exigir explicaciones a organismos públicos o privados que tienen
datos referidos a ellos, y así averiguar qué datos tienen y con qué propósito los tienen.
También pueden exigir la supresión, rectificación, confidencialidad o actualización
de los datos, cuando así correspondiere.

Ley 25.326.- En el año 2000 fue dictada la "Ley de Protección de Datos Perso-
nales" que tiene por objeto la protección integral de los datos personales asentados
en bancos de datos (sean éstos públicos o privados) para garantizar el derecho al honor
y a la intimidad de las personas, así como también el acceso a la información, de
conformidad a lo establecido en el art. 43 de la Constitución Nacional.
Las disposiciones de la ley también serán aplicables a los datos relativos a
personas jurídicas.

Principios generales relativos a la protección de datos.-


* Registro de Bases de Datos: la ley 25.326 establece que todos los archivos,
registros, bases o bancos de datos destinados a proporcionar informes deben ins-
cribirse en el "Registro de bases de datos".
Seguridad de los datos: el responsable o usuario del archivo de datos debe
adoptar las medidas técnicas y organizativas que resulten necesarias para garanti-
zar la seguridad y confidencialidad de los datos personales, de modo de evitar su
adulteración, pérdida, consulta o tratamiento no autorizado.
Deber de confidencialidad: el responsable y las personas que intervengan en
cualquier fase del tratamiento de datos personales están obligados al secreto pro-
fesional respecto de los mismos.

Órgano de conh.01.- La Dirección Nacional de Protección de Datos Personales


(DNPDP) es el órgano de control creado en el ámbito Nacional, para la efectiva
protección de los datos personales.
La DNPDP tiene a su cargo el "Registro de Bases de Datos" y es el órgano que
se encuentra facultado para recibir denuncias por infracciones a la ley 25.326.
Derechos de los titulares de datos personales.-
1) Derecho de información.- Toda persona puede solicitar al organismo de
control (Dirección Nacional de Protección de Datos Personales) información relativa a
la existencia de archivos, registros o bases de datos personales, sus finalidades y la
identidad de sus responsables. El derecho de información podrá ejercerse siempre
en forma gratuita. (EJ:en el sitio web de la DNPDP se puede consultar la información de
la Organización Veraz S.A., su domicilio, finalidades, los responsables, etc.).
2) Derecho de acceso.- El titular de los datos, previa acreditación de su identidad,
puede solicitar y obtener información de sus datos personales incluidos en los
bancos de datos públicos, o privados destinados a proveer informes.
Si el responsable del banco de datos no brinda la información solicitada
dentro de los 10 días corridos de haber sido intimado, el titular de los datos po-
drá iniciar la acción de protección de datos personales (o acción de hábeas data).
Através de esta acción, el titular de los datos le solicitará al juez que exija la remisión
de toda la información que exista sobre él en esa base de datos.
El derecho de acceso podrá ser ejercido en forma gratuita con intervalos no
menores a 6 meses (salvo que se acredite un interés legitimo).
3) Derecho de rectificación, actualización o suoresión.- Toda persona tiene
derecho a que sean rectijicadoq actualizados y, cuando corresponda, suprimidos o
sometidos a conjidencialidad los datos personales de los que sea titular, que esten
incluidos en un banco de datos.
El responsable del banco de datos, debe rectificar, suprimir o actualizar los
datos personales del afectado, realizando las operaciones necesarias a tal fin en el
plazo máximo de 5 días hábiles de recibido el reclamo del titular de los datos. El
incumplimiento de esta obligación habilitará al interesado a promover la acción
deprotección de datos personales ( o acción de hábeas data).
El derecho de rectificación, actualización o supresión se ejercerá siempre sin
cargo alguno para el interesado.
La ley 26.343 (B.O.: 91112008) incorporó a la ley 25.326 el art. 47 mediante ei
cual se obliga a los bancos de datos que prestan servicios de información crediticia,
a quitar de sus archivos los datos de las personas que entraron en mora entre el 1"
de enero de 2000 y el 10 de diciembre de 2003, siempre y cuando esas deudas
hubieran sido canceladas o regularizadas al momento de entrada en vigencia de
la ley 26.343 o lo sean dentro de los 180 días posteriores.
¿Qué puede hacer un tihilar de datos personales ante la violación de sus derechos?
a) Denunciar el hecho ante la DNPDP: si se comprueba el hecho denunciado, la
DNPDPpodrá aplicarle al banco de datos las sanciones administrativas correspon-
dientes (apercibimiento, suspensión, multa de $ 1.000 a $ 100.000 -mil a cien mil pesos-,
clausura o cancelación del banco de datos).
b) Iniciar la acción iudicial de Hábeas Data.
DEFENSA DEL CONSUMIDOR -
"Relación de consumo"+vínculo jurídico entre un proveedor y un consumidor.
Característica +desigualdad entre el wnsumidor o usuario (parte débil) y el proveedor del producto
o servicio (parte fuerte). +Para subsanar esta desiguladad surgen las leves de defensa del consumidor.
Sistema Legal + 1) Constitución Nacional (arts. 42 y 43) + 2) Normas del CCCN (limeamientos bá-
sicos en las relaciones de consumo) + 3) Leyes especiales (por ej, ley 24.240 de Defensa del Consumidor).

El CCCN 4 '%¡so múrimo deprotefción" o "núcleo dum" de derechos de los wnsumidores.


Consumidor +persona humana o jurídica que Proveedor +persona humana o juridi-
adquiere o wtiliza, enforma gratuita u onerosa, bienes ca que a& profsional u ocasionalmente o
o servicios como destinatanofinal, en benejciopropio empresaproductora de bienes oprestadora &
o de su grupo familiar o social (conf. art 11092). servicios, pública oprivado (wnf. d 11093).

I
t Es el contrato celebrado entre un consumidor y un proveedor. 1 Su objeto consiste en la ad-
quisición, uso o goce de los bienes o servicios (surge de la definición del art. 1093).
t Eormación del consentimiento4Es necesario que no existan "prácticas abusivas" por parte
del proveedor y que la "información y publicidad" brindada por él cumpla con ciertos requisitos.
t Interpretación del contrato +En el sentido más favorable para el wnsumidor.
t Modalidades especiales + 1) Contratos celebrados fuera del establecimiento comercial
2) Contratos celebrados a distancia.
t Cláusulas abusivas +Se deben tener por no escritas.
+
l
Concevto general (art. 1119) "...es abusiva la cláusula que, habiendo sido o no
negociada individualmente,tienepor objeto oporefecioprovocar un desequilibrio signi-
jicaiivo entre los derechos y las obligacionesde laspartes, en perjuicio del consumidor."

La Ley 24.240 (Defensa del Consumidor) se encarga de protección y garantías a los consumido-
res frente a las fallas de calidad, riesgos contra la salud, publicidad engañosa, cláusulas ineficaces,
términos abusivos de los contratos, formas de prestar los servicios, etc.
Derechos de consumidores y usuarios +Cuestiones aue incluve + i Derecho a la informa-
ción gratuita / i Protección a la salud del consumidor / i Trato digno y equitativo / i Condiciones
de la oferta 1i Efectos de la publicidad / i Incumplimiento de la obligación 1 i Modos de rescisión
/ i Prohibición de cobro de preaviso / i Garantía legal / i Prestación de servicios.
Servicios Públicos Domicilarios+La ley 26.361 efectuó varias reformas + i Ley aplicable
/ i Registro de reclamos / i Interrupción de la prestación del servicio / i Error en la facturación.
Responsabilidad por daños +Cuando el daño resulte del vicio o riesgo de la cosa o de la
prestación del servicio, responderán solidariamente todos los miembros de la cadena de producción.
Daño directo -bApartirde la ley 26.361 +los wnsumidores pueden reclamar una indemni-
zaciónpor vía administrativa cuando se determine la existencia de daña directo.
Acciones Judiciales-Sinpe juicio de lo dispuesto en la ley 24.240, el consumidorpodrá iniciar
acciones iudiciales cuando sus intereses resulten afectados o amenazados.

PROTECCION DE DATOS PERSONALES

objeto la protección integral de los datos personales asentados en bancos de


garantizar el derecho al honor y a la intimidad de las personas, así como tam-
eso a la información, de conformidad a lo establecido en el art. 43 de la CN.
i Registro de Bases de Datos / i Seguridad de los datos 1
i Deber de confidencialidad.

Organo de control+DNPDP (DirecciónNacionaldePmfeccióndeDatos Personales).


CAPITULO X

Concepto general.- Para introducimos en el tema podemos decir que la pres-


cripción es la adquisición o la pérdida de un derecho por el transcurso del tiempo.
Aunque en realidad, como veremos más adelante, lo que se pierde no es el
derecho sino "la acción para ejercer el derecho"; el derecho subsiste como una
obligación moral.

Clases.- Hay dos clases de prescripción:


1) Prescrivción liberatoria: consiste en la pérdida de la facultad de exigir al deu-
dor el cumplimiento de una obligación por el transcurso del tiempo (ej: yo tengo una
obligación, pero si transcurre el plazo que dispone la ley sin que mi acreedor reclame el
cumplimiento, esa obligación prescribe y si luego mi acreedor me reclama judicialmente
el cumplimiento puedo contestar la demanda alegando que la obligación está prescripta).
2) Prescripción adauisitiva (o usucaoión): es el modo por el cual el poseedor de
una cosa adquiere un derecho real sobre ella, mediante la posesión durante el tiempo
fijado por la ley (art. 1897 y SS. CCCN).
La prescripción adquisitiva puede ser breve o larga (ej: la propiedad de un inmueble
se puede adquirir por prescripción breve a los 10 años si el poseedor es de buena fe y tiene
justo titulo, y a los 20 años si es de mala fe o no tiene justo titulo).

Normas generales.- El Código Civil y Comercial ha incluido normas de carácter


general aplicables a ambas clases de prescripción. Así, se destaca lo referente a:
- el carácter imverativo: las normas sobre prescripción no pueden ser modificadas
por convención entre las partes (art. 2533);
- renuncia: sólo se admite la renuncia de la prescripción ya ganada pero no se
puede renunciar al derecho a alegar la prescripción (art. 2535);
- pago esvontáneo: si se paga espontáneamente una obligación que ya prescribió
no se puede repetir (art. 2538);
- los suietos: la prescripción opera a favor y en contra de todas las personas.
Cualquier interesado puede oponer la prescripción, aunque el obligado o propietario
no la invoque o la renuncie (art. 2534).

Caracteres.-
1) El juez no puede declarar de oficio la prescripción.
2) Debe ser invocada por el interesado, sea por vía de acción o de excepción.
Concepto.- Hay suspensión cuando, por una causa que indica la ley, el curso de
la prescripción deja de correr, pero cuando dicha causa desaparece, el ulazo vuelve a
correr nuevamente, sumándose al tiempo anterior. Es decir, mientras exista la causa
de suspensión, la prescripción no corre (ej: tengo un crédito exigible contra B, luego de
un año le envio una carta documento intimándolo a que me pague -causa de suspensión-, si
transcurridos 6 meses no inicio la demanda el plazo vuelve a correr, computando ya 1 año).
Efectos de la suspensión: dice el art. 2539 del nuevo Código:
Ari. 2539. "Efectos.- La suspeizsión de la prescripción detiene el cómputo del tiempo
por el lapso que dura pero aprovecha elperiodo transcurrido hasta que ella comenzó".

Causas de suspensión.- El curso de las prescripción se suspende:


- Por interpelación del titular del derecho: es importante tener en cuenta que la
interpelación del titular del derecho debe ser fehaciente (carta documento, telegrama,
etc.), que la suspensión es por una sola vez y que esta suspensión sólo tiene efecto
por 6 meses o el plazo menor que corresponda.
- Por uedido de mediación: se suspende el curso de la prescripción desde que
se comunica la fecha de la audiencia de mediación o desde su celebración, lo que
ocurra primero. El plazo se reanudará a partir de los 20 días contados desde el
momento en que el acta de cierre del procedimiento de mediación se encuentre a
disposición de las partes.
- Casos especiales: el art. 2543 también enumera una cantidad de casos especiales
por los que se suspende el curso de prescripción. Así, por ejemplo, entre las perso-
nas jurídicas y sus administradores o integrantes de sus órganos de fiscalización, se
suspende el curso de la prescripción mientras continúan en el ejercicio del cargo.

Concepto.- Tiene lugar cuando por una causa que indica la ley, se inutiliza el
tiempo de prescripción que hubiese corrido. Es decir que, a partir de la causa de
interrupción hay que empezar a contar de nuevo. Como vemos su efecto es tener
por no sucedido (borrado) el lapso que la precede e iniciar un nuevo plazo.
Efectos de la interrupción: dice el art. 2544 del nuevo Código:
Ari. 2544. "Efectos.- El efecto de la interrupción de la prescripción es tener por no
sucedido el lapso que la precede e iniciar un nuevo plazo".
Causas de interrupción:
- Por reconocimiento: si hay reconocimiento del deudor o del poseedor respecto
al derecho de aquél contra quien prescribe.
- Por uetición iudicial: si el titular del derecho realiza una petición judicial contra
el deudor o el poseedor poniendo de manifiesto su intención de no abandonar su
derecho (aunque lo haga ante un tribunal incompetente, o de forma defectuosa).
- Por solicitud de arbitraje.
- Por la interposición del reclamo ante el COPREC (Servicio de Conciliación Previa
en las Relaciones de Consumo), conf. art. 6 de la ley 26.993
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Concepto.- Como ya vimos, la prescripción liberatona consiste en la pérdida de


la facultad de exigir al deudor el cumplimiento de una obligación por el transcurso
del tiempo.
Efectos.- En la prescripción liberatoria, en realidad no hay extinción del derecho,
sino extinción de la acción, es decir, extinción de la posibilidad de demandar judi-
cialmente; el derecho en sí subsiste como obligación moral (ej: Adebe una suma aB,
éste deja pasar varios años sin cobrar y cuando intenta hacerlo, A rechaza su acción alegando
que la deuda está prescripta. B ha perdido la acción para reclamar, pero la deuda subsiste
como deber moral. En caso de que A pagara voluntariamente no podrá repetir lo pagado).

Elementos.- Son dos:


1) Inacción del titular del derecho;
2 ) Transcurso del tiempo que fija la ley.

Comienzo del cómputo de la prescripción iiberatoria.- La regla general es


que el plazo comienza a correr desde aue la obligación es exigible (ej: si se trata de
una obligación condicional, la prescripción corre desde el cumplimiento de la condición).
No obstante, en varios casos que podrían generar dudas, el nuevo Código aclara
desde cuándo comienza a correr el plazo.
Así, dispone que:
- Si se trata de rendición de cuentas: el plazo de prescripción para reclamar la
rendición de cuentas comienza el día que el obligado debe rendirlas o, en su defecto,
cuando cesa en la función respectiva (art. 2555).
- En el caso de prestacionesperiódicas: el transcurso del plazo de prescripción
para reclamar la contraprestación por servicios o suministros periódicos comienza
a partir de que cada retribución se toma exigible (art. 2556).
- Si se trata de prestaciones a intermediarios: el plazo de prescripción para
reclamar la retribución por servicios de corredores, comisionistas y otros interme-
diarios se cuenta, si no existe plazo convenido para el pago, desde que concluye la
actividad (art. 2557).
- Si se trata de créditos sujetos aplazo indeterminado: si el crédito está sujeto a
plazo indeterminado, se considera exigible a partir de su determinación (art. 2559).
- El art. 2558 establece cuándo comienza a correr el plazo de prescripción
liberatoria en el caso de los honorarios profesionales por servicios prestados en
procedimientos judiciales, arbitrales o de mediación.

Plazos de prescripción iiberatoria.-


m Plazo ordinario: es de 5 años. Se aplicará siempre, salvo que la ley establezca
un plazo especial diferente (art. 2560).

POL~TICADEPRECIOSPARAESTUDIANTES: W ~ R I A L E S ~ I OCOMPROMETBAAMAN~ENER
~ ~ ?
ESi'E LEIROA UN PRECIO ACIXSBLE PARA LOS ESKIDIAN'iES. NO ALA FOTOCOPIA; Sf AL LIBRO
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Introducción.- La regulación de la caducidad es una de las novedades incorpo-


radas por el Código Civil y Comercial (en los arts. 2566 y siguientes), ya que no se
encontraba regulada anteriormente.
Concepto.- Se produce la caducidad cuando por omitir ejercer un derecho, en
el término que indica la ley o las partes, el mismo se pierde y ya no se puede ejer-
cer más adelante (ej: en el contrato de seguros, hay un plazo para denunciar un siniestro,
transcmido el cual, caduca el derecho).
¿Cuál es el efecto de la caducidad? La caducidad extingue el derecho no
ejercido.
Diferencias con la prescripción 1iberatoria.- La prescrivción liberatoria y
caducidad se asemejan dado que en ambas se presenta la inacción del titular y
transcurso del tiempo, pero la doctrina se ha encargado de marcar diferencias:
1) la caducidad se establece por ley o por convención; la prescripción se esta-
blece sólo por ley;
2) la caducidad afecta el derecho; la prescripción afecta la acción y la obligación
subsiste como natural;
3) la caducidad tiene plazos cortos; la prescripción, por lo general tiene plazos
largos, siendo el ordinario de 5 años.
4) la caducidad no se suspende ni interrumpe; la prescripción sí.
5 ) la caducidad se aplica de oficio; la prescripción debe ser invocada.
PRE
Concepto ~Laprescripciónesla adquisición o la pérdidade un derecho por el transcurso del tiempo.
Pero +en realidad lo que se pierde no es el derecho sino "la acción para ejercer el derecho".

1 Hay dos clases de prescripción: 1 1)El juez no puede declarar de oficio la prescripción. 1 1
1) Prescripción liberatoria. 2) Debe ser invocada por el interesado, sea por vía de
2) Prescripción adquisitiva (o usucapión). acción o de excepción. 11
Y Carácter imperativo: las normas S! prescripción no pueden ser modi-
ficadas por convención enúe las partes (art. 2533);
ha incluido Y Renunck: sólo se admite la renuncia de la prescripción ya eanada
pem no se puede renunciar al derecho a alegar la prescripción (art.2535);
a ambas clases Y Pago espontáneo: si se paga espontáneamente una obligación que
ya prescribió no se puede repetir (art. 2538);
Y sujetos: la prescripción opera a favor y en contra de todas las per-
sonas. Cualquier interesado puede oponer la prescripción (art. 2534).

Concepto Tiene lugar cuando, por una causa que Tiene lugar cuando, por una causa que
indica la ley, el curso de la prescripción indica la ley, se inutiliza el tiempo de
deja de correr, pem cuando dicha causa prescripciónque hubiese comdo. Es decir
desaparece, el plazo vuelve a correr nue- que, a partir de la causa de interrupción&
-, sumándose al tiempo anterior. aue emuezar a contar de nuevo.
Efectos Detiene el cómputo del tiempo por el Se tiene por no sucedido el lapso que la
lapso que dura, pem aprovecha el peno- precede y hay que iniciar un nuevo plazo.
do transcurrido hasta que ella comenzó.
Causas por inteFlaci,jn deltitular del deKcho Y Por reconocimiento

-
Y Por petición judicial
Y Por pedido de mediación
Y Por solicitud de arbitraje.
#Casos especiales Y Por reclamo ante el COPREC

Concepto F Consistc cn la perdida dc la facultad dc exigir al dcudorcl cumplimiento


de una obligación por el transcurso del tiempo.
1
Efectos F No se extingue el derecho, sino la acción (elderecho subsistecomooblig. moral).
Comienzo del cómputo F desde aue la obliwción es exbible
Plazos F Ordinario: es de 5 años. 11Especiales: diversos casos.
Concepto F Es el modo por el cual el poseedor de una cosa adquiere un derecho real
sobre ella, mediante la posesión durante el tiempo
. fijado ~ por la ley. .
Regla F Ikrcchos rcalcs pincipalcs: pucdcn adquHnc por prescripción (ans. 1897 y iigs).
Plw.os b Inmuehles (10 o 20 años) Cosos muebles hurtados o perdidos ( 2 años)
Cosas muebles registrables (se computa desde la regist. deljusto titulo) 1Buques (3 o 10 años).
I
Concepto F Se produce la caducidad cuando por omitir ejercer un derecho, en el término que
india la ley o las parks, el mismo se pierde y ya no se puede ejercer más adelante.
Efecto F La caducidad extingue el derecho no ejercido.
t 1) Caducidad: se establece por ley o convención. I Prescripción: sólo por ley.
I
t 2) Caducidad: afecta el derecho. /Prescripción: afecta la acción.
t 3) Caducidad: tiene plazos cortos. 1 Prescripción: suele tener plazos largos.
t 4) CaducUlad: no se suspende ni interrumpe. 1 Prescripción: si.
t 5 ) Caducidad: se aplica de oficio. IPrescripción: debe ser invocada.
Plazos esueciales: en materia comercial podemos distinguir los siguientes:
.de 3 años: reclamo de la indemnización de daños derivados de la responsa-
bilidad civil (art. 2561).
.de- el2 pedido
años (art. 2562):
de declaración de nulidad relativa y de revisión de actosjurídicos;
- el reclamo de todo lo que se devenga por años o plazos periódicos más
cortos, excepto que se trate del reintegro de un capital en cuotas;
- el reclamo de los daños derivados del contrato de transporte de personas
o cosas;
- el pedido de declaración de inoponibilidad nacido del kaude.
.-delos1reclamos
año (art. 2564):
procedentes de cualquier documento endosable o al portador,
cuyo plazo comienza a correr desde el día del vencimiento de la obligación.
Es importante destacar que esta norma se refiere a los títulos aue carezcan
de una regulación esuecial, por lo tanto prevalecen las disposiciones de
las leyes especiales sobre cada uno de los títulos ya legislados (letra de
cambio, pagaré, cheque, etc.).

Concepto.- Es el modo por el cual el poseedor de una cosa adquiere un derecho


real sobre ella, mediante la posesión durante el tiempo fijado por la ley.
Regla general- El art. 2565 establece que los derechos reales principales se
pueden adquirir por la prescripción en los términos de los artículos 1897 y siguientes.
Plazos de prescripción adquisitiva.-
- Inmuebles: la prescripción adquisitiva de derechos reales se produce sobre
inmuebles por la posesión durante 10 años cuando hay justo título y buena fe; y por
la posesión durante 20 años cuando no existe justo título o buena fe
- Cosas muebles hurtadas o perdidas: el plazo es de 2 años.
- Cosas muebles re~istrables:el plazo de la posesión útil se computa a partir de
la registración del justo título (ej: automotores).
- Buaues: se adquiere la propiedad de un buque con buena fe y justo título, por
la posesión continua de 3 años. Si faltare alguna de las referidas condiciones, la
prescripción se opera a los 10 años (conf. art. 162 de la Ley de Navegación 20.094).
CONTRATOS

CAPITULO 1
CONTRATOS COMERCLALES.
PARTE GENERAL

Concepto de Contrato.- El Código Civil y Comercial, en su art. 957, da la


siguiente definición de contrato:
"Contrato es el actojurídico mediante el cual dos o más partes manijiestan su
consentimiento para crear, regular, modijicar, transferir o extinguir relaciones
jurídicas patrimoniales. "
e Análisis de la definición:
a) En esta definición se destaca la naturaleza del contrato al decir que el contrato
es un acto jurídico.
b) Se habla de "partes" y no de personas: si bien en un contrato siempre inter-
vienen personas, aquí lo más importante es que haya un centro de interés.
"Parte" es un centro de interés y cada parte puede estar compuesta por una o
por vanas personas (ej: varios copropietarios de una casa la venden; o son varios los
compradores).
c) Se pone en evidencia que lo importante es que exista el consentimiento y no
sólo una "declaración de voluntad". pues ésta puede comprender distintas situaciones
. A

mas allá de los contratos. El consentimiento es un elemento esencial del contrato;


no hay contrato si no hay consentimiento.
d) Lajinalidad del contrato no se limita a "reglar los derechos", sino que es más
amplia: el contrato puede tener como finalidad crear: regular, modi$car: transferir
o extinguir relaciones jurídicas patrimoniales.
-

e) Se destaca el aspecto patrimonial del contrato. La construcción jurídica ela-


borada por las partes debe referirse a relaciones jurídicas patrimoniales.
Los Contratos Comerciales en el nuevo Código.- Con la entrada en vigencia
del nuevo Código Civil y Comercial (y la derogación del Código Civil y del Código de
Comercio), se originó un nuevo debate doctrinario:¿sigue existiendo la diferenciación
entre "contratos civiles" y "contratos comerciales"?, ¿o ahora son todos "contratos
civiles y comerciales"?, ¿o simplemente son todos "contratos" a secas?.
La mayoría de la doctrina entiende que sigue existiendo la diferenciación entre
"contratos civiles" y "contratos comerciales", sólo que ahora se encuentran re-
gulados en un mismo ordenamiento: el nuevo Código.
Ahora bien, ¿qué es lo que diferencia a un contrato civil de uno comercial?
Para ello, debemos focalizar en el objeto, la finalidad, el contexto, y en el ámbito
en el cual se cumplen los efectos de cada contrato. El Dr. Vítolo lo explica muy
claramente de la siguiente manera: "Si el contrato se vincula con relaciones entre
empresas, o si tiene por objeto crear, regular, modiJicar, transferir o extinguir
relacionesjurídicas patrimoniales vinculadas con el trá$co mercantil o relaciones
de consumo, estaremos claramente frente a un contrato comercial o mercantil;
en caso contrario estaremos frente a un contrato civil."
Es por ello que, cn la presente obra, no desarrolliircinos todos los contratos quc
sc cncuentrnn reguliidos en el CCCN, sino únicamente aquellos quc consideramos
"contratos comerciales", es dccir aquellos que, de alguna forma, se cncucntran
asociados n "relaciones jurídicas patrimoniales \.inculiidas con cl tráfico incrcantil".
Naturaleza jurídica del contrato.- El contrato es un acto iurídico (conf. art. 259,
CCCN). Y, como acto jurídico, el contrato reviste los siguientes caracteres:
1) es un acto entre vivos;
2) es bilateral (necesita la voluntad de dos o más personas para su otorgamiento); y
3) es de carácter patrimonial.
La Libertad de contratación.- El art. 958 del CCCN consagra la libertad de
contratación, que implica que las personas tienen la libertad de decidir contratar o
no, de elegir con auien contratar y, además, de determinar el contenido del contrato
-
(tipo de contrato, modalidades, formalidades,plazos, etc).
m Límites.- Sin embargo, esta libertad tiene límites que el propio art. 958 señala,
al expresar que debe ejercerse dentro de los límites impuestospor. ..:
a) La ley.
b) El orden público.
c) La moral y las buenas costumbres.
Fuerza obligatoria del contrato. Efecto vinculante.- La fuerza obligatoria es
uno de los principios fundamentales de los contratos: lo convenido es obligatorio
para las partes (conf art. 959, CCCN), pero siempre que se trate de un contrato
"válidamente celebrado".
De ser así, las partes deben cumplir el contrato exactamente como lo convinieron,
y su contenido sólo puede ser modificado o extinguido por acuerdo de partes o en
los supuestos en que la ley lo prevé. En principio (como veremos), ni siquiera los
jueces pueden modificar lo acordado por las partes.
Facultades de los Jueces.- La regla general establece que los jueces no pueden
modificar lo convenido por las partes (conf art. 960). Pero existen excepciones:
1) Que sea a pedido de una de las partes cuando lo autoriza la ley (por ej, casos
de vicio de lesión -art. 332-; reducción de intereses desproporcionados-art. 771-, etc.).
2) De oficio -o a pedido de la parte- cuando se afecta. de modo manifiesto, el
ordén público (por ej: en los contratos de consumo es admisible el control judicial de.las
cláusulas abusivas, las cuales se deben tener como "no convenidas").
Buena Fe en los contratos.- El art. 961 establece que los contratos deben cele-
brarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe.
La buena fe es un principio rector del Derecho, aplicable al ejercicio de todos los
derechos y a cualquier relación jundica, y determina que un sujeto deba obrar con
G U ~DE
A ESTUDIO:
COMERCIAL 107

honradez, honestidad, veracidad, lealtad (buena fe objetiva), lo que lleva implícita la


apariencia, es decir, la creencia de que se está actuando correctamente (buenafesubjetiva).
El principio de buena fe implica cumplir con las obligaciones expresas en el
contrato y también con todas aquellas accesorias y que hacen al contrato celebrado.
Carácter de las normas legales.- Las normas legales referidas a los contratos
son supletorias de la voluntad de las partes. Excepción: cuando del modo de ex-
presión de estas normas, o de su contenido, o de su contexto, surja que se trata de
normas "indisponibles".
Estas "normas indisponibles" (por ej, normas sobre capacidad, orden sucesorio; o
leyes de emergencia económica, social, energética, etc.) son superiores a las normas de
los particulares (estipuladas por ellos en el contrato).
Prelación normativa.- En caso de que un contrato quede bajo la regulación de
distintas normas (como ser, de una ley especial, de las normas del Código, y de las normas
creadas libremente por los contratantes), el art. 963 nos indica un orden de vrelación
para aplicarlas:
a) En primer lugar, se aplican las normas indisvonibles de la ley especial y del
Código Civil y Comercial.
b) Luego, se deben aplicar las nonnas particulares del contrato.
c) Por último, corresponde aplicar las normas suvletorias (en primer lugar las
supletorias de la ley especial, y luego las supletorias del Código).
Integración del Contrato.- Como ya vimos, las partes gozan de libertad para
determinar el contenido de un contrato. Pero además de estas estipulaciones, ¿qué
otros contenidos integran el contrato?:
a) Las normas indisvonibles, que se aplican en sustitución de las cláusulas
incompatibles con ellas.
b) Las normas supletorias.
c) Los usos v prácticas del lugar de celebración, en cuanto sean aplicables por-
que hayan sido declarados obligatorios por las partes o porque sean ampliamente
conocidos y regularmente observados en el ámbito en que se celebra el contrato,
excepto que su aplicación sea irrazonable.
Derecho de propiedad.-
- - El art. 965 establece que los derechos resultantes de los
contratos integran el derecho de propiedad del contratante (por lo cual están protegidos
por la garantía constitucional del art. 17 de la Constitución Nacional).

CLASIFICACION DE LOS CONTRATOS.-


De acuerdo al nuevo Código y a las doctrinas tradicionales, los contratos se
clasifican en:
1) UNILATERALES /BILATERALES (conf. art. 966).-
Unilaterales: son los contratos que crean obligaciones sólo para una de las
partes, sin que la otra quede obligada (ej: donación, depósito, comodato, etc).
m Bilaterales: son los que crean obligaciones recíprocas para todas las partes
intervinientes (ej: compraventa, permuta, locación de cosas, etc).
En cuanto a los "contratos plurilaterales" (contratos en los que existen muchas
partes obligadas), no están definidos en el Código, pero establece que se le aplican
su-pletoriamente las normas de los contratos bilaterales.
2) ONEROSOS 1 GRATUITOS (conf. art. 967).-
e Onerosos: cuando en el contrato hay ventajas o prestaciones recíprocas. La
prestación de una de las partes tiene su razón de ser en la contraprestación de la otra
(ejs: compraventa, permuta, locación, etc). Todos los contratos bilaterales sononerosos.
e Gratuitos: cuando en el contrato una de las partes recibe una prestación sin dar
nada a cambio. No hay contraprestación de quien recibe la ventaja (ejs: donación,
comodato, mutuo gratuito, etc).
3) ALEATORIOS 1 CONMUTATIVOS (conf art. 968).-
e Aleatorio: cuando las ventajas o las pérdidas para ambas partes o para una sola
de ellas depende de un acontecimiento incierto (ejs: contratos de juego, de seguro).
e Conmutativos: cuando lasventajas estándetenninadas (sonciertas) alcelebrarse
el contrato y no dependen de un acontecimiento incierto (ejs: compraventa, permuta,
locación, etc).

Si bien (conf. art. 284) rige el principio de la libertad de formas, por el cual las
partes pueden manifestar su consentimiento en la forma que estimen mas conve-
niente, en algunos casos la ley exige una forma determinada, sea para que el acto
tenga validez, o para que produzca sus efectos propios, o para su comprobación.
e Formales: son aquellos contratos a los cuales la ley les impone una forma
determinada, conf. art. 1015 (ej: la escritura pública). Podemos distinguir entre:
- Formales absolutos (solemnidad absoluta): contratos en los que la forma se
exige como requisito de validez del acto.
- Formales relativos (solemnidad relativa): la forma no se exige bajo sanción
de nulidad, pero (conf art. 285) el acto no queda concluido hasta que no se cumpla la
forma prevista y sólo vale como contrato en el cual las partes se obligan a cumplir
la forma instrumental prevista.
- Formales con fines meramente probatorios (adprobationem): cuando la forma
constituye sólo un medio de prueba respecto a que el contrato se ha celebrado.
e No formales: son aquellos a los que la ley no les exige una forma determi-
nada, y por lo tanto, en virtud de la libertad de formas (arts. 284 y 1015) las partes
pueden celebrarlos en la forma que quieran, ya sea verbalmente o por escrito, por
documento público o por documento privado (ejs: locaciones, comodato, depósito, etc).
5) NOMINADOS
1 INNOMINADOS.-
e Nominados: son los contratos que están regulados especialmente por la ley,
sea por el Códieo (ejs: compraventa, permuta, donación, comodato, etc.) o por leves
especiales (ejs: contrato de seguro por ley 17.418;de sociedad por ley 19.550, etc). Aestos
contratos se les aplican las normas que los regulan especialmente.
e Innominados: son los que no tienen una regulación legal específica; no están
tipiticados, y en consecuencia, son "atípicos" (ejs: contrato de garage; de medicina
prepaga; de tiempo compartido; de hospedaje; etc).
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

6) DE E J E C U C I ~ NINSTANTÁNEA 1 DE TRACTO SUCESIVO.-


m De ejecución instantánea: son los contratos que se ejecutan o cumplen de una
sola vez (ej: compraventa).
De tracto sucesivo: contratos cuya prestación se cumple periódicamente (ej:
locación de un inmueble, en la cual hay que pagar el alquiler todos los meses).
7) DE E J E C U C I ~ NINMEDIATA 1 DE E J E C U C I ~ NDIFERIDA.-
m De ejecución inmediata: cuando los efectos del contrato se producen de in-
mediato, desde el momento mismo de su celebración.
m De ejecución difeida: cuando los efectos del contrato comienzan a cumplirse
después de transcurrido cierto plazo (art. 350).
8) P R I N C ~ 1EACCESORIOS.-
S
m Principales: contratos que tienen existencia y validez propia, sin depender
para ello de otro contrato (ej: compraventa, locación, etc).
m Accesorios: contratos cuya existencia y validez dependen de otro contrato al
cual acompañan (ej: contrato de fianza).
9) ENTRE PRESENTES 1 ENTRE AUSENTES.-
m Entrepresentes: cuando las partes están en contacto directo (personalmente o
por medio de representante), de modo que la oferta y la aceptación se puedan producir
coetáneamente, sin solución de continuidad.
m Entre ausentes: cuando las partes no están en contacto directo. sino aue se
encuentran separadas territorialménte y para transmitirse la oferta o la aceptación
se valen de la correspondencia o de simples mensajeros o intermediarios, que no
tienen representación.

Concepto.- El consentimiento es la integración de las voluntades de las partes


tendiente a la celebración del contrato. Es un elemento esencial del contrato, ya
que no puede faltar: no hav contrato si no hav consentimiento.
Formación del Consentimiento.- El consentimiento se forma con dos actos ju-
rídicos unilaterales: 1) Oferta y 2) Aceptación. El contrato queda concluido cuando
el que hizo la oferta (ofertante, oferente, proponente) recibe la aceptación del destinata-
rio; también queda concluido el contrato cuando alguna de las partes hace algo que
demuestra la existencia de un acuerdo (ej: deposita el precio de la mercadería ofertada).

Concepto.- La oferta es la manifestación dirigida a persona determinada o


determinable, con la intención de obligarse y con las precisiones necesarias para
establecer los efectos que debe producir de ser aceptada (conf. art. 972).
En la práctica, la oferta es la propuesta que una de las partes dirige a una persona
determinada o determinable para celebrar un contrato. Como se trata de un acto
voluntario, la persona que hace la oferta debe actuar con discernimiento, intención
y libertad, ya que si alguno de estos requisitos falta la oferta no tendría validez.
Requisitos de la oferta.- Los requisitos de la oferta surgen del art. 972:
1) Dirigida a persona determinada o determinable.
2) Realizada con la intención de obligarse, de contratar.
3) Completa o autosuficiente.
La oferta realizada con todos sus requisitos obliga al vrovonente (conf. art. 974).
Fuerza obligatoria de la oferta.- Hecha la oferta por el proponente (ofertante u
oferente) el mismo queda obligado a cumvlula si el destinatario la acepta; salvo que
no haya habido intención del proponente de obligarse, y esto surja:
a) de los términos en que fue formulada; o
b) de la naturaleza del contrato; o
C)de las circunstancias del caso.
Retractación.- ¿Puede retirarse la oferta? Sí, la oferta dirigida a una persona
determinada puede ser retractada, siempre que la comunicación de su retiro haya
sido recibida por el destinatario antes o al mismo tiemvo aue la oferta.
Caducidad de la oferta.- La oferta caduca cuando el proponente o el destinatario
fallece o se incapacita, antes de la recepción de su aceptación.
No obstante, el que aceptó la oferta ignorando la muerte o incapacidad del ofe-
rente, y que a consecuencia de su aceptación ha hecho gastos o sufrido pérdidas,
tiene derecho a reclamar su reparación.

2) LAACEPTACI~N.-
Concepto.- Es la conformidad que presta el destinatario a la oferta que se le ha
hecho. Técnicamente, la aceptación es (al igual que la oferta) "una declaración de
voluntad unilateral y recepticia", pero ahora el destinatario es el ofertante.
Requisitos.- Son los siguientes:
1) Al igual que la oferta, la aceptación debe ser hecha por persona que actúe
con discernimiento, intención y libertad; y debe ser recepticia (dirigida al ofertante).
2) Debe expresar la plena conformidad con la oferta.
3) Debe recaer sobre una oferta vigente (que no este retractada ni caducada).
Modos de aceptación.- El art. 979 establece que "Toda declaración o acto del
destinatario que revela conformidad con la oferta constituye aceptación...". Es
por ello que, al decir "toda declaración o acto" permite admitir que la aceptación
puede ser: a) expresa o tácita; b) verbal, o por escrito, o por un acto que permita
presumir que hay aceptación.
Retractación de la aceptación.- La aceptación puede ser retractada si la comu-
nicación de su retiro es recibida por el destinatario antes o al mismo tiempo aue la
aceptación (conf. art. 981).
Perfeccionamiento del contrato.- La aceptación perfecciona el contrato:
a) entre presentes, cuando es manifestada.
b) entre ausentes, cuando es recibida por el vrovonente durante el plazo de
vigencia de la oferta.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Concepto.- La capacidad es la aptitud de la persona, por un lado, para ser titu-


- de derechos y deberes jurídicos, y por otro lado, para eiercer Dor sí mismo los
lar
derechos o el cumplimiento de los deberes.
La capacidad no es considerada un elemento esencial del contrato, sino un
presupuesto del consentimiento.
Tipos de capacidad.- Hay dos tipos de capacidad:
1) Cauacidad de derecho: aptitud para ser titular de un derecho o de un deber
jurídico (también se la denomina "capacidad de goce" ). La ley puede privar o limitar
esta capacidad respecto de hechos, simples actos, o actos jurídicos determinados.
2) Canacidad de ejercicio: aptitud para eiercer por sí mismo sus derechos o el
cumplimiento de sus deberes (es la denominada "capacidadde hecho "delCódigo de Vélez.).
Estas capacidades tienen limitaciones que se denominan incapacidades (incapa-
cidad de derecho e incapacidad de ejercicio). La capacidad es la regla; la incapacidad
es la excepción.
Incapacidad e inhabilidad para contratar.- Sin perjuicio del régimen de capa-
cidad y los supuestos de "incapacidad" (regulados enlos arts. 22 a 50), el Código Civil
y Comercial dispone (en sus arts. 1000 a 1002) algunos supuestos de inhabilidades
para contratar.
m Conforme al art. 1001, no pueden contratar, en interés propio o ajeno, según
sea el caso, los que están impedidos para hacerlo conforme a disposiciones especia-
h. Los contratos cuya celebración está prohibida a determinados sujetos tampoco
pueden ser otorgados por interpósita persona.
m Por otro lado, a determinadas personas se les prohíe contratar (en interés pro-
pio o ajeno) con ciertas personas o sobre determinados obietos. La razón es evitar
que una persona aproveche determinada situación de poder para sacar ventajas. Se
tiende a evitar un conflicto de intereses. Estas prohibiciones están previstas en el
art. 1002, el cual dispone que no pueden contratar en interés propio:
a) los funcionarios públicos, respecto de bienes de cuya administración o
enajenación están o han estado encargados;
b) los jueces, funcionarios y auxiliares de la justicia, los árbitros y mediado-
res, y sus auxiliares, respecto de bienes relacionados con procesos en los que
intervienen o han intervenido;
c) los abogados y procuradores, respecto de bienes litigiosos en procesos en
los que intervienen o han intervenido;
d) los cónyuges, bajo el régimen de comunidad, entre sí.
Por último, establece que los albaceas que no son herederos no pueden celebrar
contrato de compraventa sobre los bienes de las testamentarias que estén a su cargo.
Estos supuestos del art. 1002 no son taxativos, ya que el Código Civil y Co-
mercial contiene otros supuestos de "impedimentos para contratar" (ejs: arts. 1341,
1348, 1535, 1676, etc).
Contrato celebrado por persona incapaz o con capacidad restringida.
Efectos de su nulidad.- Declarada la nulidad del contrato celebrado por la persona
incapaz o con capacidad restringida, la varte cavaz no tiene derecho vara exigir la
restitución o el reembolso de lo que ha pagado o gastado, excepto si el contrato
enriqueció a la parte incapaz o con capacidad restringida y en cuanto se haya
enriquecido (conf. art. 1000).
En efecto, si la parte incapaz o con capacidad restringida se vio enriquecida por
el contrato, está obligada o restituir en la medida en aue se hava enriauecido. De
no hacerlo habna un enriquecimiento sin causa. También estará obligado a restituir
aquella persona incapaz o con capacidad restringida que contrató obrando con dolo
(conf. art. 388).

OBJETO DEL CONTRATO.-


Regulación.- Dado que el contrato es un acto jurídico, el Código Civil y Co-
mercial para regular el objeto del contrato a las normas sobre el objeto de
los actosjurídicos (Sección 1, Capítulo 5, Tííulo N del Libro Primero), regulación que
se completa con las normas de los arts.1003 y siguientes, referidos específicamente
al "objeto de los contratos".
Requisitos del objeto.- Del art. 1003, surge que el objeto del contrato debe ser:
1) m: las leyes no pueden aceptar contratos cuyo objeto sea ilícito, es decir,
prohibido por la ley, contrario a la moral, a las buenas costumbres, al orden público
o lesivo de los derechos ajenos o de la dignidad humana.
2) Posible (material v iundicamente): los hechos o bienes objeto del contrato
deber ser posibles de existir. La imposibilidad anula el contrato. Ejs: imposible
materialmente (tocar el cielo con las manos); imposible jurídicamente (hipotecar un
auto, prendar un inmueble).
3) Determinado o determinable: al momento de contratar, el objeto debe estar
determinado o ser susceptible de determinarse posteriormente. No es posible obligar
al contratante a algo que no se sabe qué es.
- -

4) Susceptible de valoración económica v corresponder a un interés de las partes,


aun cuando éste no sea patrimonial: el objeto del contrato debe ser susceptible
de ser apreciado econóinicamente (valorado en dinero), pero el interés de las partes
no siempre debe ser valorado en dinero, ya que puede consistir en otros intereses
-extrapatrimoniales- como ser un interés moral, científico, cultural, religioso,
altruista, etc. (Ej: si convengo con una fabrica de juguetes que entreguen 1000 juguetes en
un hospital para regalarlos a los chicos internados, la prestación tiene un valor económico
-el valor de los juguetes-, pero mi interés no será patrimonial, sino puramente altruista.)

Objetos prohibidos.- No pueden ser objeto de los contratos:


a) los hechos imposibles o que están prohibidos por las leyes; ni
b) los hechos contrarios a la moral, al orden público, a la dignidad de la persona
humana, o lesivos de los derechos ajenos; ni
c) los bienes que por un motivo especial se prohibe que lo sean.
G U ~DE
A ESTUDIO:
COMERCIAL 113

Bienes futuros.- ¿Pueden ser objeto de los contratos los "bienesfuturos"? Sí,
pero el contrato queda subordinado a la condición de que la cosa futura "llegue
a existir" (conf art. 1007). Si, posteriormente, la cosa futura no llega a existir, el
contrato no producirá ningún efecto, y las partes quedan desobligadas.
Recordemos que los "bienesfuturos" son aquellos que, si bien no existen aún,
es previsible que existan posteriormente (ej: a fines del 2018, un librero le compra a
Editoxial Estudio 500 ejemplares del Código que se va a editar en el 2019).
Bienes ajenos.- ¿Pueden ser objeto de los contratos los "bienes ajenos"? Sí.
Al respecto, el art. 1008 regula distintas situaciones:
1) Si la parte contrató sobre el bien ajeno como tal (avisando a la otra parte que
el bien es ajeno) y prometió transmitirlo, debemos distinguir
Si no garantizó el éxito de la operación, sólo tiene una obligación de medios
consistente en "emplear los medios necesarios para que la prestación se realice".
Sólo responderá por los daños y perjuicios si la operación no se concreta por
su culpa.
Si garantizó el éxito de la operación, se tratará de una obligación de resultado,
y si la operación no se realiza debe responder por los daños y perjuicios, aunque
de su parte no haya existido culpa.
2) Si la parte contrató sobre el bien ajeno como si fuera propio (ocultando que
es ajeno): tendrá la obligación de adquirirlo, y si no lo adquiere y no lo entrega, es
responsable de todos los daños y perjuicios que cause el incumplimiento.
Bienes litigiosos, gravados, o sujetos a medidas cautelares.- iPueden ser
objeto delos contratos? Si, siempre que se advierta a la otra parte de esa situación.
De esta forma, la contraparte sabrá a que atenerse y qué pejuicios puede sufrir.
Lo que no admite la ley, es que se contrate de mala fe sobre estas cosas "como si
estuviesen libres" (sin avisar que son litigiosas, gravadas o embargadas). Quien lo haga de-
berá indemnizar a la otra parte (si ésta es de buena fe) los perjuicios que sufra (art. 1009).

CAUSA DEL CONTRATO.-


Concepto.- La causa es el fin inmediato autorizado por el ordenamiento jurídi-
co que ha sido determinante de la voluntad. También integran la causa los motivos
exteriorizados cuando sean lícitos y hayan sido incorporados al acto en forma
expresa, o tácitamente si son esenciales para ambas partes (conf art. 281).
Regulación.- El Código Civil y Comercial, a fin de regular la causa en los con-
tratos, remite a las normas sobre la causa de los actos jundicos (arts. 281 a 283), de
las cuales extrajimos el concepto brindado en el párrafo anterior.
Sin embargo, através de los arts. 1013 y 1014, se ocupa de dos cuestionesreferi-
das específicamente a la causa en los contratos: necesidadde causa y causa ilícita.
Necesidad de causa.- La causa-fin es un elemento esencial del contrato. Por
ende, para la validez del contrato ella debe existir al celebrarse el contrato y subsistir
durante la ejecución del mismo. Según las circunstancias, la falta de causa puede
implicar la nulidad del contrato, su adecuación o su extinción.
Causa ilícita.- La causa debe ser lícita; si la causa es ilícita el contrato es nulo.
La causa es ilícita cuando: es contraria a la moral, al orden público o a las buenas
costumbres (conf art. 1014).
Habitualmente, la causa o fin ilícito es perseguido por ambas partes. En el caso
de que sólo una de ellas hava actuado con un motivo ilícito, ésta no podrá invocar el
contrato frente a la otra, y esta última podrá recuperar lo que ha dado sin necesidad
de cumplir lo ofrecido.

FORMA DE LOS CONTRATOS.-


Concepto.- La forma es la manera o medio por el cual las partes manifiestan
exteriormente su voluntad o el consentimiento para celebrar el contrato.
La forma sería como un molde que contiene la voluntad del sujeto (en un acto
jurídico) o el consentimiento (en los contratos).

Regulación.-A la forma de los contratos, le son aplicables las siguientes normas:


1) Lo dispuesto genéricamente por el Código sobre “$armade los actosjuridicos "
(art. 284 y SS.)dado que el contrato es una especie dentro del género acto jurídico;
2) Lo dispuesto en el Título de "Contratos en general", específicamente sobre
"forma" de los contratos (arts. 1015 a 1018);
3) Lo dispuesto sobre "forma" al regular en particular algunos contratos (ejs: art.
1188 en la locación; art. 1552 en la donación; art. 1579 en la fianza; etc).

Libertad de formas.- El Código Civil y Comercial establece el principio de "li-


.
bertad de fornzas " en el art. 284.,v lo confirma en el art. 1015 al disvoner aue "sólo
son formales los contratos a los cuales la ley les impone unaforma determinada".
La forma puede resultar de la voluntad de las partes o de la ley. Las partes pueden
utilizar la forma que quieran (verbalmente,por escrito, sea instrumentoprivado o publico.
etc), salvo que la ley designe una forma determinada.
Aún en el caso de que la ley exija una forma determinada, el Código permite que
las partes puedan convenir una forma más exigente que la impuesta por la ley. O sea,
se permite que las partes elijan una forma con más recaudos que la indicada en la ley.
Forma de las modificaciones.- La forma exigida para la celebración del con-
trato rige también para las modiJicaciones ulteriores que le sean introducidas (ej:
si el contrato se hizo por escritura pública, las modiñcaciones posteriores deben hacerse
por escritura pública).

Otorgamiento pendiente del instrumento.- El otorgamiento pendiente de un


instrumento previsto constituve una obligación de hacer, siempre que el futuro
contrato no requiera una determinada forma bajo sanción de nulidad. Si la parte
condenada a otorgarlo no lo hace, el juez lo hace en su representación, siempre que
las contraprestaciones estén cumplidas (conf. art. 1018).
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Eiemplo: la compra de un inmueble debe hacerse por escritura pública (conf.


art. 1017); si se hace por instrumento privado la compra no queda concluida como
tal (como venta con la consiguiente transmisión del dominio) mientras no se cumpla la
forma exigida (la escritura pública), pero el instrumento privado vale coino acto en
el que las partes se han obligado a cumplir con la formalidad exigida.

Contratos que deben celebrarse por escritura pública.- El art. 1017 establece
que los siguientes contratos deben ser otorgados por escritura pública:
a) Los contratos que tienen por objeto la adquisición, modificación o extinción
de derechos reales sobre inmuebles.
b) Los contratos que tienen por objeto derechos dudosos o litigiosos sobre
inmuebles;
c)Losactos que seanaccesoriosde otros contratos otorgados enescriturapública;
d) Los demás contratos que, por acuerdo de partes o disposición de la ley, deben
ser otorgados en escritura pública.
m Consecuencias de omitir la escritura vública: debemos diferenciar:
1) Si la escritura pública es exigida "en l r m a absoluta ", como requisito de
validez, y las partes la omiten, el contrato es nulo.
2) Si la escritura pública es exigida "en forma relativa" y las partes celebran el
contrato por instrumento privado, dicho contrato "no queda concluido como tal",
pero "queda concluido como un contrato en el que las partes se han obligado a
hacer escriturapública" (conf. arts. 285,969 y 1018).

PRUEBA DE LOS CONTRATOS.-


Concepto.- La prueba del contrato consiste en demostrar, por los medios y
las formas que indica la ley, la existencia y alcance de un contrato. Cuando hay
controversias acerca de la existencia del contrato, la prueba se toma indispensable.
Prueba de la existencia del contrato.- El Código Civil y Comercial otorga
una posibilidad muv amvlia de probar el contrato, ya que permite probarlo por
todos los medios de prueba (instrumentos públicos o particulares, informes, confesión
de parte, pericias, testigos, correspondencia, libros contables, etc.) con tal aue sean aptos
para que el juez llegue a una razonable convicción, según las "reglas de la sana
crítica" (conf. art. 1019).
Prueba de los contratos formales.- Aquellos contratos para los cuales la forma-
lidad es requerida a los fines probatorios (es decir que la forma es exigida como prueba),
pueden ser probados por otros medios, inclusive por testigos, en los siguientes casos:
cuando hay imposibilidad de obtener la prueba (de haber sido cumplida la formalidad), o
si existeprincipio deprueba instrumental, o comienzo de ejecución (conf art. 1020).
Se le llama "principio deprueba instrumental" a cualquier instrumento ema-
nado de la otra parte (o de su causante o de parte interesada en el asunto), que haga
verosímil la existencia del contrato.
EFECTOS DE LOS CONTRATOS..
Concepto.- Los efectos de los contratos son las consecuenciasjurídicas que ellos
producen, las que en general consisten en crear, regular, modiJicar, transferir o
extinguir relacionesjurídicaspatrimoniales (conf. art. 957 CCCN).
Los efectos del contrato pueden distinguirse, teniendo en cuenta a quien alcanzan,
de la siguiente forma:
1) Efectos con relación a las vartes
2) Efectos con relación a los sucesores de las partes
3) Efectos con relación a terceros.

1) EFECTOS
CON R E L A C I ~ NA LAS PARTES.-
Rige el principio denominado "efectorelativo": los contratos sólo tienen efectos
con relación a las partes (y sus sucesores), y no pueden perjudicar a terceros. Este
principio está consagrado por el art. 1021 del CCCN.
Partes del contrato.- Conf. art. 1023, se considera "parte del contrato" a quien:
a) lo otorga a nombre propio, aunque lo haga en interés ajeno (ej: caso delmandato
sin representación, ver art. 1321); o
b) es representado por un otorgante que actúa en su nombre e interés (ej: casos
de representación voluntatia y de representación legal); o
c) manifiesta la voluntad contractual, aunque ésta sea transmitida por un corre-
dor o por un agente sin representación (ej: caso del titular del interés que transmite su
voluntad de contratar valiéndose de un nuncio o mensajero).

2) EFECTOS
CON R E L A C I ~ NA LOS SUCESORES.-
Los efectos del contrato se extienden, activa y pasivamente, a los sucesores
universales, a no ser que las obligaciones que de él nacen sean inherentes a la
persona, o que la transmisión sea incompatible con la naturaleza de la obligación,
o esté prohibida por una cláusula del contrato o la ley (conf. art. 1024).

3) EFECTOS
CON R E L A C I ~ NA LOS TERCEROS.
Se denomina "terceros"a las personas totalmente ajenas al contrato. El Código
Civil y Comercial establece que el contrato:
- no tiene efectos respecto a terceros, excepto en los casos previstos por la ley
(art. 1021, CCCN);
- no hace surgir obligaciones a cargo de terceros, ni los terceros tienen derecho
a invocarlo para hacer recaer sobre las partes obligaciones que éstas no han
convenido, excepto disposición legal (art. 1022 CCCN).

Excepciones.- El Código regula distintas hipótesis en las que el contrato puede


tener efectos respecto de terceros (por ser incorporados al contrato):
1) Confratos colectivos.- Los contratos colectivos de trabajo crean derechos y
obligaciones para personas totalmente ajenas a la celebración del contrato.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

2) Contrato o estipulación a favor de terceros.- Son contratos en los cuales


una de las partes conviene que la otra cumplirá su prestación a favor de un tercero.
(Eiemulo: en el seguro de vida, el asegurado conviene que si se produce su fallecimiento la
Compañía debe pagar la indemnización a determinada persona.)
3) Contrato a nombre de tercero.- Quien contrata a nombre de un tercero sólo
lo obliga si ejerce su representación. Afalta de representación suficiente el contrato
es ineficaz (conf. art. 1025), salvo que el tercero lo ratifique expresamente o ejecute
el contrato (ratificación implícita).
4) Promesa del hecho de un tercero.- Quien promete el hecho de un tercero
queda obligado a hacer lo razonablemente necesario para que el tercero acepte la
promesa. Si ha garantizado que la promesa sea aceptada, queda obligado a obte-
nerla y responde personalmente en caso de negativa (conf. art. 1026). (Eiem~io:Pepe
contrató con Coca Cola y prometió que SX piloto de autos de carreras, llevaría la publicidad
de la empresa en tal carrera.)
5) Contratoparapersona a designar.- Cualquier parte puede reservarse la facul-
tad de designar ulteriormente a un tercero para que asuma su posición contractual
(conf art. 1029). La asunción de la posición contractual se produce con efectos
retroactivos a la fecha del contrato, cuando el tercero acepta la nominación y su
aceptación es comunicada a la parte que no hizo la reserva.
6 ) Contratopor cuenta de quien corresponda- El contrato celebrado por cuenta
de quien corresponda queda sujeto a las reglas de la condición suspensiva. El ter-
cero asume la posición contractual cuando se produce el hecho que lo determina
como beneficiario del contrato (conf. art. 1030). (Eiemulo: un programa de televisión
contrata con una agencia de viajes un viaje a Bariloche para el tercero que resulte ganador
de un concurso.)

OBLIGACION DE SANEAMIENTO..
Concepto.- La obligación de saneamiento consiste en la obligación que tiene
quien transmite (transmitente) de sanear o revarar los pejuicios que sufra el adqui-
rente a raíz de evicción o de vicios ocultos. Es un concepto genérico que abarca
dos garantías tradicionalmente reconocidas:
- la garantía de evicción, y
- la garantía por vicios redhibitorios (vicios ocultos).
Estas garantías disponen que aquel que transmite algo tiene la obligación de
garantizar al adquirente que no sufrirá evicción (es decir, que no habrá un tercero que
lo prive del derecho que ha adquirido) y que lo transmitido no tiene vicios ocultos (que
no podían ser advertidos al momento de la transmisión).

¿Quienes están obligados a sanear?.- Son los siguientes sujetos:


a) el transmitente de bienes a título oneroso;
b) quien ha dividido bienes con otros;
c) sus respectivos antecesores, si han efectuado la correspondiente transferencia
a título oneroso.
LA SENA ("señal" o "arras").-
Concepto.- La seña o señal o arras, consiste en una suma de dinero que una
persona da a otra para asegurar la celebración de un contrato o su cuinplimiento, o
en su caso, para permitir el arrepentimiento de cualquier de las partes.
¿Cuándo se da? Puede ser dada antes de celebrarse el contrato (con el fin de
asegurar que el contrato se llevará a cabo); o en el momento de celebrar el contrato, o
aún después (para asegurar que se van a cumplir las prestaciones).
¿Quéseda? Generalmente es dinero, una parte del precio (ej: 10 o 20% del precio
total), pero nada impide que se pueda dar otra cosa mueble.

Clases de seña.- Hay 2 clases de seña:


a) Seña conJirmatoria: su fin es asegurar el cumplimiento del contrato. En este
tipo de seña, las partes no tienen derecho a arrepentirse de la operación. Lo que se
da como seña es considerado como un "adelanto", un pago a cuenta (siempre que
sea de la misma especie que aquello que "se debe" por el contrato).
b) Señapenitencial: en esta clase de seña, está permitido el arrepentimiento de
cualquiera de las partes. Si se arrepiente quien dio la seña, la pierde. Si se arrepiente
quien recibió la seña, debe devolverla con otro tanto más ("seña doblada").

Regulación en el Código Civil y Comercial- El art. 1059 dispone que "La


entrega de señal o arras se interpreta como conjirmatoria del acto, excepto que
las partes convengan la facultad de arrepentirse... ". Esto significa que la seña se
presume confirmatoria, salvo que las partes convengan lo posibilidad de arrepentirse.

Concepto.- La interpretación del contrato consiste en establecer el sentido y


alcance de las cláusulas del mismo.
¿Para qué se interpreta? Para saber con exactitud cuáles son los derechos y
deberes de cada una de las partes.
¿Cuándo se hace necesario interpretar? Cuando en el contrato existen cláusu-
las a las cuales las partes les asignan distinto significado y alcance, sea porque las
cláusulas son contradictorias unas con otras, o porque las palabras empleadas son
ambiguas, equívocas, dudosas o imprecisas.
Cuando un contrato es claro, enprincipio corresponde aplicarlo y nada más. Pero,
a veces también es necesario interpretar un contrato claro (justamente para dejar bien
establecida su claridad) cuando la contraparte maliciosamente opone (para no cumplir
sus obligaciones) una interpretación ingeniosa.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Reglas de interpretación en el Código Civil y Comercial- El Código Civil y


Comercial (en los arts. 1061 a 1068), trae una serie de principios y reglas aceptados
por nuestra doctrina y jurisprudencia para lograr la interpretación de los contratos.
Vale aclarar que se trata de reglas para la interpretación de los contratos vari-
&y no para los contratos por adhesión, ni los de consumo, ni tampoco de los
contratos conexos, pues todos estos tienen sus propias reglas de interpretación.
e Las reglas de interpretación son las siguientes:
1) Intención común y buena fe: el contrato debe interpretarse conforme a la
intención común de las partes y al principio de la buena fe.
2) Interpretación restrictiva: cuando por disposición legal o convencional se
establece expresamente una interpretación restrictiva, debe respetarse la literalidad
de los términos utilizados al manifestar la voluntad.
3) SignBcado de las palabras: las palabras empleadas en el contrato deben
entenderse en el sentido que les da el uso general, excepto que tengan un significado
específico que surja de la ley, del acuerdo de las partes o de los usos y prácticas
del lugar de celebración.
4 ) Interpretación contextual: si una cláusula no es clara o es ambigua, ella
no debe interpretarse aisladamente sino relacionándola con las otras del contrato
que sean claras y que estén en armonía con el contexto general del contrato ("Las
cláusulas del contrato se interpretan las unas por medio de las otras ... ", conf. art. 1064).
5 ) Fuentes de interpretación: si el significado de las palabras y la interpretación
contextual no fuesen suficientes para interpretar con claridad el contrato, puede
recurrirse a: a) las circunstancias en que se celebró el contrato; b) la conducta de
las partes; y c) la naturaleza v finalidad del contrato.
6 )Principio de conservación: en caso de duda sobre la validez del contrato o de
alguna cláusula, corresponde inclinarse por la conservación del contrato, es decir,
por la validez del acto.
7 )Protección de la conjianza: el intérprete debe proteger la confianza y lealtad
que las partes se deben recíprocamente y, por ello, al interpretar no debe admitir
como válida una conducta de una de las partes que sea contradictoria con otra
conducta suya anterior (y jurídicamente relevante).
8) Expresiones oscuras: en caso de que persistan las dudas: a) si el contrato es
a título gratuito se debe interpretar en el sentido menos gravoso para el obligado;
y b) si es a título oneroso, en el sentido que produzca un ajuste equitativo de los
intereses de las partes.
Los modos de extinción de los contratos son:
1) Cumplimiento.- Es el modo natural de extinción de los contratos. Cuando las
partes ya han cumplido con sus obligaciones, desaparece la finalidad del contrato
y lógicamente él se extingue. (Ejempío: si el vendedor entregó la cosa y el comprador
pagó el precio, el contrato de compraventa se extingue.)
2) Imposibilidad de cumplimiento.- El contrato se extingue cuando las obliga-
ciones de las partes se hacen de cumplimiento imposible por caso fortuito o fuerza
mayor (art. 955 y SS.;y art. 1732 y SS.).
3) Rescisión.- La rescisión es la extinción del contrato por mutuo acuerdo de
las partes. Se funda en la autonomía de la voluntad: si un acuerdo de voluntades
pudo crear el contrato, a la inversa, un acuerdo de voluntades puede extinguirlo.
Este tipo de rescisión se denomina "rescisión bilateral", y estii regulada en el
art. 1076 del Código Civil y Comercial, el cual dispone que "...Esta extinción,
excepto estipulación en contrario, sólo produce efectospara el-futuroy no afecta
derechos de terceros.".
Por su parte, el art. 1077 establece que el contrato puede extinguirse total o
parcialmente, a través de la "rescisión unilateral", en los casos en que el propio
contrato, o la ley, así lo permitan.
4) Revocación.- La revocación es la extinción del contrato por la voluntad de
una sola de las partes, pero fundada en una causa legal (ej: ingratitud del donatario).
Ejemplo: el donante, puede revocar la donación si existe ingratitud del donatario
(art. 1571) o incumplimiento de los cargos (art. 1570).
La revocación tiene efectos inmediatos, y para el futuro. Excepcionalmente puede
tener efectos retroactivos en los casos en que la ley lo disponga específicamente.
5) Resolución.- La resolución consiste en la extinción retroactiva del contrato,
por un hecho posterior a la celebración del mismo, al cual las partes o la ley le
otorgan el efecto de extinguir el contrato.
Ese hecho posterior que da fundamento a la resolución, puede:
- estar previsto por las partes en el contrato (ejemplos: una condición resolutoria,
un plazo resolutorio, una seña penitencial, un pacto de retroventa, etc.)
- estarprevisto por la ley (eiemplos: frustración de la finalidad del contrato, excesiva
onerosidad sobreviniente, imprevisión; etc.)
CONTRATOS COMERCIALES
PARTE GENERAL
CONCEFTO
DE CONTRATO
4 "Contrato es el acto jurídico mediante el cual dos o máspartes
manijEestan su consentimientopara crear, regular, modzjicar, transfkr o
extinguir relacionesju~dicaspabnnoniales (conf. art. 957).

L~ERTA
DED Las personas tienen la libertad de decidir contratar o no, de elegir con auien
CONTRATACI~N contratar y, además, de determinar el contenido del contrato (conf. art. 958).
Fumu~ Lo convenido es obiipatorioparalaspartes (wnf. art. 959, CCCN), pero siempre 1
1 que se trate de un cokato "vdlidammte celebrado ".
I OBLIGATORIA

FACULTADES
1 DE m s JUECES
1
1I
Regla geneml + los jueces no pueden modificar lo convenido por las partes
+
(conf. &t.960, CCCN). ~ x c e p c i o ~ e s 2.
- I
1
11
1 B L ~ KFI.
\~ 1 Los contratos deben cclcbmrsc, interpretaric y cjccutarsc de bucna fc (art. 961). 1
C a n á c m DE LAS
~ o m LECALES
s 1 Las normas legales referidas a los contratos son supletorias de la voluntad de las
partes. Exce~ción + normas "indisponibles".
PRELACI~N
NORMATIVA I a) En primer l u g a r 4 normas indisponibles. 1b) Luego 4normas particulares
del contrato. 1 c) Por último+ normas supletorias.
~ECRACIÓN
DEL CONTRATU I Contenido estipulado por las partes + a) Normas indisponibles + b) Normas
supletorias + c) Usos y prácticas del lugar de celebración.
Dmceo
I Los derechos resultantes de los contratos integran el derecho de propiedad del

P. i n m

1)Unilaterales 1 Bilaterales 4) Formales 1No Formales 7) De ejecución inmediata 1


5) Nominados 1 Innominados De ejecución diferida
2) Onerosos 1Gratuitos
6)D~ ejecución instantánea 1 8) Principales 1 Accesorios
3) Aleatorios 1Conmutativos De tracto sucesivo 9) Entre presentes 1 Entre ausentes

1 bración del wntrato. Es un elemento esenciz del contrato: no hay contrato sino hay consentimiento. I
1 Formación del Consentimiento +Con dos actos jurídicos unilaterales: 1)Oferta 2) Aceptnción. 1
y

.Concepto+Manifestacióndingidaape~~~~deter- Concepto + Conformidad que presta el


minada o determinable, con la intención& obligarse y destinatario a la oferta que se le ha hecho.
wnlasprecisionesnecesariasparaestablecerlosefectos . ~ de ~ d + ~ o tácita 1
~U)expresa
que debe producir de ser aceptada (conf. art. 972). b) verbai, o prescrito, o por un acto que permita
Fuerza obligatoria de la oferta +Hecha la presumir que hay aceptación.
oferta por el proponente, el mismo queda obligado a
cumplirla si el destinatario la acepta. I Retraetauóndela a c e p t a c i ó n 4 Laacepta-
ción puede ser retractada si la comunicaciónde
Retraetación -b ¿Puede retirarse la oferta? Si,
siem~re
* aue
. la comunicación de su retiro hava sido
recibida antes o al mismo tiemw aue la oferta.
1 mismotiemuo . aue
La aceptación perfecciona el contrato:
1
su retim es recibida por el destinatario antes o al
. laace~tación(conf.art. 981).

Caducidad de la oferta+ Cuando el proponente a) entre presentes, cuando es manifestada.


o el destinatario fallece o se inca~acita,antes de la b) entre ausentes, cuando es recibida por el pro-
recepción de su aceptación. rx>nentedurante el plazo de vigencia de la oferta.
Aptitud de la persona, por un lado, para ser titular de derechos y deberes juridi-
cos, y por otro lado, para eiercer w r si mismo los derechos o el cumplimiento
de los deberes. Es un presupuesto del consentimiento.
Tipos de capacidad -b 1) Cap. de derecho / 2 ) Cap. de ejercicio.
-
Requisitos -+ 1) Licito 1 2) Posible 1 3 ) Determinado o determinable 1 4 )
Susceptible de valoración económica y corresponder a un interés de las partes.
Bienes futuros -+ Pueden ser objeto de contratos, pero éste queda subor-
dinado a la condición de que la cosa futura "llegue a existir",
Bienes ajenos -+ Pueden ser objeto + Art. 1008: Distintas situaciones
Bienes litigiosos, gravados, o sujetos a medidas cautelares +Pueden ser
objeto de contratos, siempre que se advierta a la otra Darte de esa situación.
Fin inmediato autorizado por el ordenamiento jurídico que ha sido determi-
nante de la voluntad. También integran la causa los motivos exteriorizados
cuando sean lícitos y hayan sido incorporados al acto en forma expresa, o
tácitamente si son esenciales para ambas partes (conf. art. 281).

Manera o medio por el cual las partes manifiestan exteriormente su voluntad


o el consentimiento para celebrar elcontrato.
Libertad de formas -b Art. 284: "Sólo son formales los contratos a los
cuales la ley les impone unaforma determinada ".
Consiste endemostrar,porlosmediosy las formasque indicalaley,laexistencia
y alcance de un contrato. Cuando hay controversias acerca de la existencia del
contrato, la pmeba se torna indispensable.
Prueba de la existencia del contrato + El Código otorga una posibilidad
muv am~lia,ya que permite probarlo por todos los medios deprueba.
Son las consecuencias jurídicas que los contratos producen, las que en general
consisten en crear, regular, modificar, transferir o extinguir relacionesjun.-
dicaspatrimoniales (conf. art. 957 CCCN).
Rige el principio denominado "efecto relativo": los contratos sólo tienen
efectos con relación a las partes (y sus sucesores), y no pueden perjudicar a
terceros. Este principio está consagrado por el art. 1021 (CCCN).
Excepciones + 1) Confratos colectivos / 2) Contrato o estipulación a
favor de terceros/3) Contrato a nombre de tercero/4) Promesa del hecho de
un tercero / 5 ) Contrato para persona a desipnar.

I
Consiste en establecer el sentido y alcance de las cláusulas del mismo.
¿Para qué se interpreta? Para saber con exactitud cuáles son los derechos
y deberes de las partes.
2 Cuándo se hace necesario interpretar? Cuando en el contrato existen cláu-
sulas a las cuales las partes les asignan distinto significado y alcance.
Reglas de interpretación -+ 8.

Los modos de extinción de los contratos son -+ 1) Cumplimiento 1 2) Im-


posibilidad de cumplimiento 13) Rescisión 14) Revocación 1 5) Resolución.
-
-
-

La obligación de saneamiento consiste en la La seña (o señal o arras) consiste en una suma


obligación que tiene quien transmite (transmiten- de dinero que una persona da a otra para asegurar
te) de sanear o revarar los pejuicios que sufra el la celebración de un contrato o su cumplimiento,
adquirente a raiz de evicción o de vicios ocultos. o en su caso, para permitir el arrepentimiento de
Abarca dos earantias: la garantía de evicción, cualquier de las partes.
v la parantia oor vicios redhibitorios. Clases -+ a) Confirmatoria b) Penitencial
CAPITULO n
CONTRATOS COMERCLALES.
PARTE ESPECIAL.

1) COMPRAVENTA
Concepto.- Hay compraventa cuando una de las partes (vendedor) se obliga
a transferir la propiedad de una cosa y la otra (comprador), a pagar un precio en
dinero (conf art. 1123, CCCN).
Partes.- Las partes de este contrato son:
- el vendedor: quien se obliga a transferir la propiedad de la cosa; y
- el comprador: quien se obliga a pagar el precio.
Caracteres.- El contrato de compraventa presenta los siguientes caracteres:
a) Bilateral: porque hay obligaciones recíprocas para las partes.
b) Consensual: porque se perfecciona y produce sus efectos por el sólo hecho
del consentimiento.
c) Conrnutativo: porque las prestaciones son ciertas y equivalentes. Por excepción,
en algunos casos puede ser aleatorio.
d) Oneroso: porque la prestación de una parte se da en miras de la contrapresta-
ción que debe realizar la otra parte. Así: la cosa por el precio, el precio por la cosa.
e) No formal: porque se perfecciona por el sólo hecho del consentimiento de las
partes, sin requerirse forma especial para celebrarlo.
Compraventa y transferencia del dominio.- Es preciso diferenciar al contrato
de comvraventa por un lado y a la transferencia del dominio de la cosa, por otro. El
contrato de compraventa por sí sólo no es suficiente para transmitir la propiedad, ya
que sólo hace surgir el derecho del comprador de exigir que se le entregue lo que
ha comprado, pero no como propietario, sino como "acreedor de una obligación".
Para que la transmisión se produzca es necesario algo más: la tradición (entrega)
de la cosa al comprador (arts. 750 y 1892).
Aclaración: cuando se trata de inmuebles, se requiere además, la escritura pú-
blica y la inscripción en el Registro de la Propiedad para aue sea eficaz resvecto
de terceros (art. 1893).
Elementos.- Los elementos esenciales propios de este contrato son:
1) la cosa vendida (arts. 1129 a 1132); y
2) elprecio cierto en dinero (arts. 1133 a 1136).
La cosa.- ¿Qué cosas pueden ser vendidas? Pueden venderse todas las cosas
que pueden ser objeto de los contratos (conf art. 1329).
i Qué requisitos debe cumplir una cosa para poder ser vendida?
a) Debe ser una "cosa" en sentido propio (bien material susceptible de tener valor
económico).
b) Su venta no debe estar prohibida por la ley, ni ser contraria a la moral, las
buenas costumbres o al orden publico.
c) Debe ser determinada o susceptible de ser determinada.
d) Debe existir al celebrarse el contrato o ser susceptible de existir (cosa futura).
Venta de cosa aiena: la venta de la cosa total o parcialmente ajena es válida. El
vendedor se obliga a transmitir o hacer transmitir su dominio al comprador (conf.
art. 1132).Es aplicable el art. 1008, referido a "bienes ajenos" (objeto de los contratos).
Remitimos al lector al Capítulo sobre "Contratos. Parte General".
Venta de cosa futura: las cosas futuras pueden ser objeto del contrato de com-
praventa, quedando sujeta la venta a la condición suspensiva de que la cosa llegue a
existir (conf art. 1131).Sin embargo, el comprador puede asumir, por cláusula expresa,
el riesgo de que la cosa no llegue a existir sin culpa del vendedor ("venta aleatoria").

El precio.- El precio es la "contraprestación a cargo del comprador". Está regu-


lado en los arts. 1133 a 1136, y sus reauisitos son:
1) Debe ser en dinero (art. 1123).
2) Debe ser cierto (art. 1133).
3) Debe ser serio; es decir real, verdadero, efectivo (no ficticio ni irrisorio).
Determinación del precio: el precio es "determinado" en los siguientes casos:
a) cuando las partes lo fijan en una suma que el comprador debe pagar; o
b) cuando se deja su indicación al arbitrio de un tercero designado; o
c) cuando lo sea con referencia a otra cosa cierta.
En cualquier otro caso, se entiende que hay precio válido si las partes previeron
el procedimiento para determinarlo.

Obligaciones del vendedor.- Son las siguientes:


1) Conservar la cosa vendida, sin modificarla, hasta su entrega.
2) Entregar la cosa al comprador.
3) Recibir el precio.
4) Garantizar al comprador contra evicción y vicios redhibitorios de la cosa.
Obligaciones del comprador.- Son las siguientes:
1) Pagar el precio en el lugar y tiempo convenidos.
2) Recibir la cosa y los documentos vinculados con el contrato.
3) Pagar los gastos de recibo, incluidos los de testimonio de la escritura públi-
ca y los demás posteriores a la venta.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

2) PERMUTA
Concepto.- El contrato de permuta es aquel en el cual las partes se obligan
recíprocamente a transferirse el dominio de cosas que no son dinero (conf. art. 1172,
CCCN). Consiste en el cambio o trueque de una cosa por otra.
Caracteres.- Al igual que en la compraventa, se trata de un contrato: a) Bilateral;
b) Consensual; c) Conrnutativo; d) Oneroso; e) No formal.
Afinidad con la compraventa.- La permuta puede ser considerada como una
"compraventa simplificada". Es por ello que el art. 1175 dispone que: "en todo lo
no previsto por el presente Capitulo se aplican supletoriamente las normas de la
compraventa".
Conforme a esto se le aplican supletoriamente a la permuta, por ejemplo, las
normas de la compraventa sobre: 1) Cosa; 2) Obligaciones del vendedor; 3) Obli-
gaciones del comprador; 4) Disposiciones sobre compraventa de cosas muebles;
5) Boleto de compraventa.
Objeto.- El art. 1172 aclara que las cosas intercambiadas no vueden ser dinero,
pues en tal supuesto habna una compraventa y no una permuta.
El objeto de la permuta deben ser "cosas",seanmuebles o inrnuebles. Si el valor
de las cosas permutadas no fuese equivalente, y una de las partes transmitiera la
propiedad de una cosa más una suma de dinero, el contrato solo sena vermuta si en
relación al precio total, el valor de la cosa fuera mavor al de la porción en dinero
(conf. art. 1126, CCCN).
Gastos del contrato.- Excepto pacto en contrario, los gastos previstos en e;
artículo 1138 (gastos de entrega) y todos los demás gastos que origine la permuta,
son soportados por los contratantes por partes iguales (conf art. 1173).
Evicción.- En caso que uno de los permutantes pierda, por evicción, la propiedad
de la cosa que le fue transmitida, podrá:
a) pedir que se le restituya la cosa que él dio en la permuta, o su valor al tiempo
de la evicción; o
b) pedir que se le entregue una cosa equivalente a la perdida por la evicción,
si la cosa fuese fungible (conf. art. 1039 referido a la responsabilidad por saneamiento).
En cualquiera de los casos, además puede pedir que se le indemnicen los daños
sufridos (conf art. 1040).

3) SUMINISTRO
Concepto.- El contrato de suministro es aquel contrato por el cual una parte
(suministrante, suministrador o proveedor) se obliga a entregar bienes, incluso
servicios sin relación de dependencia, en forma periódica o continuada, y la otra
parte (suministrado o consumidor) a pagar un precio por cada entrega o grupo de
ellas (conf. art. 1176, CCCN).
Prestaciones.- Las prestaciones pueden ser continuadas (el servicio se presta en
forma inintemmpida; ej: agua, teléfono, etc.) operiódicas (hay fechas de entrega, plazos
que se repiten periódicamente; ej: los comestibles que recibe un restaurant).
Su objetivo es reducir costos y acelerar las transacciones.
Precio.- A falta de convención o uso en contrario, el precio:
a) se determina según el precio de prestaciones similares que el suministrante
efectúe en el tiempo y lugar de cada entrega;
b) en su defecto, se determina por el valor corriente de plaza en la fecha y lugar
de cada entrega;
c) debe ser pagado dentro de los primeros 10 días del mes calendario siguiente
a aquel en que ocurrió la entrega.
Objeto.- El objeto de este contrato debe ser un bien o servicio:
Los bienes pueden ser: materiales (ej: el sifón de soda que la empresa Ivess provee
en forma periódica en domicilios) o inmateriales (la entrega de acciones o demás titulos
que representan derechos).
Los servicios deben ser sin relación de dependencia (ej: el servicio que presta
el micro escolar).
Pacto de preferencia.- Es el pacto mediante el cual una de las partes se obliga a
dar preferencia a la otra en la celebración de un contrato sucesivo relativo al mismo
o similar objeto, siempre que la duración de la obligación no exceda de 3 años. (Ej:
tengo un bar y contrato el suministro de gaseosas con Pepsi. Si Coca-Colameofrece mejores
condiciones para que contrate con ella debo avisarle a Pepsi de dichas condiciones para que,
usando el pacto de preferencia, ofrezca similares condiciones y siga con su suministro en
lugar de cambiar a otro.) i Y que pasa si no se respeta el pacto de preferencia y se
contrata igual con otro? En ese caso se debe indemnizar a la otra parte para resarcir
el daño causado con su incumplimiento (arts. 1737 y SS.,CCCN).
Ventajas en materia de bienes.- El suministro presenta las siguientes ventajas:
P a r a el Suministrado: porque no tiene la preocupación de quedarse sin esos
bienes; no tiene que salir a comprarlos de urgencia.
Para elSuministrante: porque no tiene que fabricar mercadena de más, porque
sabe aproximadamente cuál es la demanda que tendrá.
Extinción.- El contrato de suministro se extingue por las siguientes causas:
- -

1)Por resolución por incurnvlimiento total o parcial (siempre que el incumplimiento


sea de notable importancia); por excesiva onerosidad sobreviniente (aplicando la teoría
de la imprevisión); o ante casos fortuitos o de fuerza mavor.
2) Por cumplimiento delplazo acordado (salvo que haya renovación automática o
pacto de preferencia) o delplazo máximo legal.
3) Por cumplir en forma total las obligaciones pactadas.
4) Si se cumple con la condición resolutoria pactada.
5 ) Por rescisiónunilateral a favor de una de las partes (si está prevista en el contrato).
6 ) Por rescisión unilateral cuando la duración del suministro es indeterminada,
es decir, que no hay plazo.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

4) L O C A C I ~ N
Concepto.- Existe contrato de locación cuando una parte (locador) se obliga a
otorgar a otra (locatario) el uso y goce temporario de una cosa, a cambio del pago
de un precio en dinero (conf. art. 1187).
Caracteres.- El contrato de locacion es: a) Bilateral; b) Consensual ; c) Con-
mutativo; d) Oneroso; e) De tracto sucesivo.
Forma.- En general, el contrato de locación es no formal y puede celebrarse
por cualquier forma de exteriorización (conf. art. 262).
Excevción: esformal (debe hacerse por escrito) cuando el contrato recae sobre cosas
inmuebles o muebles registrables, o de una universalidad que incluya a alguna de
ellas, o de parte material de un inmueble (conf art. 1188).
Objeto.- El uso y goce de la cosa constituye el objeto de la prestación a cargo
del locador. El uso es la utilización de la cosa, mientras que el goce importa la
percepción y apropiación de los frutos o productos ordinarios que la cosa produce.
¿Qué cosas pueden ser dadas en locación? La respuesta la da el art. 1192:
toda cosa (presente o futura), cuya tenencia este en el comercio, si es determinable,
aunque sea sólo en su especie.
Destino de la cosa locada.- El locatario debe usar y gozar de la cosa conforme
al destino acordado en el contrato (ej: para comercio, para vivienda, etc), no pudiendo
darle otro uso o destino.
El precio.- La prestación dineraria a cargo del locatario se integra con el pre-
cio de la locación y toda otra prestación de pago periódico (ej: expensas, tasas e
impuestos) asumida convencionalmente por el locatario. El precio, además:
a) Debe estar determinado en el contrato o ser determinable.
b) Debe ser en dinero.
La forma de pagar el alquiler (mensual, trimestral, etc) queda librada a lo convenido
por las partes. Si no hay nada convenido, el pago deber se hecho por anticipado: si
la cosa es mueble, de contado; y si es inmueble, por período mensual.
Plazo.- El Código regula plazos máximos y plazos mínimos:
1) Los plazos máximos varían según el destino del inmueble: 20 años para el
destino habitacional; 50 años para otros destinos (ej: comercio, industria, etc.)
2) Elplazo mínimo es de 2 años para la locación de inmuebles, excepto en los
casos establecidos en el art. 1199 del CCCN (ej: el contrato de locación de inmueble
destinado a guarda de cosas o con fines turísticos)
Obligaciones del locador.- Son las siguientes: 1) Entregar la cosa; 2) Conser-
var la cosa en buen estado; 3) Pagar mejoras; 4) Mantener al locatario en el uso
y goce pacífico de la cosa.
Obligaciones del1ocatario.- Son las siguientes: 1) Pagar el precio de la locación;
2) Conservar y mantener la cosa en buen estado; 3) Usar y gozar de la cosa conforme
a derecho, sin variar el destino; 4) Restituir la cosa al finalizar la locacion.
Cesión y Sub1ocación.- El locatario puede transmitir sus derechos de la locación
a un tercero por medio de: cesión o sublocación:
a) Cesión de suposición contractual: en este caso subsiste el contrato de locación
original. El inquilino transmite al tercero (cesionario) su posición en el contrato de
locación. Se encuentra regulada en el art. 1213.
b) Sublocación: implica la existencia de un nuevo contrato de locación entre
el locatario y un tercero (sublocatario) sobre una parte de la cosa locada, ya que si
fuera sobre toda la cosa se considera que es cesión. Se encuentra regulada en los
arts. 1214 y siguientes del CCCN.
Extinción de la locación.- Conf. art. 1217, son modos especiales de extinción
de la locación:
1) El cumplimiento delplazo convenido: vencido el plazo pactado, el contrato
de locación concluye.
2) El requerimientoprevisto en el articulo 1218: es la comunicación que efectúa
cualquiera de las partes, poniendo fin al contrato, en el caso de "continuación de
la locación concluida" (cuando, terminado el contrato, el locatario continúa en el uso de
la cosa, pagando alquileres y sin que el locador le reclame la restitución).
3) La resolución anticipada: ya sea por voluntad del locatario (art. 1221); in-
cumplimientos del locador (art. 1220); o incumplimiento del locatario (art. 1219).

5) LEASING
Concepto.- Se denomina leasing al contrato por el cual una parte (dador) con-
viene transferir a otra (tomador) la tenencia de un bien cierto y determinado para
su uso y goce, contra el pago de un canon, y le confiere una opción de compra por
un precio (conf. art. 1227, CCCN).
Este contrato básicamente busca el financiamiento. Eiemplos: lo usa el fabri-
cante que quiere introducir su producto en el mercado (ej un auto nuevo o máquina
novedosa); la empresa que quiere adquirir un bien de capital y le solicita al banco
(entidad financiera) que lo compre y se lo dé en leasing; las constructoras inmobilia-
rias que venden en leasing los inmuebles en lugar de hacerlo en cuotas.
Elementos del contrato.- Los elementos del contrato de leasing son:
a) w: son el dador (el que entrega el bien para su uso y goce quedándose con la
propiedad) y el tomador (el que recibe el bien y paga el canon).
b) Obieto del contrato: cosas muebles e inmuebles, marcas, patentes o modelos
industriales y software. Pueden ser bienes de propiedad del dador o sobre los que
el dador tenga la facultad de dar en leasing.
c) Canon: es la suma en dinero que se paga por el uso y goce. El monto y la
periodicidad del canon será fijado convencionalmente. Este canon suele ser más
caro que un simple alquiler.
d) Precio de eiercicio de opción de compra: es la suma que se debe pagar (el
valor residual) si se hace uso de la opción de compra; puede estar determinado en el
contrato o ser determinable según procedimientos o pautas pactadas. Con esta opción
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

vemos que el tomador puede, una vez que abonó un cierto porcentaje del canon totai
estipulado, adquirir el dominio de la cosa dada en leasing. (Ej: 'D' le entrega a 'T'
un auto en leasing por 4 años pactando un canon mensual de $200, estableciendo que 'T'
recién podrá ejercer la opción de compra una vez que haya pagado el 75% del canon total
es decir, una vez que haya pagado $7.200, ya que el canon total en4 años sería de $9.600).
Modalidades en la elección del bien.- El art. 1231 del CCCN enumera distintas
modalidades para elegir el bien:
1) Compra del bien por el dador a persona indicada por el tomador.
2) Compra del bien por el dador según especificaciones del tomador.
3) Compra por el dador, quien sustituye al tomador, en un contrato de compra-
venta que éste haya celebrado (ej: una persona compra un bien pero, antes de pagarlo,
decide que seria más favorable tener dicho bien en leasing, sin comprarlo; entonces pacta
con otra persona -dador- que lo sustituya en ese contrato de compraventa, y que le entregue
dicho bien en leasing).
4) El bien pertenece al dador antes de contratar con el tomador. El dador tiene
la obligación de entrega del bien y de saneamiento.
5) El bien es adquirido por el dador al tomador, por el mismo contrato o adqui-
rido con anterioridad. El dador adquiere la cosa del tomador para dársela a éste
en forma inmediata (ej: una empresa necesita fondos, entonces le vende una máquina a
una empresa de leasing para que ésta le pague el valor de la máquina y automáticamente
se la dé en leasing. De esta forma, la empresa "tomadora" obtiene los fondos que necesita,
continúa utilizando la máquina, y cuando logra juntar el dinero, ejerce la opción de compra
y recupera su máquina).
6) El bien se encuentra a disposición jurídica del dador por título que le permita
constituir leasing sobre él (ej: un síndico concursa1 que considera conveniente entregar
en leasing un bien del fallido).
Forma.- El leasing debe instrumentarse:
- en escriturapública: si tiene como objeto inmuebles, buques o aeronaves;
- por instrumento público o privado: en los demás casos.
Inscripción.- Para ser oponible a terceros, el contrato debe inscribirse en el
registro que corresponda según la naturaleza de la cosa que constituye su objeto.
La inscripción puede hacerse a partir de la celebración del contrato.
Uso y goce del bien.- El tomador puede usar y gozar del bien objeto del leasing
conforme a su destino, pero no puede venderlo, gravarlo ni disponer de él ya que
no es el dueño (recordemos que el dador conserva el dominio).
Transmisión del dominio.- El tomador adquiere el dominio al ejercer la opción
de compra y el pago del precio por dicha opción (excepto que la ley exija otra cosa).
Extinción.- El contrato de leasing finaliza por las siguientes causas:
1) por vencimiento del vlazo del contrato o de su prórroga; o
2) porque el tomador ejerce la opción de compra.
6) OBRA Y SERVICIOS
Concepto.- Es aquel contrato a través del cual una persona (contratista o pres-
tador de servicios, según el caso), actuando independientemente, se obliga a favor
de otra (comitente), a realizar una obra material o intelectual, o a proveer un ser-
vicio mediante una retribución.
Contrato de obra: el contratista (constructor o empresario) se obliga a ejecutar
una obra determinada a favor del comitente, y éste se obliga a retribuírselo (ej:
contrato a alguien para que haga dos cuadras de pavimento hasta mi quinta).
Contrato de servicios: el prestador de servicios se obliga a prestar un servicio,
a favor del comitente, y éste se obliga a retribuírselo (ej: contrato los servicios de un
electricista o de un plomero para que haga ciertos arreglos en mi casa).
La diferencia con el contrato laboral es que en el contrato de servicios el pres-
tador actúa en forma independiente mientras que en el contrato de trabajo hay
relación de dependencia entre empleado y empleador, y por eso se rige por las
normas del derecho laboral.
Precio.- El precio se determina por el contrato, la ley (ej: leyes arancelarias que
fijan honorarios de abogados), los usos o, en su defecto, por decisión judicial.
Obligaciones del contratista o prestador de servicios.-
1) Ejecutar el contrato según lo pactado.
2) Informar al comitente sobre aspectos esenciales del cumpluniento de la obli-
gación comprometida.
3) Proveer los materiales adecuados necesarios para ejecutar la obra o el servicio.
4) Usar diligentemente los materiales dados por el comitente e informarle si son
impropios o tienen vicios que el contratista o prestador debiese conocer;
5) Ejecutar la obra o el servicio en el tiempo convenido o el que razonablemente
corresponda.
Obligaciones del comitente.-
1) Pagar la retribución (salvo que el contrato sea gratuito).
2) Darle al contratista o prestador la colaboración necesaria según las caracte-
rísticas de la obra.
3) Recibir la obra si corresponde.
Sistemas de contratación de la obra.- Se utilizan los siguientes sistemas:
a) Por ajuste alzado o "retribución ~lobal":se pacta una suma fija e invariable
por todo, materiales y mano de obra, costo y utilidades. El contratista o constructor
asume los riesgos de que suban los costos.
b) Por unidad de medida: al multiplicar la unidad (ej: elvalor del m2 es $100) por
la cantidad de m2 totales sabremos el precio de la obra. Se suele usar en obras por
etapas o tramos. El precio se va abonando por etapa realizada.
c) Por coste v costas: el precio total se determina sobre el valor de los materia-
les, de la mano de obra y de los demás gastos (costes) y la utilidad del contratista
(costas). Si cambia el valor de estos elementos, el precio se va ajustando.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

7) TRANSPORTE
Veremos a continuación 3 clases de transportes: transporte de personas, trans-
porte de cosas y transporte multirnodal de mercaderías. [Para ampliar estos temas
remitimos al lector al Capitulo sobre "Derecho de la Navegación y Derecho Aeronáutico",
donde desarrollamos los contratos de Transporte de personas y de cosas por agua y por aire.]

Elementos que comprende.- El transporte de personas comprende el traslado


del pasajero y de su equipaje, operaciones de embarco (para ingresar al transporte) y
desembarco (para descender del transporte).
Obligaciones del transportista.- Son las siguientes:
a) Dar el lugar para viajar que se ha convenido (ej: asiento 22).
b) Trasladarlo al lugar convenido;
c) Garantizar su seguridad;
d) Llevar su equipaje.
Obligaciones del pasajero.- Son las siguientes:
a) Pagar el precio pactado (ya sea antes del viaje, en el viaje en curso o al llegar a
destino) y mostrar el billete o boleto oportunamente.
b) Presentarse en el lugar y momentos convenidos para iniciar el viaje;
c) Cumplir las disposiciones administrativas, observar los reglamentos dados
por el transportista para hacer el viaje
d) Cumplir con medidas y peso reglamentarios de su equipaje.
Responsabilidad del transportista.- Son las siguientes
Responde por incumplimiento del contrato o retraso en su ejecución, por los
siniestros que afecten a la persona del pasajero y por la avena o pérdida de sus cosas.
No responde por pérdida o daños sufridos por objetos de valor extraordinario
que el pasajero lleve consigo (salvo que los haya declarado previamente), ni por la
pérdida del equipaje de mano y demás efectos que hayan quedado bajo la custodia
del pasajero (salvo que pruebe la culpa del transportista).

2) TRANSPORTE
DE COSAS.-
Elementos que comprende.- En este transporte los elementos fundamentales son:
- los sujetos: el cargador (quien solicita el transporte de cosas), el transportista o
porteador (quien transporta las cosas) y el destinatario (quien recibe las cosas),
- la cosa mueble (y su traslado), y
- elporte oflete (es el precio que paga el cargador al porteador para que transporte las cosas).
Carta de porte.- Es un documento que debe entregar firmado el cargador al
transportista donde consten las indicaciones y estipulaciones convenidas para el
transporte. Es el título legal de carácter probatorio del contrato.
Segundo ejemplar de la carta de porte.- El cargador tiene derecho a exigirle
al transportista una copia firmada de la carta de porte. Este documento puede ser
utilizado por el cargador como titulo valor representativo de las mercadenas.
Obligaciones del cargador.- Son las siguientes:
a) Declarar el contenido de la carga, identificar los bultos externamente y pre-
sentar la carga con embalaje adecuado,
b) Indicar destino y destinatario y entregar al transportista la documentación
requerida para realizarlo.
c) Responder por daños que sufran el transportista, otros cargadores o terceros,
por la omisión o inexactitud de las indicaciones o por la falta de entrega o irregu-
laridad de la documentación.
Derechos del destinatario.- Los derechos nacidos del contrato de transporte
corresponden al destinatario desde que las cosas llegan a destino o desde que,
vencido el plazo del transporte, haya requerido la entrega al transportista. Podrá
ejercer estos derechos luego de pagar el transporte.
Una vez que el destinatario recibe la carga y paga lo debido al transportista, se
extinguen las acciones derivadas del contrato (salvo dolo) y subsisten las acciones
por pérdida parcial o avería no reconocibles en el momento de la entrega.
Obligación del transportista.- El transportista debe poner la carga a disposi-
ción del destinatario en el lugar, en el plazo y con las modalidades convenidas en
el contrato o por los usos; y entregarla en el mismo estado en que la recibió.
Responsabilidad del transportista.- Si entrega las cosas al destinatario sin co-
brar lo que corresponde (créditos propios o los que el cargador le haya mandado cobrar
contra entrega de la carga), o sin exigir el depósito de la suma convenida, es respon-
sable frente al cargador por lo que le sea debido.
3) TRANSPORTE
MULTIMODAL (LEY24.921).-
DE MERCADER~AS
Transporte multimodal de mercaderías.- Es aquel que se realiza utilizando,
como mínimo, dos modos diferentes de transporte (acuático, aéreo, carretero o ferro-
viario) pero a través de un solo operador. En nuestro país, la Ley 24.921 regula lo
relacionado al Transporte Multimodal de Mercaderías.
Punción.- El transporte multimodal facilita las transacciones y permite incremen-
tar la eficiencia del sistema de transportes, al unijicar en un solo operador la res-
ponsabilidad del traslado de las cargas, integrando diferentes medios de transporte.
Contrato de transporte multimoda1.- Es el acuerdo de voluntades en virtud
del cual un operador de transporte multimodal se compromete, contra el pago de
un flete, a ejecutar o hacer ejecutar el transporte multimodal de las inercadenas.
Sujetos.- En esta clase de transporte intervienen los siguientes sujetos:
- Expedidor: es quien celebra un contrato de transporte multimodal de mercade-
rías con el operador de transporte multimodal, encomendándole el transporte;
- Operador de transvorte multimodal: es quien celebra un contrato de transporte
multimodal, asumiendo la responsabilidad por el cumplimiento del contrato.
El operador debe emitir un documento único para toda la operación, percibir
un solo flete y asumir la responsabilidad por su cumplimiento.
- Transportador o porteador efectivo: es quien realiza total o parcialmente un
porteo de mercaderías en virtud de un contrato celebrado con el operador;
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

- Depositario: es quien recibe la mercadería para su almacenamiento en el curso


de ejecución de un contrato de transporte multimodal;
- Destinatario: es la persona a quien se le envían las mercaderías;
- Consignatario: es la persona legítimamente facultada para recibir la mercadena.

8) MANDATO
Concepto.- Hay contrato de mandato cuando una parte (mandatario) se obliga
a realizar uno o más actos jurídicos en interés de otra (mandante).
Clases de Mandato.- El mandatario siempre actúa en interés del mandante, pero
puede actuar o no en su representación. Por eso vemos que hay 2 clases de mandatos:
Con re~vresentación:el mandatario actúa en interés y en nombre del mandante.
Sin representación: el mandatario actúa en interés del mandante pero en su
propio nombre. En este caso no hay vínculo directo entre el mandante y el tercero
con quien contrate el mandatario.
0nerosidad.- El mandato se presume oneroso. Si no se pacta la retribución, es
la que establecen las leyes o el uso; y a falta de esto, la determina el juez.
Obligaciones del mandatario.- Son las siguientes:
a) Cumplir los actos del mandato siguiendo instrucciones del mandante.
b) Dar aviso al mandante de cualquier circunstancia sobreviniente que justifi-
que no cumplir las instrucciones recibidas, pedir nuevas o ratificar las anteriores y
tomar medidas indispensables y urgentes.
c) Informar conñictos de intereses.
d) Mantener en reserva toda información obtenida por el mandato que no deba
ser divulgada.
e) Avisar si recibió algún valor por el mandato y ponerlo a disposición.
f) Rendir cuenta de su gestión.
g) Entregar al mandante las ganancias derivadas del negocio, e intereses mora-
tonos del dinero usado en provecho propio;
h) Informar a pedido del mandante, sobre la ejecución del mandato y exhibir y
entregar la documentación.
Con0icto de intereses entre el mandante y el mandatario.- El mandatario
debe posponer sus intereses o renunciar al mandato. Si obtiene un beneficio no
autorizado por el mandante pierde su derecho a la retribución.
Mandato a varias personas.- Si no se pacta la forma o el orden de su actua-
ción, se entiende que pueden desempeñarse conjunta o separadamente.
Obligaciones del mandante.- Son las siguientes:
a) Darle al mandatario los medios necesarios para la ejecución del mandato y
compensarle todo gasto razonable que haya hecho para ese fin.
b) Indemnizar al mandatario si sufre algún daño al ejecutar el mandato.
c) Liberar al mandatario de las obligaciones asumidas con terceros;
d) Abonar al mandatario la retribución convenida.
Extinción del mandato.- El mandato se extingue por las siguientes causas:
a) Por el transcurso del plazo por el que fue otorgado, o por el cumpluniento de
la condición resolutoria pactada.
b) Por la ejecución del negocio para el cual fue dado.
C)Por la revocación del mandante.
d) Por la renuncia del mandatario.
e) Por la muerte o incapacidad del mandante o del mandatario.

Concepto.- Hay contrato de consignación cuando una parte, llamada consig-


nante, le encomienda la venta de cosas muebles a otra parte, llamada consignatario.
Es un mandato sin representación, donde el consignatario actúa en interés ajeno
(en interés del consignante) pero no lo representa, sino que lo hace en nombre propio.
(Ej: el consignante le da al consignatario 400 libros para vender en un mes y éste los va
vendiendo en su propio nombre. A fin de mes el consignante le da la plata de lo que vendió
y le devuelve los libros sobrantes, previo a cobrar una comisión sobre los libros vendidos).
Obligaciones del consignatario.- Son las siguientes:
1)Debe ajustarse a las instrucciones recibidas (es responsable del daño causado al
consignante por no seguirlas).
2) No puede comprar ni vender para sí las cosas dadas en la consignación, para
evitar la confrontación de intereses.
3) Si bien tiene libertad para negociar, es responsable ante el consignante si
da crédito a terceros (para que paguen la mercadeda) sin la diligencia exigida por
las circunstancias. Si da plazos de pago no razonables o superiores a los de uso y
costumbre del lugar, o en contra de las instrucciones del consignante, debe pagar
el precio o saldo cuando corresponda.
4) Queda obligado hacia las personas con quienes contrata (sin que éstas tengan
acción contra el consignante, ni éste contra aquéllas).
Obligaciones del consignante.- Debe pagarle al consignatario la comisión, es
decir el precio en retribución por su trabajo (suele ser un porcentaje de la venta de la
mercadería). Si no se pacta, se paga la que sea de uso en el lugar de cumplimiento
de la consignación.
Puede pactarse, además una comisión "extra" cuando el consignatario asume
el riesgo de cobrar, asegurando así el resultado del contrato (comisión de garantía).
Contrato de estimatorio (o de "consignación impropia").- Existe "consignación
impropia" cuando el consignante entrega al consignatario cosas muebles estimán-
dose el valor de venta, y éste se obliga a pagar el precio estimado en un plazo
determinado o a devolver la cosa.
Si el consignatario se obliga a pagar el precio por las cosas que no devuelve en
un plazo determinado, debe hacerlo en tiempo y forma (es como si en lugar de ven-
dérselas a otro las compra él mismo), y sus acreedores no pueden embargarlas hasta
que se haga el pago.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

10) CORRETAJE
Concepto.- Existe contrato de corretaje cuando una de las partes (corredor), se
obliga ante la otra parte (comitente), a mediar en la negociación y conclusión de
uno o varios negocios, sin tener relación de dependencia o representación.
(Ej: el comitente le encomienda al corredor inmobiliario que intemedie entre oferta y
demanda para realizar el negocio de la venta de su propiedad, a cambio de un precio.)
Funcionamiento.- La obligación es de medios y no de resultados: el corredor
se obliga a intermediar entre las partes usando su capacidad y profesionalismo
para lograr que celebren el negocio, pero no garantiza que eso suceda.
El corredor (habilitado para el ejercicio profesional del corretaje), realiza su inter-
vención en el negocio y si éste se celebra como resultado de dicha intervención,
entonces tendrá derecho a la remuneración (comisión) por parte del comitente.
Características.- Este contrato presenta las siguientes características:
- Hay 2 partes: comitente y corredor
- No hay relación de dependencia ni representación entre las partes
- El contrato es típico, accesorio, bilateral, consensual, no formal, aleatorio,
oneroso e intuitupersonae.
- Pueden actuar como corredores personas humanas o jurídicas, matriculadas.
Obligaciones del corredor.- Son las siguientes:
1) Saber quiénes son las personas que intervienen en el negocio y si son capaces
para contratar.
2) Proponer los negocios con exactitud, precisión y claridad.
3) Comunicar a las partes todas las circunstancias que puedan influir en la con-
clusión o modalidades del negocio.
4) Mantener confidencialidad de las negociaciones (salvo ante pedido judicial).
5) Asistir a la firma de los instrumentos conclusivos y a la entrega de los objetos
o valores, si alguna de las partes lo requiere;
6 ) Guardar muestras de los productos que se negocien con su intervención,
mientras subsista la posibilidad de controversia sobre la calidad de lo entregado.
Prohibiciones.- Está prohibido al corredor:
a) Adquirir por sí o por interpósita persona aquello que le encargaron negociar.
b) Tener participación o interés en la negociación o en los bienes.
c) Pedir reembolso de gastos (por ejemplo, de publicidad) cuando el negocio aun
no esté concretado, salvo pacto en contrario,
Obligaciones del comitente.- Debe pagar la comisión al corredor si el negocio
se celebra como resultado de su intervención. El monto de la comisión puede estar
pactado por las partes o determinarse aplicando los usos del lugar o fijado por el juez.
Si interviene un solo corredor todas las partes le deben comisión (salvo pacto en
contrario o protesta), y no hay solidaridad entre ellas. Si interviene un corredor por
cada parte, cobra cada uno solamente de su comitente.
Concepto.- Hay contrato de depósito cuando una parte (depositario) se obliga
a recibir de otra (depositante) una cosa mueble o inmueble, con la obligación de
custodiarla y restituirla con sus frutos.
Finalidad.- Para que haya depósito, la finalidad esencial del contrato deberá ser
la guarda y posterior restitución de la cosa (ej: si le presto a mi amigo Chano mi auto
para que lo use no hay depósito sino comodato, porque la obligación de guardar la cosa, en
este caso, es accesoxia).
Modalidades del depósito.- El depósito puede ser voluntario o necesario:
a) Voluntario: cuando el depositante elige libremente al depositario (ej: Graciela
decide entregar en depósito sus joyas a Marta). El depósito voluntario a su vez podrá ser:
- Regular: cuando el depositario sólo adquiere la tenencia de la cosa, pero no
puede usarla (inmueble, o mueble no consumible; o dinero o cosas consumibles en-
tregadas al depositario en caja cerrada con llave o sellada);
- Zrreatlar: si se entrega una cantidad de cosas fungibles, que no se encuentra en saco
cerrado, se transmite el dominio de las cosas (aunque el depositante no haya autorizado
suuso o lo haya prohibido). El depositario debe restituir la misma calidad y cantidad.
(ej.: Martin le entrega a Alejandro en un sobre abierto $ 1.000 en efectivo en depósito.)
b)Necesario (oforzoso): cuando el depositante no elige libremente al depositario.
Podemos mencionar los siguientes casos:
- Por ocasión de algún desastre (incendio, saqueo, naufragio, etc.) que ponga al
depositante en la necesidad de entregar sus cosas a cualquier persona.
- Depósito en hoteles: cuando una persona se queda en un hotel debe introducir
sus efectos en él aunque no los entregue expresamente al hotelero.

12) CONTRATOS BANCARIOS


Concepto.- Un contrato bancario es aquel que se establece entre una entidad
financiera y cualquiera de sus clientes, mediante el cual surgen una serie de obliga-
ciones para las partes y que guarda relación con los productos y servicios ofrecidos
por la entidad.

.
Condiciones contractuales.-
-: los contratos deben instmmentarse por escrito y teniendo el cliente
derecho a que se le entregue un ejemplar.
Contenido del contrato: se debe especificar la tasa de interés y cualquier precio,
gasto, comisión y otras condiciones económicas a cargo del cliente.
Información de los anuncios: los bancos deben informar en sus anuncios, en
forma clara, la tasa de interés, gastos, comisiones y demás condiciones económicas
de las operaciones y servicios ofrecidos.
Rescisión unilateral: el cliente tiene derecho, en cualquier momento, a rescindir
un contrato por tiempo indeterminado sin penalidad ni gastos.
A partir de aquí veremos brevemente los conceptos y características generales
de distintos "contratos bancarios" legislados en los arts. 1378 a 1420 del CCCN.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

1) CONTRATO
BANCARIO CON CONSUMIDORES Y USUARIOS (arts. 1384 a 1389).-
Características fundamentales.- Son las siguientes:
1) Una de las partes del contrato bancario es un consumidor y la otra una em-
presa (el banco).
2) El objeto del contrato es la adquisición, uso o goce por parte del consumidor
de los bienes o servicios ofrecidos por el banco, y su uso debe ser privado (ya sea
para uso propio o de su grupo familiar o social) sin vínculo con su actividad comercial.
Regulación.- A este contrato se le aplican las disposiciones relativas a los con-
tratos de consumo (arts. 1092 y SS.).

2) DEP~SITO
BANCARIO EN DINERO (arts. 1390 a 1392).-
Concepto.- Es el contrato a través del cual el depositante transfiere la propiedad
del dinero al banco, quien tiene la obligación de devolverlo en la moneda de la
misma especie, cuando el depositante se lo pida o al vencimiento del término o del
preaviso acordado.
Clases de depósito en dinero.- Este depósito puede ser:
1) A la vista: el cliente deposita su dinero y puede disponer del mismo cuando
quiera, no hay plazo (ej: caja de ahorro).
2) A ulazo: otorga al depositante el derecho a una remuneración si no retira la
suma depositada antes del término o del preaviso convenidos (ej: 'plazo fijo a 30
días': durante 30 días no va a poder disponer del dinero).

3) CUENTA
CORRIENTE BANCARIA (arts. 1393 a 1407).-
Concepto.- Es el contrato por el cual el banco se compromete a inscribir diana-
mente, y por su orden, los créditos y débitos, manteniendo un saldo actualizado al
cuentacorrentista y dando un servicio de caja y demás servicios relacionados con
la cuenta que surjan del contrato, reglamentaciones, usos o prácticas.
Si el contrato incluye el servicio de cheques, el banco debe entregar al cuenta-
correntista, a su solicitud, los formularios correspondientes (ej: chequera).
Créditos y débitos.-
a) Se acreditan en la cuenta: depósitos de dinero, lo cobrado de títulos valores
y los créditos dados por el banco para que el cuentacorrentista disponga de ellos.
b) Se debitan de la cuenta: retiros que haga el cuentacorrentista, pagos que haga
el banco por pedido de aquél, comisiones, gastos e impuestos de la cuenta y cargos
contra el cuentacorrentista por otros negocios que pueda tener con el banco.

4) PRÉSTAMO Y DESCUENTO
BANCARIOS (arts. 1408 a 1409).-
Préstamo bancario: contrato por el cual el banco se compromete a entregar una
suma de dinero obligándose el prestatario a su devolución y al pago de los intereses
en la moneda de la misma especie, conforme con lo pactado.
Descuento bancario: contrato por el cual el titular de un crédito contra terceros
lo cede al banco y éste le anticipa el importe del crédito, en la moneda de la misma
especie, conforme con lo pactado.
5) APERTURA
DE CRÉDITO (arts. 1410 a 1412).-
Concepto.-Es el contrato por medio del cual el banco se obliga, a cambio de una
remuneración en la moneda de la misma especie de la obligación principal, confor-
me con lo pactado, a mantener a disposición de otra persona un crédito de dinero.
dentro del límite acordado (un monto fijado) y por un tiempo fijo o indeterminado. Si
no se expresa la duración de la disponibilidad. se considera de plazo indeterminado.
El banco le permite al cliente que disponga de cierta cantidad de dinero, es decir
le da un crédito o asune una obligación suya. Solamente cuando haga uso de dicho
dinero el banco le cobrará un interés.
Diferencia con el "préstamo bancario9'.-En el "préstamobancario" se trans-
fiere el dinero en forma efectiva (ya sea retirándolo por caja o acreditándolopor cuenta);
en cambio en la "aperturade crédito" el banco se compromete a poner a disposición
del cliente un crédito por un monto de dinero determinado.
6) SERVICIO
DE CAJA DE SEGURIDAD (arts. 1413 a 1417).-
Concepto.- Es el contrato por medio del cual una parte (entidad bancaria) pone
a disposición de la otra parte (cliente), una caja de seguridad individual, dentro del
banco, para que guarde los bienes que quiera a cambio de un precio.
El banco se encarga de la vigilancia y custodia de la caja, respondiendo frente al
usuario por la idoneidad de la custodia de los locales, la integridad de las cajas y el
contenido de elias, conforme con lo pactado y las expectativas creadas en el usuario.
7) CUSTODIA
DE T~TULOS(arts. 1418 a 1420).-
Concepto.- Es el contrato por medio del cual el depositante le paga al banco una
remuneración a cambio de que éste realice la custodia de títulos en administración,
procediendo a su guarda, gestionando el cobro de los intereses o los dividendos
y los reeinbolsos del capital por cuenta de aquél y le dé la tutela de los derechos
inherentes a los títulos.

13) FACTORAJE
Concepto.- Hay contrafo de factoraje cuando una de las partes, denominada
factor, se obliga a adquirir por un precio en dinero determinado o determinable los
créditos originados en el giro comercial de la otra, denominadafactoreado, pudiendo
otorgar anticipo sobre tales créditos asumiendo o no los riesgos (conf. art. 1421).
(Ej: la empresa "A" (factoreado) factura anualmente $100.000 pero de esta suma sólo
$50.000 cobra inmediatamente, los restantes $50.000 constarán en documentos para cobrar
en diferentes plazos (ej: cheques). La empresa "B" (factor) se obliga con "A" a adquirir los
créditos que surjan a lo largo del año pero por esos créditos sólo paga a "A" $40.000 (un 10%
menos en concepto de comisión). De esta manera, "A" sabe que a fin de año podrá disponer
de un capital seguro de $90.000 para la producción; y "B" tratará de cobrar los créditos que
le dejarán una ganancia de $10.000.)
¿Qué créditos puede ceder el factoreado? Puede ceder en forma global parte
o todos los créditos del factoreado, tanto los existentes como los futuros, siempre
que estos últimos sean determinables.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Principales particularidades del contrato de factoraje.-


1)Las funciones principales del factoraje son:@nanciación (de cobro de créditos),
garantúr y administración (ya que el factor pone todo su conocimiento para lograr el
cobro de los créditos permitiendo que el factoreado no se ocupe de esas tareas de cobranza).
2) Generalmente el factor opera con varios clientes (factoreados)para encontrarse
cubierto si una operación le resultara negativa.
3) Se trata de un contrato de duración: esto es esencial ya que no se trata de una
cesión de derechos por el pago de un precio; sino que el factor se obliga a adquirir
los créditos que surjan durante un tiempo predeterminado.
4) La empresa de factoring (factor) puede asesorar a la factoreada sobre la con-
cesión de créditos a sus clientes, disminuyendo el riesgo de que dichos clientes se
transformen luego en incobrables.
5) El contrato debe incluir la relación de los derechos de crédito que se transmiten,
la identificación del factor y factoreado y los datos para identificar los documentos
representativos de los derechos de crédito, sus importes y sus fechas de emisión
y vencimiento, o los elementos que permitan su identificación cuando el factoraje
es determinable.
6) El contrato es título su@ciente de transmisión de los derechos cedidos.
7) Son válidas las garantías y la retención anticipada de un porcentaje del cré-
dito cedido para garantizar su incobrabilidad.
8) Cuando el cobro del derecho de crédito cedido no sea posible por una razón
que tenga su causa en el acto jurídico que le dio origen, el factoreado responde por
la pérdida de valor de los derechos del crédito cedido.
Clases.- En general, celebrado el contrato, el factoreado cede los créditos al factor
quien le paga inmediatamente el monto de estos créditos sin tener que esperar a sus
vencimientos y es el factor quien asume el riesgo de los morosos e insolventes. Sin
perjuicio de ello, pueden pactarse modalidades:
Con financiación: el factor adelanta al factoreado el monto de los créditos
antes que estos venzan. Puede hacerlo de las siguientes formas:
- "con asunción de riesgo ": el factor asume el riesgo de que los clientes del
factoreado no paguen (ej: si los deudores resultan insolventes, el factor no puede
exigirle la repetición al factoreado); o
- "sin asunción de riesgo": el factor no asume dicho riesgo (ej: si los deudores
resultan insolventes, el factor puede exigirle la repetición al factoreado).
Sin financiación: el factor paga al factoreado el monto de los créditos a medida
que los mismos van venciendo, pero asume el riesgo de la cobranza, porque de lo
contrario carecería de sentido el contrato, no habría adelanto del dinero y el factor
pagaría si logra cobrar.
14) CONTRATOS CELEBRADOS EN
BOLSA O MERCADO DE COMERCIO
Concepto.- Los contratos celebrados en bolsa o mercado de comercio son
aquellos que crean, modifican, extinguen o transmiten relaciones jurídicas patri-
moniales en una bolsa de valores.
Esta clase de contrato es un mandato, donde el inversor le encarga al agente
la compra o venta de títulos valores que cotizan en el mercado de valores (por su
cuenta), incluyendo desde el asesoramiento en inversiones hasta la admmistración
de carteras de títulos valores.
[Para ampliar este tema remitimos al lector al Capitulo sobre "Mercado Financiero".]
Actuación de los agentes.- Los agentes pueden actuar:
.por cuenta ajena (llamados brokers), a cambio de una comisión que pactan con
sus clientes; o
.por cuentapropia (llamadosjobers), donde obtienen la ganancia con la diferen-
cia de precio que hacen entre el valor de compra y de venta del titulo valor.
Regulación normativa.- Estos contratos, ya sea de valores o de productos
(siempre que sean autorizados y operen bajo control estatal), se rigen por las normas
dictadas por sus autoridades y aprobadas por el organismo de control (en nuestro
caso la Comisión Nacional de Valores).
Estas normas regulan diferentes temas: liquidación del contrato por diferencia;
operaciones y contratos derivados; garantías, márgenes y otras seguridades; esta-
blecen la determinación diaria o periódica de las posiciones de las partes y su liqui-
dación ante eventos como el concurso, la quiebra o la muerte de una de elias, etc.
Ejemplos.- Podemos mencionar algunos ejemplos de esta clase de contratos:
Contrato d e clas@cadora d e riesgo d e valores: aquel realizado entre una
persona jurídica de derecho privado (sociedad anónima abierta, que tiene como objeto
de su actividad empresarial dedicarse a la categorización de riesgo de valores de oferta
pública) y el cliente que decide ampliar sus actividades, obteniendo financiamiento
mediante el mercado de capitales, a través de la colocación de títulos represen-
tativos de deuda (bonos) vía una oferta pública, emitiendo bonos que deben ser
clasificados en su nivel de riesgo crediticio, para lo cual contrata a dicha empresa
clasificadora, a cambio de una suma de dinero.
Contrato de-hturo sobre acciones entre arrentes de Bolsa: aquel mediante ei
cual las partes tienen pensado hacer una compraventa de acciones más adelante,
pero deciden celebrar este contrato futuro de acciones, congelando así el valor
de las mismas, cotizándolas en el momento de su confección. El comprador (por
miedo a que haya un alza en cotización) y el vendedor (por miedo a que haya una disminu-
ción) celebran una venta a futuro, estableciendo anticipadamente su precio unitario
cotizándolas, por ejemplo, en la Bolsa de Valores de Lima.
Otros eiemplos: contrato de futuro sobre moneda extranjera, contrato de adminis-
tración de fondos de inversión, contrato de fideicomiso de titulización de activos, etc.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

15) CUENTA CORRIENTE


Concepto.- El contrato de cuenta corriente es aquel por el cual dos partes se
comprometen a inscribir en una cuenta las remesas recíprocas que se efectúen (es de-
cir los créditos y deudas producto de sus operaciones) y se obligan a no exigir ni disponer
de los créditos resultantes de ellas hasta el final de un periodo, a cuyo vencimiento
se compensan, haciéndose exigible y disponible el saldo que resulte (conf. art. 1430).
(Ej: Editorial Estudio y Editorial Zavalía se compran y se venden libros recíprocamente;
al finalizar el mes los créditos y las deudas de ambas editoriales se compensan y la que más
debe le abona la diferencia a la otra.)
Ventajas.- Es muy útil cuando existe una fluida relación entre las partes, por-
que al compensar se limitan los pagos.
De esta forma todos los créditos entre las partes, surgidos de títulos valores o
de relaciones contractuales posteriores al contrato, integran la cuenta corriente.
Plazos.- Tanto el plazo de duración del contrato como la periodicidad para de-
terminar los saldos los pactan las partes en dicho contrato; pero ante la ausencia de
pacto (o de los usos y costumbres) el Código da una serie de plazos:
a) Los períodos para determinar los saldos son trimestrales.
b) Si el contrato no tiene plazo determinado, cualquiera de las partes puede
rescindirlo dando preaviso de (al menos) 10 días a la otra.
c) Si el contrato tiene plazo determinado, se renueva por tácita reconducción
(es decir la renovación automática por el mismo tiempo), pero cualquiera de las partes
puede rescindirlo antes del vencimiento dando preaviso de (al menos) 10 días.
d) Si el contrato se renueva después de un cierre, el saldo de la remesa anterior es
considerado la primera remesa del nuevo período (salvo manifestación expresa en contra)
Intereses, comisiones y gastos.- Excepto pacto en contrario, se entiende que:
1) las remesas devengan intereses a la tasa pactada o, en su defecto, a la tasa de
uso y a falta de ésta a la tasa legal;
2) el saldo al hacer la compensación final también produce intereses;
3) las partes pueden convenir incluir intereses al capital;
4) se incluyen en la cuenta (como remesas), las comisiones y gastos relativos a las
operaciones inscnptas (ej: servicios de despachantes de aduana, agentes, corredores, etc).
Embargo.- El embargo del saldo eventual de la cuenta, efectuado por un acree-
dor de uno de los cuentacorrentistas, impide al otro aplicar nuevas remesas que
perjudiquen el derecho del embargante, desde que ha sido notificado de la medida,
pero queda facultado para rescindir el contrato.
Cobro ejecutivo del saldo.- ¿Quéocurre si el deudor nopaga elsaldofialde
la cuenta corriente? F'uede deinandarse por vía ejecutiva ante 2 casos:
1) si el resumen de cuenta tiene firma del deudor certificada por escribano o
judicialmente reconocida; o
2) si el resumen incluye un saldo certificado por contador público y notificado
al deudor por acto notarial.
16) CONTRATOS ASOCIATIVOS
Concepto.- Los contratos asociativos son aquellos contratos de colaboración,
de organización o participativos, con comunidad de fin, siempre que no se trate
de una sociedad.
El Código Civil y Comercial los regula por medio de sus arts. 1442 a 1478. Se
trata de los siguientes contratos: 1) Negocio en participación; 2) Agrupaciones de
colaboración; 3) Uniones transitorias; y 4) Consorcios de cooperación.

1) NEGOCIO
EN PARTICIPACI~N.-
Concepto.- Es aquel contrato que tiene por objeto la realización de una o más
operaciones determinadas, a cumplirse mediante aportaciones comunes y a nom-
bre personal del gestor. No está sometido a requisitos de forma, ni se inscribe en
el Registro Público.
Características generales.- Este contrato presenta las siguientes caractensticas:
Partes: las partes del contrato son:
a) Gestor (o eestores): son los titulares de derechos y obligaciones frente a terceros.
b) Partícipe (o participes): son los que realizan los aportes, pero no actúan fren-
te a los terceros y no tienen acción contra éstos ni éstos contra aquél (salvo que
se exteriorice la apariencia de una actuación común entre partícipe y gestor).
Actuación delgestor: los terceros adquieren derechos y asumen obligaciones
sólo con respecto al gestor (quien tiene responsabilidad ilimitada)
Información, rendición de cuentas ypérdidas: el partícipe tiene derecho a la
rendición de cuentas de la gestión, a la información y acceso a la documentación
(al menos anualmente y al fin del contrato si no se pactó otra cosa); y las pérdidas que lo
afecten no pueden superar el valor de su aporte.

Concepto.- Es aquel contrato mediante el cual las partes establecen una orga-
nización común con la finalidad de facilitar o desarrollar determinadas fases de la
actividad de sus miembros, o de perfeccionar o incrementar el resultado de tales
actividades.
Características generales.-
- Este contrato presenta las siguientes
- caractensticas:
Ausencia de-finalidad lucrativa: la agrupación no puede perseguir fines de
lucro; por eso las ventajas económicas que genere su actividad deben recaer direc-
tamente en el patrimonio de las partes agrupadas o consorciadas.
Finalidad del contrato: obtener, mediante la organización común de su activi-
dad, beneficios concretos de sus miembros dentro de un ámbito de actuación interno
(ej: aprovechar oportunidades o ventajas para maximizar la eficiencia y minimizar costos).
m:debe otorgarse por instrumento público o privado con h a certifica-
da notarialmente e inscribirse en el Registro Público que corresponda.
Fondo común operativo de la arrrupación: es el que se integra con las contri-
buciones de los participantes (y los bienes que con ellas se adquieran). Durante el plazo
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

establecido para su duración, los bienes se deben mantener indivisos, y los acree-
dores particulares de los participantes no pueden hacer valer su derecho sobre ellos.
Solidaridad: los participantes responden ilimitada y solidariamente frente
a terceros por las obligaciones que sus representantes asuman en nombre de la
agrupación.

3) UNIONES
TRANSITORIAS.-
Concepto.- Es aquel contrato en el cual las partes se reúnen para el desarrollo
o ejecución de obras, servicios o suministros concretos, dentro o fuera de la Re-
pública. Pueden desarrollar o ejecutar las obras y servicios complementarios y
accesorios al objeto principal.
(Ej: Demonorte SA -empresa dedicada a demoliciones-, Constructiva -empresa dedi-
cada a la construcción-, Planiñc -empresa dedicada a las planificaciones- y Ligther SA
-empresa dedicada a la ingeniería eléctrica-, celebran un contrato de Unión Transitoria con
la finalidad de construir puentes.)
Características generales.- Este contrato presenta las siguientes características:
Representante: el representante tiene los poderes suficientes de todos y cada
uno de los miembros para ejercer los derechos y contraer las obligaciones que
hacen al desarrollo o ejecución de la obra, servicio o suministro.
No solidaridad: no se presume la solidaridad de los miembros por los actos y
operaciones que realicen en la unión transitoria, ni por las obligaciones contraídas
frente a los terceros (salvo pacto en contrario).
Acuerdos: deben adoptarse siempre por unanimidad (excepto pacto en contrario).
Quiebras: la quiebra de cualquiera de los participantes, y la muerte o inca-
pacidad de las personas humanas integrantes no produce la extinción del contrato
de unión transitoria, el que continúa con los restantes si acuerdan la manera de
hacerse cargo de las prestaciones ante los terceros.

Concepto.- Es aquel contrato en el cual las partes establecen una organiza-


ción común para facilitar, desarrollar, incrementar o concretar operaciones rela-
cionadas con la actividad económica de sus miembros a fin de mejorar o acre-
centar sus resultados.
Estos contratos pueden ser útiles para que las empresas aprovechen las ventajas
de operar colectivamente (compras, ventas, importaciones, exportaciones, etc).
Diferencias con los demás contratos asociativos.- Son las siguientes:
- A diferencia de los negocios en participación, no hay miembro oculto o par-
tícipe.
- A diferencia de las agrupaciones de colaboración, este consorcio tiene fines
de lucro.
- A diferencia de las uniones transitorias, el consorcio se hace para permanecer
y tener estabilidad.
Características generales.- Este contrato presenta las siguientes características:
Exclusión de -función de dirección o control: el consorcio no puede ejercer
funciones de dirección o control sobre la actividad de sus miembros (para evitar
que la burocracia organizativa impida realizar eficazmente el fin de la organización común)
Participación en los resultados: se distribuyen entre sus miembros en la pro-
porción que fija el contrato y, en su defecto, por partes iguales.
m:instrumento público o privado con firma certificada notarialmente, e
inscripción conjuntamente con la designación de sus representantes en el Registro
Público que corresponda.

17) AGENCIA
Concepto.- Es aquel contrato en el cual una parte (agente), se obliga a promo-
ver negocios por cuenta de otra (preponente o empresario), de manera estable,
continuada e independiente, sin que medie relación laboral alguna, mediante una
retribución.
(Ej: la fábrica de alfombras Koltorian (empresario) que vendía únicamente en Bs. As.
realiza un contrato de agencia con X (agente) para que se encargue de conseguir clientes en
todo el país. Cuando X consigue un cliente nuevo lo contacta con Koltorian para que lleve a
cabo la transacción, actuando el agente como intermediario independiente.)
Características generales.- Son las siguientes:
1) Exclusividad: el agente tiene derecho a la exclusividad en el ramo de los
negocios, en la zona geográfica, o respecto del grupo de personas, expresamente
determinados en el contrato.
2) Relación con varios empresarios: el agente no puede aceptar operaciones
del mismo ramo de negocios o en competencia con las de uno de sus preponentes.
3) Garantía del agente: el agente puede garantizar, si se pacta en el contrato,
que el comprador presentado al empresario cumpla, pero hasta el importe de la
comisión que dicho agente haya percibido por la operación.
4) Forma: el contrato debe instnimentarse por escrito.
5) Actuación del agente: debe actuar con diligencia y efectividad, cumpliendo
con los deberes de información y coinunicación, cuidando los intereses del einpre-
sario y siguiendo sus instnicciones.
6 ) Actuación del empresario: debe colaborar con el agente para que haga co-
rrectamente su trabajo y debe pagarle la comisión.
7) Plazo: el contrato puede hacerse por plazo determinado o indeterminado.
8) Preaviso: en los contratos de agencia por tiempo indeterminado, cualquiera
de las partes puede ponerle fin con un preaviso de un mes por cada año de vigencia
del contrato o pactarse un preaviso superior.
Pago al agente.- Si no hay un pacto expreso, la remuneración es una comisión
variable según el volumen o el valor de los actos o contratos promovidos y con-
cluidos por el agente.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

¿Cuando surge el derecho a dicha comisión? Surge una vez que el agente
realiza la promoción y10 cierre de los negocios del empresario con el cliente (y este
le paga a aquél el precio) y se le liquida a los 20 días hábiles.
nene derecho el agente al reembolso de los gastos? No, salvo pacto en con-
trario, el agente no tiene derecho al reembolso de gastos que le origine el ejercicio
de su actividad.
Cláusula de no competencia.- Consiste en que el agente se comprometa -una
vez finalizado el contrato- a no realizar la misma actividad para la que fue contra-
tado; por un plazo de no más de 1 año dentro del territorio y con grupo de personas
determinado. Esta cláusula es para que el agente no aproveche esa clientela que
consiguió (para el primer empresario) para un nuevo empresario.

18) C O N C E S I ~ N
Concepto.- Es aquel contrato en el cual una parte (concesionario), que actúa en
nombre y por cuenta propia fiente a terceros, se obliga mediante una retribución a
disponer de su organización empresaria para comercializar mercadenas provistas
por la otra parte (concedente), prestar los servicios y proveer los repuestos y acce-
sorios según haya sido convenido.
Clases.- El contrato de concesión puede ser:
1) Concesión uara la venta: un fabricante (concedente) delega en una persona o
empresa (concesionario) la facultad de vender sus productos en una zona determinada.
El concesionario adquiere la mercadería en h e de parte del concedente
Eiemdo: la fábrica automotriz Ford (concedente) realiza un contrato de concesión con
"Dietrich" (concesionario) para que venda autos Ford en Almagro.
2) Concesión uara la vrestación de servicios: una institución (concedente)delega en
una persona o empresa (concesionario) la facultad de explotar un servicio determinado
dentro del establecimiento (explotación de bares, restaurantes, kioscos, librenas, etc).
Eiemulo: el "Club Almagro" (concedente) realiza un contrato de concesión con "Havanna"
(concesionario) para que explote un bar dentro del club.
P o m a de actuación.- En ambos casos es importante tener en cuenta que el
concesionario actúa en nombre y por cuenta propia frente a terceros.
Exclusividad.- Salvo pacto en contrario, la concesión es exclusiva para ambas
partes en el temtorio o zona de influencia determinados. Es decir aue el concedente
no puede autorizar otra concesión, y el concesionario no puede ejercer actospropios
de la concesión fuera de esos límites o actuar en actividades competitivas.
Mercaderías.- Salvo pacto en contrario, la concesión comprende todas las
mercaderías fabricadas o provistas por el concedente, incluso los nuevos modelos.
De esta manera se evita que el concedente le de al concesionario los modelos vie-
jos y se guarde los nuevos, perjudicándolo.

POL~TICADEPRECIOSPARAESTUDIANTES: WITORIALESTUDIOSE COMPROMETBAAMAN~ENER


ESi'E LEIROA UN PRECIO ACIXSBLE PARA LOS ESKIDIAN'iES. NO ALA FOTOCOPIA; Sf AL LIBRO
Plazos.- El principio general es que el contrato de concesión no puede hacerse
por menos de 4 años. Si se pacta un plazo menor o si no se pacta ninguno se debe
tomar como plazo los 4 años. Excepción: puede pactarse un plazo menor (pero no
inferior a 2 años), cuando el concedente provea al concesionario el uso de las insta-
laciones principales suficientes para su desempeño.
Retribución.- El concesionario tiene derecho a una retribución, que puede
consistir en
a) una comisión o un margen sobre el precio de las unidades vendidas por él a
terceros o adquiridas al concedente; o
b) cantidades fijas; u
c) otras formas convenidas con el concedente.
Lo más usual es fijar un margen de reventa; es decir la diferencia que obtiene
el concesionario entre el precio que le paga al concedente por la compra de la
mercadería y el que obtiene al venderla a los clientes.
Rescisión.- Cuando el contrato de concesión es por tiempo indeterminado, se
aplican las siguientes reglas:
a) Cualquiera de las partes puede poner ñn al contrato con un preaviso (de 1 mes
por año de vigencia del contrato).
b) El concedente debe readquirir los productos y repuestos nuevos que el con-
cesionario haya adquirido conforme con las obligaciones pactadas en el contrato y
que tenga en existencia al ñn del período de preaviso, a los precios ordinarios de
venta a los concesionarios al tiempo del pago.

19) FRANQUICIA
Concepto.- Hayfranquicia comercial cuando una parte (franquiciante), otorga
a otra (franquiciado), el derecho a utilizar un sistema probado, destinado a co-
mercializar determinados bienes o servicios bajo el nombre comercial, emblema
o marca del franquiciante, quien provee un conjunto de conocimientos técnicos
y la prestación continua de asistencia técnica o comercial, contra una prestación
directa o indirecta del franquiciado.
(Ej: el ejemplo típico de contrato de franquicia es el de los locales de McDonald's)
Características generales.- Sus características generales son:
1) Existencia de un "know how" o sistema de negocios.
2) Presencia de una marca reconocida distintiva con un formato uniforme.
3) Control estricto del franquiciante al franquiciado (ejs.: capacitación rigurosa de
los empleados; ventas a precios fijados por el franquiciante; etc.).
4) Asistencia del franquiciante al franquiciado (de tipo técnico o comercial).
5) El franquiciado debe comprarle a los proveedores indicados por el franquiciante,
tanto los elementos para la instalación inicial (ej: mostradores, mesas, etc), como tam-
bién las mercaderías (ej: en el caso de McDonald's, las papas deben ser Mc Cain, y no otras).
6 ) Los locales no son propiedad del franquiciante, sino que se instalan por cuenta
y cargo del franquiciado.
7) Las partes son indevendientes financiera y jurídicamente una de la otra.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Clases de Franquicia.- El Código clasifica a las franquicias comerciales en:


a) Franquicia mayorista: es aquella donde el franquiciante da a una persona
(humana o jurídica) un temtorio o ámbito de actuación, con derecho de nombrar
subfranquiciados, el uso de sus marcas y sistema de franquicias bajo contrapres-
taciones específicas.
b) Franquicia de desarrollo: es aquella donde el franquiciante da a un fran-
quiciado desarrollador el derecho a abrir múltiples negocios franquiciados bajo el
sistema, método y marca del franquiciante en una región o en el país durante un
término prolongado no menor a 5 años, y en el que todos los locales o negocios
que se abren dependen o están controlados, en caso de que se constituyan como
sociedades, por el desarrollador, sin que éste tenga el derecho de ceder su posición
como tal o subfranquiciar, sin el consentimiento del franquiciante
"Know how" o Sistema de negocios.- El sistema de negocios (o "know how ")
es el conjunto de conocimientos prácticos y experiencia acumulada por el fran-
quiciante, no patentado, que ha sido debidamente probado. Es secreto, sustancial
(información relevante) y transmisible (descripción suficiente).
Obligaciones del franquicianic.- Son las siguientes: 1) Dar infonnaciOn pre-
via a1 contrato. 2) Transmitirle cl Know tlow. / 3) Provccr de asistencia tccnica
e insumos si corresponde. 4) Deknder y protcger el uso dc la franquicia ii la quc
ticnc dcrccho el fri~nquiciado. 5) No puede tcncr participación accionaria dc con-
trol directo o indirecto en el negocio del franquiciado.
Obligaciones del franquiciante.- Son las siguientes: 1) Cumplir con las cláu-
sulas del contrato en general. 12) Mantener informado al franquiciante constante-
mente de su gestión. / 3) Proteger la identificación o el prestigio de la franquicia. /
4) Confidencialidad. 15) Pagar el precio de la franquicia.
Plazo.- Respecto del plazo, debemos tener en cuenta lo siguiente:
- Plazo mínimo de 4 años: en general y para proteger al franquiciado (que realiza
inversiones muy grandes), el plazo no puede ser menor a 4 años.
- Prórroga tácita: al vencer el plazo, se entiende prorrogado en forma tácita por
plazos sucesivos de 1 año.
- Conversión: a la segunda renovación, se transforma en contrato por tiempo
indeterminado.

20) MUTUO
Concepto.- Hay contrato de mutuo cuando una de las partes (mutuante) se
compromete a entregar a la otra parte (mutuario), en propiedad, una determinada
cantidad de cosas fungibles, y ésta se obliga a devolver igual cantidad de cosas de
la misma calidad y especie.
Objeto.- El objeto de este contrato debe tratarse de cosas fungibles, es decir
aquellas que pueden sustituirse por otras de la misma calidad y cantidad en caso
de ser necesario, dado que son entre sí homogéneas o equivalentes (como el dinero).
Se entrega la cosa en propiedad (a diferencia del comodato, donde se entrega la
tenencia porque la cosa debe ser devuelta), para que sea consumida por el mutuano,
con la obligación de restituirle al mutuante otra de igual calidad y misma cantidad,
además de los intereses por ese préstamo.
(Ej: recibo en préstamo dos bolsas de semillas de trigo, las uso y luego devuelvo otras
dos bolsas de trigo de la misma calidad. La mayoría de los contratos de mutuo tiene por
objeto "dinero". La diferencia con el comodato es que en éste las cosas son no fungibles o
no consumibles; en el mutuo, por el contrario, deben ser cosas consumibles o fungibles.)
0nerosidad.- El contato de mutuo es oneroso, excepto que se pacte la gratui-
dad. En el mutuo oneroso el mutuario busca el crédito (usa las cosas sin pagarlas en
el momento) y el mutuante obtiene un lucro (al cobrarle intereses al mutuario).
En el "mutuo gratuito", generalmente vemos que una parte busca ayudar a la
otra por una amistad o parentesco.
Clases de intereses.- Este contrato puede generar diferentes clases de intereses:
1) Compensatorio (o lucrativo): es el que el mutuario debe abonar al mutuante en
compensación por el beneficio que le representa usar las cosas prestadas.
2) Moratorio (o iizdemnizatorio): es el que debe el mutuario una vez que entra en
mora por incumplir su obligación.
3 ) Punitono: es una penalidad que se puede pactar y agregar ante el incumplimiento.

21) COMODATO
Concepto.- Hay comodato cuando una parte (comodante) se obliga a entregar
a otra (comodatario) una cosa no fungible, mueble o inmueble, para que se sirve
gratuitamente de ella y restituya la misma cosa recibida.
(Ej: una empresa de servicios de internet entrega el aparato de módem gratuitamente al
usuario, el cual deberá ser devuelto al finalizar el contrato.)
Gratuidad.- La característica fundamental en el comodato es la gratuidad, aún
cuando el que presta la cosa tenga algún interés particular en hacerlo (ej: presta la
cosa para quedar bien; presta su casa cuando viaja porque estará más protegida; etc).
Objeto.- El comodato debe recaer sobre cosas no fungibles, muebles o inmue-
bles. El comodatario debe devolver "exactamente lo que recibe", y si la cosa fuese
fungible o consumible no podría cumplir, salvo que se obligue a devolver las mismas
cosas recibidas, sin consumirlas (d:tengouna botella de cognac del año 1800 y la presto.
pero no para que se la beban, sino para exhibirla en una exposición).
La relación de poder entre el comodatano y la cosa es la tenencia; la propiedad
sigue siendo del comodante, por eso debe devolverle esa misma cosa con sus frutos,
ya que le pertenecen por ser su dueño.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

22) FIANZA
Concepto.- Hay contrato dePanza cuando una persona se obliga accesoria-
mente por otra a satisfacer una prestación para el caso de incumplimiento (conf
1574, CCCN).
(Ej: Dalma le debe a Gianinna; Diego afianza la obligación de Dalma. Si Gianina que
es la acreedora acepta, hay contrato de fianza; de modo que si Dalma no cumple deberá
cumplir Diego.)
Si la deuda afianzada es de entregar cosa cierta, de hacer algo que sólo pueda ser
cumplido personalmente por el deudor, o de no hacer, el fiador sólo queda obligado
a satisfacer los daños que resulten de la inejecución.
Partes.- Las partes, en el contrato de fianza, sólo son: elJiador y el acreedor de
la obligación que se garantiza. El deudor principal de la obligación no es parte en el
contrato, ni se requiere su consentimiento para la existencia del contrato de fianza.
Objeto.- La regla general es que "toda obligación puede ser ajianzada", sea
una obligación actual o futura, incluso la de otro fiador (conf art. 1577). (Ejemplo de
obligación futura: el fiador se obliga a pagar el saldo deudor que pueda surgir contra otra
persona, en una cuenta corriente.)
Monto de la fianza.- El fiador puede obligarse por lo mismo o por menos que
el deudor principal, pero no por más. Si el fiador se obliga a más que el deudor
principal, su obligación se reduce a los límites de la obligación del deudor.
Efectos entre el fiador y el acreedor.- Si el deudor no cumple su obligación,
el acreedor puede reclamar el cumplimiento al fiador, cuya obligación es accesoria
y subsidiaria. Intentada la acción contra el fiador, los principales derechos de éste
son los siguientes: 1)beneficio de excusión (art. 1583); 2) beneficio de división, si
hay otros fiadores (art. 1589); 3) oponer excepciones propias y las que podna oponer
el deudor principal (art. 1587).
Plazo.- Por el art. 1586 del CCCN, el fiador cuenta con todo el vlazo acordado
al deudor principal para cumplir con la obligación (salvo pacto en contrario).
Efectos entre el fiador y el deudor.- Debemos distinguir:
-Antes del vago, la ley concede al fiador el derecho a tomar medidas precautorias
en salvaguarda de sus derechos, ante situaciones que indican que tendrá que pagar
o que debilitan su posibilidad de recuperar lo que pague (conf art. 1594).
- Desvués del pago, el fiador tiene derecho a subrogarse en los derechos dei
acreedor y puede exigir el reembolso de lo que ha pagado, con sus intereses desde
el día del pago, y los daños que haya sufrido como consecuencia de la fianza.
Concepto.- Es el contrato por el cual las partes, para evitar un litigio, o para
ponerle fin,haciéndose concesiones recíprocas, extinguen obligaciones dudosas o
litigiosas.
Consiste en un trato o acuerdo para finalizar con obligaciones dudosas (porque
no se sabe con certeza su alcance) o litigiosas (dentro de un juicio).
Características.- Este contrato presenta las siguientes características:
1)Deben existir concesiones reciprocas entre las partes.
2) Debe existir un derecho controvertido o que las partes tengan dudas sobre el.
3) La transacción produce los efectos de la cosa juzgada sin necesidad de ho-
mologación judicial (conf. arts. 958 y 959).
4) El contrato debe ser de interpretación restrictiva. No se presumenrenuncias,
ni abandonos ni pérdidas de derechos.
5) Es bilateral, consensual, indivisible, y oneroso.
Forma.- El contrato debe hacerse por escrito y tiene efecto probatorio de su exis-
tencia pero no de su validez. Si recae sobre derechos litigiosos sólo es eficaz a partir
de la presentación del instrumento firmado por los interesados ante eljuez. Mientras
el instrumento no sea presentado, las partes pueden desistir de la transacción.
Prohibiciones.- No puede realizarse transacción sobre: a) derechos en los que
está comprometido el orden público; b) derechos irrenunciables; c) derechos sobre
las relaciones de familia o el estado de las personas.

24) ARBITRAJE
Concepto.- Es el contrato por el cual las partes deciden someter a la decisión de
uno o más árbitros (terceros neutrales) todas o algunas de las controversias que hayan
surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relación jurídica
(contractual o no coniractual) de derecho privado (es decir no se aplica a controversias
en que sea parte el Estado) en la que no se encuentre comprometido el orden público.
Está presente la voluntad de laspartes, que celebran un contrato libremente para
someter las diferencias a un tercero (árbitro), ajeno a la justicia del Estado.
[Para ampliar este tema remitimos al lector al Capitulo sobre "Jurisdicción Comercial y
Métodos Alternativos de Resolución de Codictos.]
Forma.- Debe ser por escrito y puede constar en una cláusula coinpromisoria
incluida en un contrato, en un acuerdo independiente o en un estatuto o reglamento.
Controversias excluidas.- Las siguientes cuestiones no pueden someterse a
arbitraje:
a) las que se refieren al estado civil o la capacidad de las personas;
b) las cuestiones de familia;
c) las vinculadas a derechos de usuarios y consumidores;
d) los contratos por adhesión cualquiera sea su objeto;
e) las derivadas de relaciones laborales.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Clases de arbitraje.- Existen las siguientes clases:


1) De derecho (o legal): los árbitros se basan en el contenido de las normas. Deben
ser abogados y resuelven como lo hana un juez, aplicando el derecho.
2) Deamigables componedores (o de equidad): los árbitros se basan en sus cono-
cimientos, aplicando el principio de equidad. Son elegidos por las partes y pueden
dejar de lado el derecho para resolver "exaequo et bono", primando la equidad.
Si no se pactó en el contrato de arbitraje a cuál clase se somete, se debe entender
que es de derecho.
Autonomía.- El contrato de arbitraje es un contrato autónomo; por eso, si el con-
trato con el que se relaciona es ineficaz no se altera la validez del contrato de arbitraje.
Atribuciones de los árbitros.- Son las siguientes:
1) Decidir sobre su propia competencia.
2) Adoptar, a pedido de cualquiera de las partes, las medidas cautelares que
estimen necesarias respecto del objeto del litigio; y exigir caución suficiente al
solicitante.

25) FIDEICOMISO
Concepto.- Es aquel contrato por medio del cual una persona (fiduciante)
transmite o se compromete a transmitir la propiedad de bienes determinados a otra
(fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en dicho
contrato (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condición,
al fideicomisario (conf. art. 1666).
Por este contrato se transmite la "propiedadJiduciaria",es decir, un derecho de
propiedad revocable, porque está subordinado adurar solamentehasta que se cumpla
un plazo o cierta condición resolutoria, momento en que habrá que restituir la cosa.
(Ej: yo -fiduciante- le transmito la propiedad fiduciaria de una casa a mi vecino -fiduciario-,
y éste se obliga a alquilarla y a entregarle el dinero de los alquileres a mi sobrino -beneficiario-
hasta que éste llegue a la mayoría de edad -condición resolutoria-, momento en que mi vecino
tendrá que restituirme la casa o dámela a quien yo hayadesignado enel contrato -fideicomisario-).
Contenido del contrato.- El siguiente contenido debe estar presente:
a) Individualización precisa de los bienes objeto del contrato.
b) Modo en que otros bienes pueden ser incorporados al fideicomiso.
c) Plazo o condición a que se sujeta la propiedad fiduciaria.
d) Identificación del beneficiario o la forma de determinarlo.
e) Destino de los bienes al finalizar el fideicomiso.
f) Derechos y obligaciones del fiduciario y el modo de sustituirlo (si cesa).
Plazo.- El contrato puede hacerse por un plazo (ej: hasta el año 2048), o hasta que
se cumpla una condición resolutona (ej: hasta que mi sobrino se reciba).
- Hay un plazo máximo de 30 años desde que se celebra el contrato.
- Si vencido el plazo, no se nombró un destinatario, el bien pasa al fiduciante o
a sus herederos.
- Si se pacta un plazo superior, se reduce al tiempo máximo previsto (30 años).
- ¿Qué ocurre si se cumple la condición o si pasan los 30 años? En esos casos
cesa el fideicomiso (salvo que las partes decidan renovarlo) y los bienes deben trans-
mitirse por el fiduciario a quien se designa en el contrato (destinatario).
Forma.- El contrato debe inscribirse en el Registro Público que corresponda,
en instrumento público o privado, salvo cuando sea sobre bienes cuya transmisión
debe ser celebrada obligatoriamente por instrumento público.
Objeto.- Pueden ser objeto de este contrato todos los bienes que se encuentran
en el comercio, incluso universalidades (ej: fondo de comercio).
Sujetos.- Los sujetos del fideicomiso son:
1) Fiduciante: es el que crea el fideicomiso y transmite los bienes (de los cuales
es propietario) al fiduciario.
2) Fiduciario: es el que recibe los bienes y está obligado a darle los frutos de lo
recibido al beneficiario, y a entregar los bienes a la persona designada en el con-
trato. El fiduciario puede ser beneficiario pero nunca fideicomisario.
3) Beneficiario: es quien se beneficia con el producido que saca el fiduciario
con esos bienes, desde que comienza el contrato hasta que termina, y puede existir
o no al hacer el contrato (en este caso se detallan los datos para su individualización fu-
tura). Pueden ser beneficiarios el fiduciante, el fiduciario o el fideicomisario.
4) Fideicomisario: aparece recién cuando termina el contrato. Es la persona que
va a recibir los bienes dados en propiedad fiduciaria al tkrmino del fideicomiso y
puede ser el fiduciante, el beneficiario, o una persona distinta de ellos.
Diferencias entre los suietos: la diferencia en general entre elJiduciario, el be-
neJiciario y elJideicomisario es que el primero va a administrar el bien (y cobrará
por dicho trabajo); el segundo va a recibir (durante el contrato) los frutos de ese bien;
y el tercero va adquirir el bien cuando termine el contrato.
Clases de fideicomiso.- El Código Civil y Comercial define y regula distintas
clases de fideicomisos:
Fideicomiso en garantía: es aquel contrato de fideicomiso constituido con
fines de garantía, donde el fiduciario puede aplicar el dinero que ingrese al patri-
monio al pago de los créditos garantizados.
Fideicomiso financiero: es aquel contrato de fideicomiso en el cual el fidu-
ciario (el que explota el bien) es una entidad financiera (ej, un banco) o una sociedad
especialmente autorizada por el organismo de contralor de los mercados de valo-
res para actuar como fiduciario financiero; y los beneficiarios son los titulares de
los títulos valores garantizados
- con los bienes transmitidos (conf. art. 1690).
Funcionamiento: el fiduciante tiene una cantidad de créditos y se los transfiere a
un tercero (fiduciario), el cual emite títulos (acciones, debentures, etc) para colocarlos
entre el público. Los que los adquieren pasan a ser beneficiarios.
Fideicomiso testamentario: es aquel contrato de fideicomiso constituido por
testamento.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

26) SEGURO
Concepto.- El contrato de seguro es aquel por el cual el asegurador se obliga,
mediante una "prima" o "cotización", a resarcir un daño o cumplir la prestación
convenida si ocurre el evento previsto (conf. art. 1 de la Ley de Seguros 17.418).
Finalidad.- Por medio del contrato de seguro, - el asegurador
- asume el riesgo- de
su asegurado, es decir, se obliga a responder por las consecuencias que le provoque
a su asegurado
- un hecho determinado; y como contraprestación, el asegurado - se
obliga a pagarle la llamada "prima" o "cotización".
(Ej: Laura compra un auto y decide asegurarlo con la compañia de seguros "La Caja";
surgiendo del contrato que en caso de robo o hurto la compañia pagará a Laura el valor del ve-
hículo y como contraprestaciónella se obligará a pagarle una suma de dinero periódicamente).
Partes.- Las partes de este contrato son:
Asegurador: es quien asume el riesgo (sólo sociedades anónimas, mutuales o coo-
perativas supeditadas al control de la Superintendencia de Seguros de la Nación).
Asegurado: es el titular del interés asegurado.
Elementos específicos del contrato.-
a) -: el contrato de seguro puede tener por objeto toda clase de riesgos,
salvo prohibición escrita de la ley.
b) m: es la eventualidad de que suceda un hecho futuro e incierto del cual
podría derivarse un daño para el interés del asegurado. En el contrato debe estar
bien especificado cuál es el riesgo asumido por el asegurador.
c) &: es el precio que el asegurado deberá pagar al asegurador por el riesgo
que éste asume.
d) m: es el documento entregado por el asegurador donde constan las con-
diciones del contrato de seguro.
Obligaciones del asegurador.- Son las siguientes:
1) Indemnizar al asegurado si se produce el siniestro.
2) Emitir y entregar la póliza al asegurado.
Obligaciones del asegurado.- Son las siguientes:
1) Pagar la prima: si el pago de la primera prima no se efectuara oportunamente.
el asegurador no será responsable por el siniestro ocurrido antes del pago.
2) Informar al asegurador de todo lo referido al bien asegurado durante el con-
trato. De acuerdo a esta información el asegurador sabrá qué riesgo está asumiendo.

27) TARJETA DE CRÉDITO (*)


Concepto.- Es el contrato por medio del cual una parte (empresa emisora de la
tarjeta de crédito) acuerda con la otra parte (titular, cliente), que ésta abra un crédito
a su favor, a través de la emisión de la tarjeta a su nombre, para que por medio de
ella pueda adquirir bienes o servicios en determinados locales o comercios adheri-
dos, que son aquellos que tienen una relación contractual con la empresa emisora.

* VerAnexo Isobre modificaciones del Decreto 27/2018 sobre el tema ''Ley de Tarjetas de Crédito ".
Tanto el titular de la tarjeta como el comercio adherido, le pagan a la empresa
un canon y una comisión respectivamente.
Ley aplicable.- Es de aplicación la Ley 25.065 de Tarjetas de Crédito y suple-
tonamente son aplicables las normas del Código Civil y Comercial y de la Ley de
Defensa del Consumidor (Ley 24.240).
Sujetos.- Son los siguientes:
1) Emisor: entidad (financiera, comercial o bancaria) que emite Tarjetas de Crédito,
o que hace efectivo el pago.
2) Titular de la tarieta de crédito: quien está habilitado para el uso de la tarjeta
de crédito y se hace cargo de todos los consumos realizados.
3) Usuario de extensiones o titular adicional: aquel autorizado por el titular a
hacer operaciones con la tarjeta (ej: el titular autoriza una extensión para su hijo).
4) Proveedor o comercio adherido: aquél que proporciona bienes, obras o servi-
cios al usuario, aceptando recibir el importe por el sistema de Tarjeta de Crédito.
Objeto.- El objeto es la realización de la operación jurídica antes explicada. La
finalidad, para el cliente, es tener un crédito; para el titular del comercio es tener
más ventas, y para la emisora cobrar la comisión al comercio adherido y el canon
al cliente.
Obligaciones de la empresa emisora con el cliente.-
1) Entregarle la tajeta con su nombre y código.
2) Notificarle cuáles son los negocios adheridos.
3) Liquidarle periódicamente los gastos que hizo.
4) No podrá dar información a la "Base de datos de antecedentes financieros
personales" referentes al estado de mora del titular (art. 53).
5) El emisor podrá optar por enviar el resumen en soporte electrónico a la direc-
ción de correo electrónico que indique el titular, salvo que el consumidor establezca
expresamente que su remisión será en soporte papel. (conf Decreto 2712018)
Obligaciones de la empresa emisora con el comercio adherido.-
1) Pagarle los cupones del período correspondiente liquidado.
2) Enviarle el Boletín de tarjetas canceladas.
3) Responder al comerciante cuando pide autorización para venderle al cliente.
Obligaciones del cliente.-
1) Pagar a la emisora las liquidaciones de cada período;
2) Pagar el canon por el uso del servicio; y los intereses.
3) Avisar a la emisora la pérdida o robo de la tarjeta, para que la cancelen en
el acto.
Obligaciones del comercio adherido.-
1) Venderle a los clientes que presenten la tarjeta pidiendo siempre autorización.
2) Pagar a la emisora la comisión, sobre lo que vendió con la tajeta.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

28) CONTRATOS INFORMÁTICOS


Concepto.- El contrato informático es aquel por medio del cual se creanrelacio-
nes jurídicas entre partes, relativas a la transferencia o uso de bienes informáticos, o
a la prestación de servicios informáticos. (Ej: diseño de software a medida, mantenimiento
de equipos, licencia de uso de software, leasing de equipos informáticos, etc.)
Partes del contrato hformático.- Son dos:
- Usuario o cliente: es quien solicita los servicios del proveedor o adquiere de
él la propiedad o uso de un sistema, a cambio de un precio.
- Proveedor: es quien suministra el sistema al cliente o le presta sus servicios.
Particularidades.-
a) Hardware ('hard' significa 'duro'): son las cosas materiales como teclados,
monitores, impresoras, etc. Es la parte externa, lo que puede verse y tocarse.
b) Software ('soft' significa 'blando'): son los objetos inmateriales, tal el caso de
los programas. Hay software a medida (hecho por el proveedor de acuerdo a las nece-
sidades del cliente), y software standard (programas que se venden ya confeccionados).
c) También hay una serie de elementos accesorios que aportará el proveedor
como manuales, garantías, servicio de mantenimiento y asistencia técnica.
Objeto.- El objeto del contrato puede basarse en obligaciones:
- de (ej: entregar el hardware o el software, en concepto de venta, locación, etc.).
- de hacer (ej: actualizar datos en el sistema del cliente; diseñar un software, etc.).
- de no hacer(ej: abstenerse de hacerun software similarpara la competencia del cliente, etc.).
Etapa precontractua1.- En esta etapa el proveedor debe brindar al potencial
cliente toda la información sobre lo que va a adquirir. Por su parte, el cliente le
detallará al proveedor sus expectativas y necesidades. Aquí, es fundamental el
principio de buena fe, ya que el cliente puede no tener profundos conocimientos
sobre lo que el proveedor le va a suministrar, y por lo tanto, confía en él.
Perfeccionamiento del contrato.- Los contratos informáticos pueden ser cele-
brados bajo dos modalidades distintas:
- entre presentes: cuando la comunicación entre las partes es simultánea (ej:
contrato perfeccionado a través de una videoconferencia);
- entre ausentes: cuando la comunicación entre las partes no es simultánea (ej:
contrato perfeccionado mediante envio y recepción de emails).
Entrega.- En los contratos informáticos no alcanza con la tradición del objeto,
sino que se requiere, además, la puesta en marcha del sistema (conexión, instalación,
funcionamiento) sometiéndolo a una prueba durante un plazo, y sólo si ésta es posi-
tiva, se entiende perfeccionada la entrega.
Protección del software.- El software está protegido por medio de la Ley 11.723
sobre Propiedad Intelectual, y por el Decreto 165194 sobre Protección del Software.
E l comercio electrónico.- Fernández Delpech lo define como "cualquier inter-
cambio de datos relacionados directa o indirectamente con la compra y venta de
bienes y servicios por medios electrónicos".
Clases d e comercio electrónico.- Podemos dividirlo en 2 clases:
- Comercio electrónico directo: es aquel en el que las tratativas, la transacción
y la entrega del producto o servicio se realiza a través del sistema electrónico (ej:
venta de software, prestación de un servicio anti-virus online, etc.).
- Comercio electrónico indirecto: es aquel en el que las tratativas y la transacción se
realizan a través del sistema electrónico, pero la entrega del producto o la prestación
de servicio se realizan a través de las vías ordinarias de distribución, debido a la tan-
gibilidad del bien (ej: venta de un libro en papel mediante el sitio web de Editorial Estudio).
Formas de realizarlo.-Algunas formas de comercializarpor medios electrónicosson:
1) Tienda Electrónica: consiste en la venta de productos o servicios a través de
una página web, en la cual se publican los respectivos catálogos.
2) Centro Comercial Electrónico: consiste en la utilización común de un sitio
web por varias tiendas electrónicas. De esa forma logran publicitar sus productos
a una mavor cantidad de usuarios.
3) Aprovisionamiento Electrónico: se trata de empresas que solicitan ofertas
para obtener determinados productos o servicios (ei: . - en el camilo de la construcción,
o en la adquisición de material de oficina en gran cantidad).
4) Subasta Electrónica: es un sistema de venta por remate, a través de Internet.
Forma del contrato electrónico.- Las formas contractuales más utilizadas en
el comercio electrónico son básicamente dos:
1) Contratos concluidos mediante intercambio de e-mails: se asemejan a los
contratos celebrados por correspondencia. A través de este medio, la empresa y el
consumidor podrán convenir las cláusulas a incluir en el contrato.
2) Contratos en línea: el consumidor completa un formulario on-line, elaborado
por la empresa vendedora. Se trata, de un "contrato de adhesión", donde las cláusulas
;a están éstipuladas, y el consumidor podrá aceptarlas o no.
Seguridad en la comunicación de datos.- Al celebrar un contrato electrónico,
pueden presentarse inconvenientes (ej: que alguien intercepte los datos en la red; que el
consumidor se haga pasar por otra persona, etc.). Para evitar esto, se han desarrollado
2 tkcnicas: la encriptación de documentos y la fuma digital.
1.Encriotación dedocumentos.- Para evitar que los datos que enviamos a través
de la red (ei: números de tarieta de crédito, claves, coniratos), sean interceptados antes
de llegar ;<destinatario final, se ha desarrollado la "cri$ografia".
La criptografia es "un sistema de transformación de mensajes de datos para vol-
verlos ininteligibles y poder, más tarde, recuperar el formato original" (ej: ingreso
mi número de tarjeta de crédito y el proceso criptográfico transforma los números para que
viajen por la red en un mensaje cifrado, que sólo podrá descifrar la persona que posea las
clave correspondiente para ello).
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

ZL Firma di~itaL-(')En el comercio electrónico es imposible utilizar la finna


ológrafa, por lo cual surge la necesidad de utilizar la "Firma Digital".
La firma digital es "un sello integrado en datos digitales, creado con una clave
privada, que permite identificar al propietario de la firma y comprobar que los datos
no han sido falsiticados". Para agregar su firma digital al contrato, el usuario deberá
encriptarla a través de su clave privada. Luego, el receptor deberá utilizar su propia
clave privada para desencriptar todo el documento.
En nuestro país fue dictada, en diciembre de 2001, la Ley 25.506 sobre Firma
Digital. Esta ley reconoce la eficacia jurídica de la firma digital en nuestro país, y
regula diversas cuestiones relacionadas con su utilización.
En el articulo 4 de la ley 25.506, se detallaban distintos supuestos en los que la
firma digital no podna ser equiparada a la firma manuscrita (ej: testamentos, actos
jurídicos del derecho de familia, actos personalisimos, etc). Recientemente, por el De-
creto 27/2018, el artículo 4 ha sido derogado, por lo cual la firma digital podrá ser
equiparada a la firma manuscrita incluso en esos supuestos.

Regulación de los contratos de consumo celebrados por medio electrónicos.-


Cuando el cliente sea un consumidor y el contrato se celebre a través de medios
electrónicos, serán de aplicación los arts. 1106 al 1116 del Código Civily Comercial
sobre Modalidades especiales de contratos de consumo y la Ley24.240deDefensa
del Consumidor.
[Para ampliar este tema remitimos al lector al Capitulo de "Protección al Consumidor y al
Usuario", puntualmente al tema sobre las "Modalidades especiales de contratos de consumo".]
A nivel internacional se destaca la Ley Modelo sobre Comercio Electrónico
de la Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional
(CNUDMI o UNCITRAL) del año 1996. Esta ley brinda principios generales para
que los legisladores puedan usarlos como base al dictar sus leyes.

* VerAnexo Isobre mod$caciones del Decreto 27/2018 sobre el tema ''FirmaDigital':


CONTRATOS COMERCIALES -PARTE ESPECIAL- 3
Hay compraventa cuando una de las partes se obliga a Es aquel contrato a través del cual una persona (coiztrn-
transferir la propiedad de una cosa y la otra a pagar un tistn o prestuclor de servicios, segriiz el caso), actuando
precio en dinero (conf. art. 1123). independientemente, se obliga a favor de otra (comiteil-
Elementos + 1) la cosa y 2) elprecio. te), a realizar una obra material o intelectual, o a proveer
un servicio mediante una retribución.
El contrato depernruta es aquel en el cual las partes se
obligan recíprocamente a transferirse el dominio de cosas e El L depersonas comprende el traslado del pasajero
que no son dinero (conf. art. 1172, CCCN). Consiste en el y de su equipaje, operaciones de embarco y desembarco.
cambio o trueque de una cosa por otra. e En el i: de cosas los elementos fundamentales son: los
Las cosas intercambiadas no ~ u e d e nser dinero (ya que en sujetos, la cosa mueble (y su traslado) y el porte o flete
tal supuesto habria una compraventa). e En el L mnlíimod~~l de mercaderías se utilizan, al
menos, 2 modos diferentes de transporte pero a través
El contrato de sunlinistro es aquel contrato por el cual de un solo operador.
una parte (suministrante, suministrador o proveedor) se
obliga a entregar bienes, incluso servicios sin relación de Hay contrato úe mandato cuando una parte (nlnndn-
dependencia, en forma periódica o continuada, y la otra lurio) se obliga a realizar uno o más actos jurídicos en
parte (suministrado o consumidor) a pagar un precio por interés de otra (nlaiidnizte).
cada entrega o grupo de ellas (conf. art.1176, CCCN). Clases + Con representnción / o Sin represeritncióii.
Las prestaciones pueden ser continuodus (ej: agua, tel., etc)
operiódieas (ej: los comestibles que recibe un restaurant). Hay contrato de consignación cuando una parte (con-
~ignnnte),le encomienda la venta de cosas muebles a la
Existe contrato de locación cuando una parte (locador) se otra (consignntnrioj. Es un mandato donde el consigna-
obliga a otorgar a otra (locatario) el uso y goce temporario tario no representa al consignante: actúa en interés ajeno
de una cosa, a cambio del pago de un precio en dinero (interés del consignante) pero en nombre propio.
(conf. art. 1187).
Existe contrato de corretaje cuando una de las partes,
Se denomina "Leasing" al contrato por medio del cual el (corredor), se obliga ante la otra parte (coniiteizte), a me-
h d o r conviene transferir al tomador la tenencia de un bien diar en la negociación y conclusión de uno o varios nego-
cierto y determinado para su uso y goce, contra el pago de cios, sin tener relación de dependencia o representación.
un canon, y le confiere una opción de compra por un precio Hay contrato de depósito cuando una parte (depositario)
(conf. art. 1227, CCCN). se obliga a recibir de otra (depositunte) una cosa mueble
Elementos del contrato +a) Partes / b) Objeto / e) Canon o inmueble, con la obligación de custodiarla y restituirla
/ d) Precio de ejercicio de opción de compra. con sus frutos.
CAPITULO 1
LAS SOCIEDADES.
INTRODUCCI~N
REFORMADE LALEY DE SOCIEDADES.-
Antes de comenzar con el desarrollo del tema "Sociedades", es fundamental
mencionar la importante reforma que sufrió la Ley de Sociedades (Ley 19.550) en
Octubre de 2014, por medio del Anexo 11 de la Ley 26.994 @O, 811012014). Esta
reforma comenzó aregir el l o de Agosto de 2015 (por disposición de la Ley 27.077).
En primer lugar debemos saber que la Ley 19.550 deja de llamarse "Ley d e
Sociedades Comerciales", para pasar a llamarse "Ley General de Sociedades".
Se entiende que es una consecuencia lógica de la unificación del Código Civil y
del Código de Comercio en un solo cuerpo normativo denominado "Código Civil
y Comercial de la Nación", dispuesta por la Ley 26.994.
COMERCiALIDAD Y CONCEPT0.-
COMERCIALIDAD.- Anteriormente, brindábamos dos conceptos de "sociedad",
uno perteneciente a las "sociedades comerciales", y otro referido a las "sociedades
civiles". Sin embargo, esta clasificación en "Sociedades Civiles" y "Sociedades
Comerciales" ya no existe más. Esto se debe a que, al derogarse el Código Civil,
se eliminan las sociedades civiles que estaban reguladas en él.
Por lo tanto, al eliminarse dicha distinción, surgen 2 posturas doctrinarias:
1) Algunos sostienen que dejan de existir las "sociedades comerciales". Ya no
hay sociedades "civiles" o "comerciales", sólo hay "sociedades" a secas.
2) Otro sector de la doctrina considera que sólo dejaron de existir las "sociedades
civiles", y que ahora todas son "sociedades comerciales".
Si bien adherimos a la primera de las posturas, incluimos dentro de esta obra
el tema "Sociedades", por una cuestión metodológica y para abarcar la totalidad
del programa de estudio de esta materia en las diferentes universidades del país.
CONCEPTO.- Como consecuencia de lo dicho, ahora existe un nuevo y único
concepto de sociedad: existe "sociedad" cuando una o más peronas, en forma
organizada conforme a uno de los tipos previstos en la Ley 19.550, se obligan a
realizar aportes para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes o servicios.
participando de los beneficios y soportando las pérdidas.
Este concepto se encuentra plasmado en el reformado art. l o de la "Ley General
de Sociedades":
Ari. lo (Ley 19.550).- "Habrá sociedad si una o más personas en forma organizada
conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar aportes para apli-
carlos a la producción o intercambio de bienes o servicios, participando de los benejicios
y soportando las pérdidas.
La sociedad unipersonal sólo se podrá constituir como sociedad anónima.
La sociedad unipersonal no puede constituirse por una sociedad unipersonal. "
La modiñcación al art. 1 establece que habrá sociedad "...si una o másperso-
nas... ". de manera aue abre la posibilidad de conformar sociedades de un solo socio
(sociedad unipersonal), posibilidad que no existía antes de la reforma.
[Para ampliar el tema de "Sociedades Unipersonales", remitimos al lector al Capitulo
sobre "Sociedades en Particular"].

TIPOS DE RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS.-


La responsabilidad de los socios es diferente en cada tipo social y podemos
clasificarla según distintos criterios:
1) Según los BIENES con los que deben responder:
..
Limitada: los socios responden sólo con los avortes efectuados a la sociedad.
Ilimitada: los socios responden ante los acreedores sociales no sólo con el
aporte efectuado, sino también con todos sus bienes versonales.
2) Según la CANTIDAD por la que deben responder:
.Mancomunada: cada socio responde sólo por una parte de las obligaciones.
.Solidaria: cualquiera de los socios es responsable por la totalidad de las obli-
gaciones sociales (el acreedor puede exigirle el cumplimiento de toda la obligación a un
solo socio y éste no puede exigir la división de la deuda entre los demás socios).
3) Según el ORDEN en que deben responder:
. Subsidiaria (con beneficio de excusión): el acreedor social podrá ir contra el
patrimonio personal de los socios, sólo si va se dirigió contra el vatrimonio de la
sociedad v éste no alcanzó para satisfacer su crédito.
.No subsidiaria: el acreedor social puede exigir el cumplimiento de la obligación
directamente al socio (y éste no podrá exigirle que accione primero contra el patrimonio
de la sociedad).
[Si bien esta clasificación -segiin Bienes, Cantidady Orden- no la encontramos en los libros, con-
sideramos que puede ser útil para comprender y recordar los distintos tipos de resporzsabilidad que
tienen los socios en cada tipo social].

CLASIFICACI~N DE LAS SOCIEDADES.-


SOCIEDADES REGULARES Y SOCIEDADES DE LA SECCIÓN IV.- Las sociedades
se dividen en:
a) Sociedades Regulares: son aquellas que han adoptado uno de los tipos pre-
vistos en la Ley 19.550, y que han cumplido con todos los requisitos relacionados
a su constitución (formas, publicidad, inscripción en el Registro Público, etc).
b) Sociedades de la Sección IV: la Sección IV (arts. 21 a26) de la Ley 19.550 se
modificó íntegramente, empezando por su título. Antes de la reforma se titulaba
"De la sociedad no constituida regularmente"; mientras que actualmente esta
Sección IV se titula "De las sociedades no constituidas según los tipos del Ca-
pítulo ZZy otros supuestos".
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

El art. 21 establece cuáles son las sociedades incluidas en esta sección, por
lo cual especifica: "La sociedad que no se constituya con sujeción a los tipos del
Capitulo 11,que omita requisitos esenciales o que incumplapor las formalidades
exigidas por esta ley, se rige por lo dispuesto en esta sección".
Queda claro entonces, que esta sección regula a 3 clases de sociedad:
1) Aquella que no esté constituida bajo ningún tipo social del Capítulo 11.
2) Aquella que omita requisitos esenciales.
3) Aquella que incumpla con las formalidades exigidas por la Ley 19.550.
Con esta información basta para referirnos a la "Clasificación de las sociedades".
Más adelante, en el Capítulo IV, analizaremos más en detalle a estas "Sociedades
de la Sección IV".
Tmos DE SOCIEDADES REGLILARES.- A continuación clasificaremos los distintos
tipos de Sociedades Regulares, y haremos un breve análisis acerca de cada uno de ellos.
Las Sociedades Regulares se dividen en:
1- Sociedades de Interés (o "de personas").- Este tipo de sociedades presenta
las siguientes características: los socios suelen responder por las obligaciones so-
ciales en forma solidaria, ilimitada y subsidiaria; generalmente cuentan con pocos
socios, pero son constituidas teniendo en cuenta la personalidad de éstos (intuitu
personae). Las sociedades de interés son las siguientes:
1.- Sociedad Colectiva
2.- Sociedad en Comandita Simple
3.- Sociedad de Cavital e Industria
Vale agregar una mención a la derogada "Sociedad accidental o en participa-
M ,que también era considerada "sociedad de interés": este tipo de sociedad
estaba regulada en los arts. 361 a 366 de la ley 19.550 (derogados por la reforma
de la ley 26.994).
11- Sociedadespor Cuotas.- Este tipo de sociedades presenta la particularidad
de que su capital social se divide en cuotas (porej: el capital social es de $100.000,y está
conformado por 1000 cuotas de $100). Los socios tienen "responsabilidad limitada", es
decir que responden por las obligaciones sociales sólo hasta el monto de las cuotas
que hayan suscripto e integrado. Existe sólo una sociedad por cuotas:
4.- Sociedad de Responsabilidad Limitada
Iü - Sociedades por Acciones.- Esta clase de sociedades presenta las siguientes
características: su capital se divide en acciones (por ej: 1000 acciones de $100 c/u), y éstas
están representadas en títulos que circulan; es decir que pueden transmitirse. Sus
socios son denominados "accionistas". Las sociedadespor acciones son las siguientes:
5.- Sociedad Anónima
6.- Sociedad en Comandita vor Acciones
EL ACTO CONSTITUTIV0.-
NATURALEZA J~DIC DELAACTOCONSTITUTIVO.- Existen diferentes teonas
que intentan determinar cuál es la naturaleza jurídica del acto por medio del cual
se constituye una sociedad:
1) Doctrinas contractua1istas.- Los que defienden esta teoría sostienen que el
acto por el cual se constituye una sociedad es un contrato. ¿Qué clase de contrato
es? En base a este interrogante surgieron 2 sub-teorías:
a) Contrato Bilateral: algunos sostienen que se trata de un contrato bilateral
entre 2 partes bien diferenciadas; todos los socios por un lado, y la sociedad por
el otro. Quienes critican esta teoría se basan en que la sociedad no puede ser parte
del contrato, porque al momento de celebrarse todavía no existe.
6) Contrato Plurilateral de Oreanización: quienes sostienen esta teoría afir-
man que las partes del contrato son los diferentes socios. Es plurilateral, ya que
las partes pueden ser más de dos (ej: una sociedad de 10 socios). Es un contrato de orga-
nización, ya que en él suelen quedar reglamentadas las relaciones entre los socios,
y las normas internas de la sociedad. Esta teoría es la que mayor cantidad de adep-
tos tiene, tanto en la doctrina nacional como en la extranjera.
2) Doctrinas anticontractua1istas.- Los sostenedores de las teonas anticon-
tractualistas afirman que el acto por el cual se da nacimiento a una sociedad no es
un contrato. Sus fundamentos se basan en que muchas de las disposiciones que ca-
racterizan a los contratos no le son aplicables.
&: no existe contraposición de intereses entre los socios, sino que todos apuntan a un fin co-
mún; no es aplicable la excepción de incumplimiento (excepcio non adimpleti conhactus), por lo que
si uno de los socios incumple con su prestación los demás deberán cumplir de todas formas, etc.
Aquí también podemos encontrar diferentes sub-teorías:
a) Acto comnlei~:algunos añrman que se trata de un acto complejo, ya que las
voluntades de los diferentes socios se fusionan y forman una sola voluntad, la que
finalmente dará vida a la sociedad.
b) Acto colectivo: quienes siguen esta teoría sostienen que las voluntades de los
diferentes socios se unen (no se fusionan) y forman una sola voluntad. La diferencia
con la teoría del "acto complejo" es que en este caso, si bien se fonna una volun-
tad colectiva, la voluntad de cada socio puede ser diferenciada de las demás en lo
interno del acto.
Tanto la teona del acto complejo como la del acto colectivo son consideradas
teorías "pnilateralista~",ya que el nacimiento de la sociedad viene dado por un
acto unilateral, conformado por la voluntad de todos los socios.
c) Teoría de la Institución: esta teoría sostiene que la sociedad es una Institu-
ción, y no un contrato. Esto hace que los intereses de la sociedad prevalezcan por
sobre los intereses de los socios o accionistas (a diferencia de las teorías contrachialistas, en
las cuales tiene preeminencia la voluntad de los socios). Los socios siempre deben subordi-
narse al interés de la sociedad. Vale aclarar que esta teoría explica la naturaleza
jurídica de la sociedad, a diferencia de las anteriores que explican la naturaleza
jurídica del acto constitutivo.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

R É G ~ DE N LA LEY 19.550.- Nuestra Ley de Sociedades (19.550) adopta la


teoría contractualista del "Contrato Plurilateral de Organización". Esto puede
comprobarse a través de:
- Los arts. 4, 5 y 89 (referentes al contrato constitutivo de la sociedad),
- Los arts. 16 y 9 1 (referentes al carácter ~lnrilateraldel contrato), etc.
Sin embargo, esta ley también incorpora ciertos elementos de la Teoría de la
Institución, al establecer algunas medidas tendientes a proteger a la sociedad y su
continuidad (por ej, arts. 90, 114,251).
Obviamente, ninguna de las teorías expuestas preveía la posibilidad de que
existan las sociedades unipersonales, y en consecuencia todas ellas suponían la
participación de más de un sujeto.
En la actualidad, luego de la reforma de la Ley 26.994, la postura que más cobró
fuerza con respecto a la "naturaleza del acto constitutivo" es la siguiente:
Respecto de las sociedades de dos o más socios, la mayoría de la doctrina si-
gue sosteniendo que la naturaleza jurídica del acto por el cual se constituye la so-
ciedad es un contratoplurilateral de organización.
Respecto de las sociedades unipersonales, la naturaleza jurídica del acto
constitutivo es una declaración unilateral de voluntad

CARACTERES DEL CONTRATO DE SOCIEDAD.- El contrato de sociedad, cuando se


trata de una sociedad de dos o más socios, presenta los siguientes caracteres:
1) Plurilateral: el contrato de sociedad puede contar con una cantidad ilimita-
da de socios, ya que el objetivo es acumular capitales.
2) Consensual: se perfecciona y produce sus efectos por el sólo hecho del
consentimiento. A partir de ese momento nacen los derechos y obligaciones de
los socios.
3) Conmutativo: al momento de dar el consentimiento, los socios ya saben cuá-
les van a ser las ventajas y los sacrificios que les deparará dicho contrato.
4) Oneroso: porque para adquirir los derechos de socio, es necesario contribuir
al fondo común con el aporte correspondiente.
5) De ejecución continuada (o "de duración"): porque, por lo general, las so-
ciedades no se constituyen para realizar una sola operación. Salvo algunas excep-
ciones, las sociedades son constituidas para realizar actividades sucesivas y a tra-
vés de ellas lograr ganancias para los socios.
6 ) De organización: ya que en él suelen quedar reglamentadas las relaciones
entre los socios, y las normas internas de la sociedad.
Estos 6 caracteres que enumeramos, están presentes siempre que se trate de una
sociedad de 2 o más socios. La excepción a estos caracteres está dada por la nueva
"sociedad unipersonal", permitida por la reforma de la Ley 26.994. Esta clase de
sociedad no es considerada un contrato, ya que está conformada por una sola per-
sona, por lo cual no rigen para ella los 6 caracteres enumerados.
DIFERENCLAS ENTRE EL CONTRATO DE ORGANIZACI~N Y EL CONTRATO
DE
C m i o . - Existen algunas diferencias entre los contratos de organización @or ej:
sociedad de dos o más socios) y los contratos de cambio (por ej: compraventa):

Lución de la sociedad.

Por supuesto que, al hablar de "contrato de organización", nos estamos reñrien-


do al "contrato de sociedad" cuando se trata de una sociedad de 2 o más socios.
Por lo tanto, esto no se aplica a la "sociedad unipersonal".

ELEMENTOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD.-


El contrato constitutivo de sociedad contiene 2 clases de elementos:
A) ELEMENTOS GENERALES.- El contrato de sociedad, como todo contrato,
presenta los siguientes elementos: Consentimiento, Capacidad, Objeto y Causa.
Algunos autores agregan la Forma.
Si bien se aplican, por lo general, las normas del Código Civil y Comercial, no
hay que dejar de observar ciertas pautas incorporadas por la Ley 19.550 (Ley Gene-
ral de Sociedades). A continuación analizaremos cada uno de los elementos generales:
1) Consentimiento: es el acuerdo de voluntades de los socios tendiente a la ce-
lebración del contrato de sociedad. En principio se aplican las reglas generales,
por lo que "no hay contrato sin consentimiento".
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

2) Capacidad para constituir sociedades: en relación a la capacidad de las


personas para constituir sociedades, también se aplican las reglas generales del de-
recho civil y comercial. Lo veremos en mayor profundidad en el Capitulo V, cuan-
do hablemos de los "Socios".
3) Objeto del contrato de sociedad: es el objeto social, es decir, la categoría
de actos aue va a desarrollar la sociedad (ej: compraventa de autos).
Nissen, en cambio, diferencia al "objeto social" (ej: compraventa de autos) del
"objeto del contrato de sociedad" y sostiene que este último está constituido por
las prestaciones de dar v de hacer que se comprometen a efectuar los socios.
4) Causa del contrato de sociedad: la causa es la "finalidad" que tuvieron en
mira quienes constituyeron la sociedad, es decir: la obtención de ganancias.
5) Forma del contrato de sociedad: este contrato puede realizarse en instm-
mento público o privado, a elección de los socios. Salvo en el caso de las sociedades
por acciones (SAv SCA) aue deben constituirse por instrumento público.

B) ELEMENTOS ESPEC~ICOS.- Son aquellos elementos que caracterizan al con-


trato de sociedad, y que surgen claramente de la definición de "sociedad" que nos
brinda el- de la Ley 19.550 (reformado por la Ley 26.994):
Arí. 1 (Zey 19.550).- "Habrá sociedad si una o máspersonm enforma ovganizada con-
forme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar aportes para aplicar-
los a la producción o intercambio de bienes o servicios, participando de los benejicios y so-
portando las pérdidas.. . ".
Por lo tanto, dichos elementos son los siguientes: 1) Organización. 2) Tipici-
dad. 3) Aportes. 4) Fin societario. 5) Participación en los beneficios y soporte de
las pérdidas. 6 ) Affectio Societatis.
A continuación analizaremos cada uno de ellos:
1) Organización.- Cuando una o más personas constituyen una sociedad, de-
ben hacerlo en forma organizada. Es decir que deben estipular, por ejemplo, cua-
les serán las obligaciones de cada socio, cuál será la función de cada órgano, cómo
se distribuirán las ganancias, cómo se adoptarán las decisiones, etc.
Este tipo de cuestiones que hacen a la organización de la sociedad se establecen
en el Contrato social o en el Estatuto.
2) Tipicidad.- La persona o personas que van a constituir la sociedad deben
elegir uno de los 6 tipos de sociedad que la Ley General de Sociedades ofrece. Es-
tos son:
a) Sociedad Colectiva.
b) Sociedad en Comandita Simple.
c) Sociedad de Capital e Industria.
d) Sociedad de Responsabilidad Limitada.
e) Sociedad en Comandita por Acciones.
f) Sociedad Anónima.
De esta forma se otorga seguridad jurídica a las operaciones comerciales, ya
que aquel que contrate con una sociedad podrá saber qué tipo de responsabilidad
tienen los socios y cómo es el funcionamiento interno de la sociedad.
3) Aportes.- En toda sociedad los socios deben aportar, ya sea en dinero o en
especie. La sumatoria de todos los aportes efectuados por los socios es lo que se
denomina "Capital Social" o "Fondo Común " de la sociedad.
Los aportes de los socios pueden consistir en oblieaciones de dar @or ej: dinero,
iamuebles, cosas muebles, derechos, uso o goce de bienes, fondos de comercio, etc) U obligaciones
de hacer (por ej: trabajo humano); pero siempre deben estar valuadas en dinero, para
poder determinar el monto del Capital Social.
4) Fin Societario.- El "ñn societario" o "fin comun" de una sociedad siempre
debe ser la producción o intercambio de bienes o servicios, ya que así lo estable-
ce elArt. 1 de la Ley 19.550.
5) Participación en los beneficios y soporte de las pérdidas.- En una socie-
dad, si la actividad realizada da ganancias, éstas deben repartirse entre los socios.
Y si arroja pérdidas, también deben soportarlas todos los socios.
¿Pero en aué vrovorción? De acuerdo a las siguientes reglas:
si en el Contrato constitutivo o en el Estatuto se establecen las formas de dis-

.
tribuir las utilidades y de soportar las pérdidas, las proporciones serán esas;
si sólo se establece la forma de distribuir las ganancias, esa proporción será
aplicable también a las pérdidas;
si sólo se establece la forma de distribuir las pérdidas, esa proporción será

.
aplicable también a las ganancias;
si no se establece la forma de distribuir las ganancias, ni la de soportar las
pérdidas, serán en proporción a los aportes efectuados (ej: quien aportó el 30% del

.
capital social, recibirá el 30% de las ganancias y soportará el 30% de las pérdidas).
serán nulas las cláusulas leoninas (aquellas que excluyan a algún socio de las
pérdidas o de los beneficios, o le atribuyan todos los beneficios, etc.).
6) Affectio Societatis.- La "Affectio Societatis" consiste en "la predisposición
de los integrantes de la sociedad de actuar en forma coordinada para obtener el fin
perseguido con la constitución de la misma, postergando los intereses personales
en aras del beneficio comun" (conf. Nissen).
Si bien este elemento no surge del Art. 1 de la Ley 19.550, fue incorporado por
la doctrina y actualmente ningún autor lo discute.
Por último, vale agregar que antes de que entrara en vigencia la Ley 26.994 (lo
de Agosto de 2015), el contrato de sociedad presentaba otro elemento específico
(que se sumaba a los 6 que enumeramos recién): la "Pluralidad de Personas". La
reforma mencionada modificó el art. 1 de la Ley General de Sociedades, adrnitien-
do la posibilidad de constituir sociedades unipersonales, por lo cual la "pluralidad
de personas" dejó de ser un elemento específico del contrato de sociedad.
. Leydesociedades 19.550+sufiióunaimpoitanterefom(ley 26.994) que empezóaregiren Agostode 2015,
La clasficación en "Sociedades Civiles" y "Sociedades Comerciales" ya no existe más,
ya que al derogarse el Código Civil, se eliminan las sociedades civiles reguladas en él.
Existe "mciedad"cu~ndouna o niás p o n a s , cn timna organii~d;!conti)nne 3 uno
de los tipos pre\~istoscn la I.cy 19.550, i r obligan a rcnlinr aportes para aplicarlor
a la producción o intercambio de bienes o servjcios, dilos béneficios
y soportando las pérdidas.

Limitada: los socios responden sólo con los a~oriesefectuados a la sociedad.

1 BIENES con los


que deben responder 1 Ilimitada: los socios responden ante los acreedores sociales no sólo con el
aporte efectuado, sino tam6ién con todos sus bienes personales.
I
2) S e g h la Mancomunada:cada socio responde sólo poruna Darte de las oblieaciones.
de los socios es responsable por la totalidad de las

3) Segen el Subsidiaria (con beneficio de excusión): el acreedor social podrá ir contra


ORDEN en que el patrimonio personal de los socios, sólo si va se dirieió contra el ~atrimonio
deben responder de la sociedad v éste no alcanzó para satisfacer su crédito.
No subsidiaria: el acreedor social puede exigir el cumplimiento de la
obligación directamente al socio.

a) Sociedades Regulares
Son aquellas que han adoptado
!m b 1 - Soiiedsdcs dc Intcrbs (1s "de pcrsonas"):
1.- Si>cicdad Colecti\,n
2.- Sociedad en Comandita Simple
uno de los tipos previstos en la 3.- Sociedad de Capital e Industria
Ley 19.550,y que han cumplido b II - Sociedades por Cuotas:
con todos los requisitos relacio- 4.- Sociedad de Responsabilidad Limitada
nados a su constitución (formas,
b 111 - Sociedades por Acciones:
publicidad, inscripción en el
5.- Sociedad Anónima
Registro Público, etc).
6.- Sociedad en Comandita por Acciones

, b) Sociedades de la Sección N (cont' art 2 I )


Son 3 de sociedad:
1)Aquella que no esté constituida bajo ningún tipo social del Capítulo 11.
2) Aquella que omita requisitos esenciales.
3) Aquella que incumpla con las formalidades exigidas por la Ley 19.550. a Sección IV
(arts. 21 a 26) de la Ley 19.550.

b 1) Plurilateral
NATURALEZA
Ju~iorca
b 2) Consensual
DEL ACTOCONSTITUTIVO
3
4 Y bb 3)4 ) Oneroso
Conmutativo
X
L a ) Contrato Bilateral
\ 3 2 1 b 5) De ejecución continuada
lb
Contrato Plurilateral L q
b)
de Organización

p;:o :;;:z:
ILSSO
8' 58 Estos 6 caracteres están presentes siem-

-
pre que se trate de una sociedad de 2 o
U más socios.
c) Teoría de la Institución Excepción -b "sociedadunipersonal",
a) Intereses Vanas personas realizan su presta- Los intereses suelen ser
ción con un interés común. opuestos.

b) Cumplimiento Cuando las partes cumplen con su Por lo general, se extin-


de la prestación prestación (aportes) no se extingue el guen con el cumplmien-
wntrato. to de las prestaciones.

c) Nulidad La nulidad que afecte el vínculo de Dicha nulidad provoca


vincular alguno de los socios generalmente también la nulidad del
no produce la anulación del contrato. contrato.

d) Incumplimiento El incumplimiento de obligaciones El mcumplimiento de


por parte de algún socio no produce una de las partes puede
la resolución del wntrato ni la diso- provocar la rescisión del
lución de la sociedad. wntrato.

e) Efectos de La declaración de nulidad del wn- La nulidad suele tener


la nulidad trato no produce efectos retroacti- efectos retroactivo.
vos (para no perjudicar a quien haya
contratado con la sociedad).

f) Excepción de El incumplimiento de una de los so- Se la " e x c ~ t i O


incumplimiento cios no habilita a los demás para que adim~'eh'mnfr*s':
incumplan.

b 1) Consentimiento: es el acuerdo de voluntades de los socios tendiente a la celebración del con-


trato de sociedad. Se aplican las reglas generales: "no hay contrato sin consentimiento".
b 2) Capacidad para constituir sociedades: también se aplican las reglas generales del derecho
civil y comercial. .
b 3) Objeto del contrato de sociedad: es el objeto social, es decir, la categoría de actos que va a
desarrollar la sociedad (ej: compraventa de autos).
4) Causa del contrato de sociedad: la causa es la ''finalidad'' que tuvieron en mira quienes
constituyeron la sociedad, es decir: la obtención de ~anancias.
b 5) Roma del contrato de sociedad: este wntrato puede realizarse en instrumento público o
privado, a elección de los socios (excepción: sociedades por acciones).

b 1) Organización.- Cuando una o más personas constituyen una sociedad, deben hacerlo en for-
ma organizada. Es decir que deben estipular, por ejemplo, cuales serán las obligaciones de cada
socio, cuál será la función de cada órgano, ,etc.
b 2) Tipieidad.- La persona o personas que van a constituir la sociedad deben elegir uno de los 6
tipos de sociedad que la Ley General de Sociedades o£rece.
3) Aportes.- En toda sociedad los socios deben aportar, ya sea en dinero o en especie. La s u m -
toria de todos los aportes es lo que se denomina "CapitalSocial"« "Fondo Común".
4) Fin Societari0.-El "ñn societario" o "ñn wmún" de una sociedad siempre debe ser la produc-
ción o intercambio de bienes o servicios.
b 5) Participación en los beneficios y soportación de las pérdidas.- Si la actividad realizada da
ganancias, éstas deben repartirse entre los socios. Y si arroja pérdidas, también.
b 6)Affedio Societatis.- La "AffectioSocietatis" consiste en "la predisposición de los integrantes
de la sociedad de actuar en forma coordinada para obtener el fin perseguido con la constitución
de la misma, postergando los intereses personales en aras del beneficio wmún" (conf. Nissen).
INTRODUCCI~N.-
Las sociedades son consideradas personas jurídicas, ya que así surge del Art.
141 del Código Civil v Comercial:
Art 141 (CCCN).-"Definición.Son personas iuridicas todos los entes a los cuales el
ordenamiento juridico les conjere aptitudpara adquirir derechos y contraer obligaciones
para el cumplimiento de su objeto y losjnes de su creación. "
Por su parte, el Art. 2 de la Ley General de Sociedades (19.550) establece: "La
sociedad es un sujeto de derecho con el alcancefijndo en esta ley".
La sociedad debe ser considerada como una persona diferente a los socios que
la componen. Así lo establece el Art. 143 del Código Civil y Comercial. Todos los
derechos y obligaciones que ésta adquiera se le deben imputar a ella, y no a cada
uno de los socios (g:si la sociedad gana un juicio por $100.000, ese dinero y el derecho a cobrar-
lo corresponden a la sociedad como persona jurídica, y no a los socios.)

ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD.-
La sociedad, como toda persona, posee los atributos de la personalidad:
1) Nombre.- Existen 2 clases de nombres societanos:
a- Razón social: es aquel nombre societario que incorpora el nombre d e uno
o mas socios. Además debe integrarse con las siglas que identifican al tipo
social adoptado (ej: "Guadi y Santi S.C."; "Quintana e hijos SCS"; etc).
b- Denominación social: es un nombre de fantasía (inventado). También se le
deben agregar las siglas correspondientes al tipo social adoptado (ej: "Termitek
S.A."; "Ideas delNorte SRL", "Cinco cabezas S C A etc).
La utilización de uno u otro dependerá del tipo de sociedad de que se trate,
como veremos más adelante.
2) Capacidad.- La capacidad es la aptitud que tiene la sociedad para adquirir
derechos y contraer obligaciones.
Vale aclarar que las sociedades tienen capacidad de derecho (aptitud para ser titu-
lar de un derecho u obligación), pero no tienen capacidad de ejercicio (aptitud para ejercer-
los por si misma), porque actúan por medio de representantes.
La capacidad de las sociedades tiene un limite, ya que sólo pueden ejercer actos que
estén relacionados con su objeto social (ej: una sociedad de seguros no podría dedicarse a
operaciones de transporte, salvo que esta actividad también esté comprendida en su objeto social).
3) Patrimonio.- Al ser una persona jurídica, la sociedad cuenta con un patrimonio
propio, diferente al de los socios que la integran. Es por ello que los acreedores
particulares de los socios no pueden embargar bienes de la sociedad. Tampoco los
acreedores de la sociedad pueden atacar el patrimonio personal de los socios (salvo
que los socios tengan responsabilidad ilimitada).
No hay que confundir el patrimonio con el capital social. El capital social está
formado por los aportes de los socios y se mantiene durante la vida de la
sociedad. El patrimonio, en cambio, es una cifra variable, que al momento de
constituirse la sociedad coincidirá con el capital social, pero luego irá aumentando
o disminuyendo, debido a los negocios que efectúe la sociedad.
4) Domicilio.- Es necesario aclarar que, en materia de sociedades, el domicilio
es la ciudad, pueblo o jurisdicción donde se encuentra la sede social (ej: Ciudad
de Bs. As.; Ciudad de Córdoba; etc.). En cambio, la sede social es la dirección exacta
donde se encuentra constituida la sociedad (ej: Charcas 1325).
Nota: estos 4 atributos son los que reconoce la mayoría de la doctrina. Sin em-
bargo, algunos autores agregan la Responsabilidad, que surge cuando la sociedad
no cumple con sus obligaciones.

La sociedad adquiere personalidad jurídica desde el momento en que se consti-


tuye, y no desde su inscripción en el Registro Público. Así lo establece el Art. 142
del Código Civil y Comercial:
Art. 142 (CCCN).- "Comienzode la existencia. La existencia de la persona juridica
privada comienza desde su constitución. No necesita autorización legal para&ncionar; ex-
cepto disposición legal en contrario...".
Esto significa que incluso las "sociedades de la Sección IV" tienen persona-
lidad jurídica, ya que el único requisito para ello es que hayan sido constituidas
(más allá de la omisión de requisitos y formalidades). Recordemos que las "socie-
dades de la Sección IV" son aquellas que no hayan sido constituidas bajo ningún
tipo social del Capítulo 11, o aquellas que omitan requisitos esenciales, o incum-
plan con las formalidades exigidas por la Ley General de Sociedades.

Teoría del Velo Societario (o de la "penetración").- Ya hemos dicho que la


sociedad es una persona distinta de los socios que la integran y, por ende, tiene un
patrimonio propio, independiente del patrimonio de los socios.
Pero en aquellos casos en que la sociedad ha sido utilizada -como una pantalla,
como un velo- para violar la ley o la buena fe, o para frustrar derechos de terceros
o para obtener fines ajenos a la sociedad, el iuez vuede "romper el velo" de esa
COMERCIAL
Guía DE ESTUDIO:

sociedad, dejar de lado la personalidad y "penetrar" en la realidad, atribuyendo a


las personas que actúan detrás de la sociedad, responsabilidad solidaria por los
actos antijurídicos.
La teoría del Velo Societario proviene de la doctrina del "Disgregard of the legal
entity " del derecho anglosajón y está plasmada en el art. 54 de la Ley 19.550 que
establece la desestimación de la personalidad de la sociedad en los siguientes casos:
a) Cuando los actos de la sociedad encubran la obtención de fines extraso-
cietarios.- Es decir, cuando algún acto de la sociedad esté orientado a un iin que
no sea la producción o intercambio de bienes o servicios. No hace falta que el acto
sea ilegítimo o con intención de perjudicar a alguien (ej: tiene "fines extrasocietarios"
la sociedad que se dedica a comprar autos sólo para ser titular de estos).
b) Cuando la actuación de la sociedad sea un recurso para violar la ley, el
orden público o la buena fe.- Abarca cualquier acto de la sociedad que tenga como
fin transgredir una ley, o burlar la buena fe de terceros o de algún socio.
c) Cuando la actuación de la sociedad sea un medio para frustrar derechos
de terceros.- Este es el supuesto más común. Suele darse cuando una persona sus-
trae algún bien de su patrimonio personal para incorporarlo al patrimonio de una
sociedad, y así defraudar a un acreedor propio. (Ej: José Garcia tiene muchas deudas,
y el Único bien del que se pueden cobrar sus acreedores es un inmueble. Entonces, vende el
inmueble a una sociedad -de la cual él forma parte- a un precio irrisorio. Tanto él como la
sociedad realizaron este acto para frustrar los derechos de los acreedores.).
Art. 144 del Código Civil y Comercial- Por su parte, el nuevo Código Civil y
Comercial de la Nación incorporó en su texto, a través del Art.144, una solución
casi idéntica a la del Art. 54 in fine de la Ley 19.550, aplicable a todas las perso-
nas jurídicas:
Art. 144 (CCCN).- 'Tnoponibilidadde la personalidad juridiea La actuación que este
destinada a la consecución de$nes ajenos a la persona jurídica, constituya un recurso
para violar la ley, el orden público o la buena fe o para frustrar derechos de cualquierper-
sona, se imputa a quienes a título desocios, asociados, miembros o controlantes directos o
indirectos, la hicieron posible, quienes responderán solidaria e ilimitadamente por losper-
juicios causados.
Lo dispuesto se aplica sin afectar los derechos de los terceros de buena fe y sin perjui-
cio de las responsabilidades personales de que puedan serpasibles los participantes en los
hechos por los perjuicios causados. "

Jurisprudencia.-
Fallo "Cía. Swift de La Plata SA s/quiebra".- Corte S u ~ r e m a(41911973).-
La Compañía Swifi de La Plata S.A., que se enconbabaen cesación de pagos, presentaun acuerdo
preventivo para evitar su quiebra. Este acuerdo había sido votado y aceptado por los acreedores,
entre los cuales se encontraban ciertas empresas pertenecientes a un mismo grupo económico de-
nominado "Gmpo Deltec".
Lo relevante del caso es que Swifi también pertenecía adicho gmpo económico. Se decía que era
un grupo económico porque Deltec Internacional controlaba la voluntad de todas estas sociedades
(entre las que se encontraba Swift).
Entonces, la pregunta que surge es la siguiente: ¿puede el juez homologar un acuerdo preven-
tivo que fue votado (en su mayona) por acreedores pertenecientes al mismo grupo económico
que la sociedad concursada?
Fallo de Ira Instancia: el juez rechazó el acuerdo preventivo y declaró en quiebra a Swift. Pero
además, extendió la quiebra a las otras sociedades del Gmpo Deltec, por entender que no se trataba
de personalidades jurídicas diferenciadas,ya que todas respondían a la misma voluntad (lavoluntad
de Deltec Internacional).
El hecho de que el acuerdo haya sido votado por acreedores pertenecientes al mismo grupo
económico (Gmpo Deltec) era un acto tendiente a perjudicar a los verdaderns acreedores de la
concursada Swift. Es por ello que el juez corre el "velo societario" de Swift y responsabiliza no
sólo a ésta, sino también a las sociedades pertenecientes al mismo grupo.
Fallo de 2da Instancia: la Cámara de Apelaciones coníinna el rechazo del acuerdo preventivo.
Pero declara nula la extensión de la quiebra a las demás sociedades del Gmpo Deltec.
Fallo de la Corte Su~rema:la sentencia puede resumirse en los siguientes puntos:
1) Confirma la quiebra de Swift, y la extiende tanto a Deltec Internacional (sociedad controlan-
te) como a las demás sociedades del Grupo Deltec, por entender que no se trata de personalidades
jurídicas diferenciahles.
2) No se concede el beneficio de excusión. Por lo tanto, los primeros bienes en ejecutarse no
serán necesariamente los de Swift, sino que se realizará una ejecución colectiva sobre los bienes de
todas las sociedades. Esto es así porque los patrimonios se encontraban confundidos, y por lo tanto
no podían distinguirse los bienes de una u otra.
Vale aclarar que, si bien se utilizó la teoría del "velo societano", no fue aplicado el art. 54 in
fine, ya que todavía no había sido incorporado a la Ley 19.550.

ELEMENTOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD.-


Como ya vimos en el Capítulo 1 de la parte de "Sociedades", el contrato de so-
ciedad contiene 2 clases de elementos: los generales (propios de cualquier contrato)
y los específicos (propios del contrato de sociedad). Remitimos a dicho capítulo para
su análisis.
CONTENIDO DEL CONTRATO DE SOCIEDAD.-
El art.de la Ley General de Sociedades enumera los requisitos que debe
contener el contrato constitutivo. Son los siguientes:
1) Datos de los socios.
2) Nombre de la sociedad.
3) Domicilio.
4) Objeto Social.
5) Capital Social.
6) Plazo de duración.
7) Organización administrativa.
8) Reglas para distribuir las utilidades y soportar las pérdidas.
9) Derechos y obligaciones de los socios.
10) Funcionamiento y Liquidación.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

1) DATOS DE LOS SOCIOS.- En el contrato deben figurar el nombre, edad, estado


civil, nacionalidad, profesión, domicilio y número de documento de los socios.
2) NOMBRE DE LA SOCIEDAD.- Recordemos que el nombre puede consistir
en "razón social" (ej: Guadi y Santi S.C.) o "denominación social" (ej: Termitek SRL).
La omisión de este requisito ocasiona que la sociedad pase a estar regulada por
los arts. 21 a 26 de la ley 19.550 (régimen de "sociedades de la Sección IV"), ya
que se trata de un requisito esencial no tipificante (son aquellos requisitos que exige la ley
para cualquier tipo de sociedad -arts. 17 y 21-).
Las sociedades pueden optar entre razón o denominación social, excepto las
S.A. v las S.R.L. que sólo vueden utilizar denominación social. 2 Ypor quélas S.A.
y las S.R.L. no pueden utilizar razón social? El empleo de razón social en estas
sociedades no tendna sentido, ya que la razón social sirve para que los terceros,
al contratar con la sociedad, identifiquen a los socios que tienen responsabilidad
ilimitada y solidaria (lo que no ocurre en las S.A. y en las S.R.L., cuyos socios tienen
responsabilidad limitada).
3) DOMICILIO SOCIAL.- ES la ciudad. pueblo o jurisdicción donde se encuentra
la sede social de la empresa. Si el domicilio social cambia, deberá modificarse el
contrato social. No es necesario que la sede social (dirección precisa) figure en el
contrato, porque si así fuera, debería modificarse el contrato social cada vez que la
sociedad cambia de dirección.
4) OBJETO SOCI~L.- Se debe especificar cuál va a ser el objeto social, que
consiste en la categoría de actos que la sociedad se propone realizar para lograr su
finalidad (ej: la producción de calzados).
Reauisitos: el objeto social debe ser:
- m: la sociedad con objeto social ilícito será nula (ej: robo de vehículos).
- Posible: el objeto social debe ser posible de cumplir. Si la imposibilidad es
preexistente (anterior al contrato social), la sociedad será nula. Si la imposibilidad es
sobreviniente (postenor al contrato) provocará la disolución de la sociedad.
- Preciso v Determinado: el objeto social puede comprender diversas actividades
pero no se puede enunciar en forma genérica o poco clara (ej: no se puede estipular
que el objeto será "la compraventa").

Punciones: la estipulación del objeto social cumple 3 importantes funciones:


- Impide que los fondos de la sociedad sean destinados a otras actividades no
relacionadas con el objeto social.
-Determina cuál es la actividad que los socios y representantes no podrán realizar
compitiendo con la sociedad (ej: si la sociedad se dedica a la producción de zapatos, el
representante de la sociedad no podría dedicarse a lo mismo por su cuenta).
- Constituye una garantía para los socios, ya que los actos realizados por el re-
presentante que sean notoriamente extraños al objeto social, no responsabilizarán
a la sociedad, como veremos a continuación.
Doctrina de los Actos Ultra-vires.- ¿Qué sucede si el representante de la socie-
dad realiza, a nombre de ésta, un acto extraño al objeto social? ¿quién responde por
dicho acto? La respuesta la encontramos en la "Doctrina de los Actos Ultra-vires"
plasmada en el art. 58 de la Ley 19.550, que establece que:
+ Si los actos celebrados por el representante no son notoriamente extraños al
obieto social la sociedad queda obligada (porque el representante obliga a la sociedad
por todos los actos que estén relacionados con el objeto social).
+ Si los actos celebrados por el representante son notoriamente extraños al
obieto social (actos ultra-vires) la sociedad no queda obligada; los terceros no pue-
den oponer dichos actos a la sociedad (porque como el objeto social está incluido en el
contrato social, e inscripto en el Registro Público, se presume conocido por los terceros).

5) CAPITAL
SOCIAL.-En el contrato debe figurar el monto del capital social,
expresado en moneda argentina. También se debe mencionar cuánto aportó cada
socio. Recordemos que el capital social es una cifra invariable (salvo que los socios
decidan aumentarlo o disminuirlo modificando el contrato social).
Aaortes.- La mención de los aportes de cada uno de los socios no puede faltar
en el contrato de sociedad. Los aportes de los socios pueden consistir en:
a) Prestaciones de hacer: suelen consistir en la realización de trabajos específicos
(ej: en una sociedad que se dedica a fabricar ropa y venderla, el aporte de uno de los socios
puede consistir en la confección de las prendas).
b) Prestaciones de dar: puede tratarse de dinero, inmuebles, cosas muebles,
derechos, fondos de comercio, etc.
Los socios que tienen responsabilidad limitada (ej: socios de una S=) sólo pue-
den realizar aportes que consistan en prestaciones de dar, susceptibles de ejecución
forzada. Esto es así, porque si estuviera permitido aportar prestaciones de hacer,
los acreedores sociales no tendrían de dónde cobrarse, ya que la responsabilidad
de estos socios está limitada al aporte efectuado.
En cambio, los socios que tengan responsabilidad solidaria e ilimitada (socios
de las sociedades de personas) pueden realizar cualauiera de las dos clases de aportes,
ya que los acreedores siempre tendrán la posibilidad de atacar también el patrimonio
personal de cada uno de los socios.
Caaital suscriato v caaital inte~rado.-Debemos diferenciar al capital sus-
cripto, del capital integrado. El cavital suscrivto es el que los socios se obligaron a
aportar en el contrato social y el cavital integrado es el que efectivamente aportaron
los socios.
(Ejemplo: vanas personas deciden constituir una S.A. obligándose a aportar $ 100.000 entre todos.
Como la ley lo permite, al momento de constituir la S.A. sólo integran $ 25.000 -el 25%- y el resto
se comprometen a integrarlo en menos de 2 años. En este caso, el capital suscn~toes $ 100.000 y el
inteerado es $25.000).
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Plazo aara inteprar el caaita1.- Este plazo vana segun el tipo de sociedad:
- En las S. de personas el capital debe integrarse en el plazo fijado en el contrato.
- En la SA y en la SRL, si el aporte es en dinero, los socios deben integrar como
mínimo el 25% al momento de constituir la sociedad, y el resto en un plazo máximo de
2 años. Si el aporte es en especie, debe integrarse totalmente al constituir la sociedad.
- En las "nuevas" Sociedades Anónimas Unipersonales, el capital debe inte-
grarse totalmente en el acto constitutivo (conf. art. 11, inc. 4).

6) PLAZO DE DURACI~N.- El contrato constitutivo debe establecer el plazo de


duración de la sociedad (inc 5). La Ley 19.550 no fija plazos máximos ni mínimos,
sólo exige que el plazo de duración esté determinado. El vencimiento del plazo de
duración provoca la disolución de la sociedad (art 94, inc 2).

7)ORGANIZACI~N ADMINISTRATIVA.- El contrato constitutivo debe establecer


cómo van a funcionar los órganos de la sociedad, y de qué forma se van a llevar a
cabo las reuniones de los socios (ej: oportunidad de reunión, quórum, forma de votar,
mayorías necesarias, etc). Según de qué tipo de sociedad se trate, también se deberá
establecer en el contrato la forma en que se organizará la fiscalización. [Analizaremos
los órganos sociales, en el capitulo sobre "La vida de la sociedad'i

8) REGLAS PARA DISTRIBUIR LAS UTILIDADES Y SOPORTAR LAS PÉR-


DIDAS.- Estas reglas deben figurar en el contrato constitutivo. Si se prevé sólo la
forma de distribución de utilidades, se aplicará también para soportar las pérdidas,
y viceversa. En caso de silencio, será en proporción a los aportes realizados.

9) DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS.- En el contrato deben figurar


las cláusulas necesarias para que puedan establecerse con precisión los derechos y
obligaciones de los socios entre sí y con respecto a terceros.

10) FUNCIONAMIENTO Y LIQUIDACI~N.- El contrato constitutivo debe indicar


cómo será el funcionamiento de la sociedad; y además deberá contener las cláusulas
referidas a la disolución y liquidación de la sociedad.
+ E n caso de que se omita alguno de los primeros 7 requisitos analizados, la
consecuencia será que la sociedad pasará a ser regulada por la "Sección IV" de
la Ley 19.550 (arts. 21 a 26). Es decir que pasará a ser una de las "Sociedades
d e la Sección IV", y en consecuencia le serán aplicables los arts. 21 a 26 (para el
estudio de esta clase de sociedades, remitimos al Capitulo V). Así 10 establece el art. 17 de
la Ley 19.550:
Arí. 17.- "Las sociedades previstas en el Capitulo II de esta ley no pueden omitir re-
quisitos esenciales tipiJicantes ni comprender elementos incompatibles con el tipo
legal.
En caso de infracción a estas reglas, la sociedad constituida no produce los efectos
uropios de su tipo y queda regida por lo dispuesto en la Sección IV de este Capitulo. "

POL~TICADEPRECIOS PARAESTUDIANTES: EDITORIALESTUDIO SE COMPROMETEAAMAN~ENER


ESi'E LEIROA UN PRECIO ACIXSBLE PARA LOS ESKIDIANTES. NO ALA FOTOCOPIA; Sf AL LIBRO
Vale aclarar que este artículo 17 fue modificado recientemente por la refonna
de la Ley 26.994: anteriormente estos requisitos no podían faltar nunca, ya que su
falta ocasionaba la posibilidad de declarar nulo el contrato constitutivo; es decir
que lo tomaba anulable.
+ En caso de que se omita alguno de los 3 requisitos restantes (es decir, si e,
contrato no estipula nada respecto de estos temas), la ley tiene prevista la forma
de llenar ese vacío.
(Eiemr>lo: si no se estipulan las reglas para distribuir utilidades y soportar pérdidas, la ley Uena di-
cho vacío estableciendo que será en proporción a los aportes de cada socio.)

FORMA DEL CONTRATO DE SOCIEDAD.- El contrato de sociedad puede rea-


lizarse por instrumento uúblico o por instrumento privado a elección de los socios
(conf. art. 4, ley 19.550), excepto en el caso de las Sociedades por Acciones (SAy
SCA) que deben constituirse siempre por instrumento público.
PUBLICIDAD DEL CONTRATO.- Antes de inscribir el contrato en el Registro
Público, debe publicarse un edicto (por un día) en el Boletín Oficial. Este debe con-
tener un extracto o "resumen" del contrato constitutivo, cuyo contenido aparece
detallado en e l A r t . ( L e y 19.550). Este requisito sólo es exigido en las Sociedades
por Acciones (SA y SCA) y en las SRL.
Todas aquellas modificaciones que se realicen posteriormente en el contrato
social, también deben publicarse en el Boletín Oficial por medio de edictos.

DE LA SOCIEDAD
INSCRIPCI~N EN EL REGISTROP~BLICO.-
Para que una
sociedad sea considerada regular, su contrato constitutivo debe ser inscripto en el
Registro Público, ya que así lo establece la Ley 19.550 (art. 7). Si no se inscribe, la
sociedad pasará a estar regulada por las disposiciones de la Sección IV (arts. 21 a 26).
No sólo debe ser inscripto el contrato social, sino también las modificaciones
que se le introduzcan, y otros documentos (o actos) mencionados por la Ley 19.550.
&: designación y remoción de administradores, disolución de la sociedad, transformación en
otro tipo societano, etc.
¿Para qué sirve la inscripción? Sirve como medio de publicidad, para dar a
conocer a terceros la existencia y características de la sociedad (ej: el tipo de sociedad,
quién es el representante, cuál es el capital social, cuál es el objeto social, etc).
Una vez inscriptos en el RP, estos actos se presumen conocidos por todos; es
por ello que la inscripción los toma oponibles a terceros. Por lo tanto, a partir de
ese momento, nadie podrá alegar el desconocimiento de dichos documentos ni su
contenido.
(Eiemr>lo: si un tercero contrata con una S.A. cuyo contrato fue inscripto en el RP, luego no podrá
pretender que los socios respondan con su patrimonio personal, alegando que creía que se trataba de
una Sociedad Colectiva.)
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

¿Cómo hace el terceropara averiguar estos datos inscriptos? Cualquier tercero


interesado, debe dirigirse a la autoridad que tenga a cargo el Registro Público y
pedir el legajo de dicha sociedad. En Capital Federal, el Registro Público está a
cargo de la Inspección General de Justicia.
Modificaciones en el contrato social- Las modificaciones que se le efectúen a;
contrato social también deben ser inscriptas en el RPpara que puedan ser oponibles
a terceros (ej: remoción de administradores, transformación en otro tipo societario, etc).
Pero debe quedar claro que la falta de inscripción de las modificaciones no toma
irregular a la sociedad.

Inscripción del Reglamento.-


El Reglamento es un documento que detalla el funcionamiento de los Órganos
sociales, y establece todos aquellos derechos de los socios que no hayan sido in-
corporados por el contrato constitutivo.
Este documento también debe inscribirse en el Registro Público, ya que así lo
dispone el art. 5 de la Ley 19.550. La falta de inscripción del reglamento provoca
que sus cláusulas no puedan hacerse valer ni siquiera entre los socios.
m Las sociedades son consideradas personas jurídicas +así surge del Art. 141 del CCCN.
m Art.(ley 19.550) +"Lasociedad es un sujeto de derecho con el alcancefijado en esta ley':
m Art.(CCCN) + La sociedad debe ser considerada como una persona diferente a los so-

-
cios que la componen. Todos los derechos y obligaciones que ésta adquiera se le deben imputar a
ella, y no a cada uno de los socios.
1) Nombre +a) Razón social i h) Denominación social.
2) Capacidad +Las sociedades tienen capacidad d e derecho.
3) Patrimonio +Cuenta con uno propio, diferente al de los socios.
\ 4) Domicilio + Ciudad,pueblo ojuNdicci6n de la sede social.
La sociedad adquiere personalidad juridica desde el momento en que se
NACIMIENTO constituye, y desde su inscripción en el Registro Público (conf. art.
142, CCCN). Por lo tanto, las sociedades de la "Sección IV" también
PERSONALIDAD poseen personalidad juridica.

LA PERSONALIDAD JUR~ICA
m leoria aei velo aocierarfo- ,Luanao ia socieaaa sea utiiizaaa como una --pantalla para
realizar actos antijuridicos, el juez puede "romper el velo" de esa sociedad, dejar de lado su
personalidad jurídica y penetrar en la realidad, atribuyendo a las personas que actúan detrás
de la sociedad, responsabilidad solidaria por los actos antijurídicos.
Art. 54 (ley 19.550) +establece la desestimación de la personalidad de la sociedad, cuando:
a) su actuación encubra la obtención de fines extrasocietarios 1 b) su actuación sea un recurso
para violar la lev. el orden ~úblicoo la buena fe 1 e) su actuación sea un medio para frustrar
derechos de terceros ("Cia. Swift de La Plata SA siquiebra").

al capitulo ante]rior),

b 1) DATOSDE LOS SOCIOS

2) N o m m DE LA SOCIEDAD m En caso de que se omita alguno de estos


b 3) DOMICUIO SOCIAL 7 requisitos, la consecuencia será que la so-
ciedad pasará a ser regulada por los arts. 21
b 4) OBJETOSOCLAL
a 26 de la ley 19.550. Es decir que pasará a
b 5) CAPITAL SOCIAL ser una de las "Sociedades de la Sección IV"
b 6) P L ADE~DURACIÓN (conf. art. 17).

b 8) REGLAS
PARA DISTRIBULR
LAS
UTILIDADES
Y SOPORTARLAS PÉRDIDAS m En caso de que se omita alguno de
b 9) DERECHOSy OBL~GACIONESDE LOS S ~ ~ O S
r e q ~ s i t O s , l a l etiene
~ prevista
la forma de llenar ese vacío.
b 10) FUNCIONAMIENTO
Y LIQUIDACI~N

Puede renliinrse por insrrumento ~uhlicoo por instrumento ~ri\,ndon


cleccinn de los sociob icont'. an. 4 1 . Exceoción +Sociedndcs nor.4~-
ciones (SAy SCA): deben constituirse siempre por instrumento público
Antes de inscribir el contrato en el Regisfro Público, debe publicame
un edicto (por un dia) en el Boletin Oficial. +Este debe contener un
extracto o "resumen" del contrato constitutivo (contenido del art. 10).
Este requisito sólo es exigido en las Sociedades por Acciones (SA y
SCA) y en las SRL.
Para que una sociedad sea considerada regular, su contrato constitu-
tivo debe ser inscripto en el Registro Público. + Si no se inscribe,
la sociedad pasará a estar regulada por la Sección IV (arts. 21 a 26).
También deben inscribirse las modificaciones del contrato.
CAPITULO 111
NULIDADES SOCIETARIAS

Concepto.- A modo de introducción, debemos recordar que la nulidad "es la


sanción legal que priva a un acto jurídico de sus efectos propios o normales, a raíz
de un vicio existente en el momento de su celebración".
En materia societaria, la nulidad puede afectar tanto al contrato social como a
alguna de sus estipulaciones.

Diferencias con el régimen del Código Civil y Comercial.- El contrato de so-


ciedad es un "contrato plurilateral de organización ", por lo cual presenta gran-
des diferencias con los típicos "contratos de cambio" (ej: compraventa). ES por ello
que, por lo general, no le son aplicables las normas del Código Civil y Comercial
referidas a "nulidad de los actos jurídicos".
El régimen de nulidades societarias presenta, a rasgos generales, las siguientes
diferencias con el régimen del Código Civil y Comercial:
a) Nulidad vincular: la nulidad que afecte el vínculo de alguno de los socios (por
en principio no produce la anulación del contrato.
ej: incapacidad),
b) Efectos de la nulidad: la declaración de nulidad del contrato de sociedad no
produce efectos retroactivos (para no pejudicar a quien haya contratado con la sociedad). Son
inaplicables los efectos retroactivos del Código Civil y Comercial -art. 390-. Por lo
tanto, decimos que la nulidad rige ex-nunc (para el futuro).
Debemos agregar que la declaración de nulidad funciona como una causa de di-
solución de la sociedad. A partir de ese momento, debe comenzar el proceso de li-
quidación de la misma.

NULIDAD EN RAZÓN DEL VINCULO.-


Principio general- Conforme al art. 16 (ley 19.550), el principio general es que
si se declara nulo el vínculo de uno de los socios, la sociedad sigue en pie con los
restantes. La nulidad del vínculo puede provenir de la incapacidad del socio (por
ej: demencia) O de un vicio en su voluntad (por ej: violencia, dolo, etc).
m:A, B y C celebran un contrato de sociedad. Luego se descubre que a B lo obligaron a fir-
mar amenazándole con un revólver (violencia). En este caso se declara nulo el vínculo de B con la so-
ciedad, pero ésta sigue en pie con A y C.
Excepciones.- Sin embargo, existen algunas casos en que la nulidad del vínculo
provoca la nulidad del contrato:
1) Participación o prestación esencial: si la participación de ese socio (o su apor-
te) era esencial, entonces la nulidad de su vínculo provoca la nulidad del contrato.
Por:si se constituye una sociedad dedicada a "exhibiciones de fútbol" con Messi como socio, y
su aporte consiste en jugar al fútbol; la nulidad de su vinculo ocasiona la nulidad de la sociedad.
2) Sociedad unipersonal: en caso de que la sociedad cuente con un solo so-
cio ("socio único"), el vicio de la voluntad en su declaración unilateral de volun-
tad hará anulable a la sociedad unipersonal que haya surgido de dicha declaración.
3) Único socio de una d e las categorías (sociedades en comandita, o de capi-
tal e industria): cuando se trata de una sociedad en comandita simple o por accio-
nes, o de una sociedad de capital e industria, y la sociedad cuenta con un solo so-
cio de una de las categorías, el vicio en la voluntad de dicho socio hace anulable
el contrato de sociedad.

ATIPICIDADY OMISIÓN DE REQUISITOSESENCIALES.-


Antes que nada, es importante distinguir 2 clases de "requisitos esenciales":
1) Requisitos esenciales "tipificantes": son aquellos requisitos que caracterizan
a un determinado tipo social, y que lo diferencian de los demás, como por e;: la
responsabilidad lunitada en la SRL; la emisión de acciones en las sociedades por
acciones; etc.
2) Requisitos esenciales "no tipficantes": son aquellos requisitos que deben
figurar en el contrato constitutivo de toda sociedad, ya que la ley los exige para
cualquier tipo de sociedad, como por e;: nombre societano, designación del obje-
to social, etc.
Respecto a ellos, el art. 17 de la ley 19.550 (reformado por la ley 26.994), pre-
vé que:
Ante la omisión de requisitos esenciales tip~jkanteso la inclusión de ele-
mentos incompatibles con el tipo legal escogido, la "sanción" será que la socie-
dad no producirá los efectos propios de su tipo, y quedará regida por lo dispuesto
en la Sección IV del Capítulo 1 ("sociedades no constituidas según los tipos del Capítulo I I y
otros supuestos", arts. 21 a 26). Veremos en el capítulo siguiente el régimen de las so-
ciedades de la Sección IV.
Ahora bien, ¿que sucede ante la omisión de requisitos esenciales no tipiji-
cantes? Una aproximación a dicha respuesta, la encontramos en el reformado Art.
21 de la Ley 19.550, el cual establece: "La sociedad que no se constituya con sujeción
a los tipos del Capítulo ZI, que omita requisitos esenciales o que incumpla con las forma-
lidades exigidaspor esta ley, se rige por lo dispuesto por esta Sección'!
Como vemos, este artículo no diferencia entre tipficantes y no tipificantes, sino
que sólo se refiere a la omisión de requisitos esenciales, estableciendo como "san-
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

ción" (al igual que como lo dispone el Art. 17), la inclusión de la sociedad en lo
regido por la Sección IV del Capítulo 1 de la Ley de Sociedades.
En resumen: de acuerdo a los Arts. 17 y 21 de la Ley 19.550, aquella socie-
dad que omita requisitos esenciales (tanto tipiñcantes como no tipiñcantes), queda-
rá regida por lo dispuesto en la Sección IV del Capítulo 1 de la Ley de Sociedades.

SOCIEDADES DE OBJETO ILICITO.-


Las sociedades que tengan objeto ilícito son nulas de nulidad absoluta, ya que
así 10 establece el Art. 18 (Ley 19.550). m:sociedades cuyo objeto social sea "h-áfico de es-
tupefacientes", "contrabando de relojes", "compraventa de autos robados", etc.
Las consecuencias de constituir una sociedad con objeto ilícito son:
1) La sociedad debe ser declarada nula.
2) Se procede a la liquidación de la sociedad, por medio de un liquidador nom-
brado por el juez.
3) Los socios no pueden alegar la existencia de la sociedad para demandar a
terceros, ni tampoco para reclamar la restitución de aportes, la división de ganan-
cias ni la contribución a las pérdidas.
4) Los terceros de buena fe pueden alegar contra los socios la existencia de la
sociedad, sin que éstos puedan oponer la nulidad.
5) Los terceros de mala fe (aquellos que conocían el objeto ilícito de la sociedad) no pue-
den demandar a los socios ni a la sociedad.
Estas consecuencias establecidas por el Art. 18 son aplicables a todas las socie-
dades de objeto ilícito, tanto a las regulares, como a las previstas en la Sección IV
del Capítulo 1 (arts. 21 a 26, Ley 19.550).

SOCIEDADES DE ACTIVIDAD ILICITA-


Son aquellas sociedades que tienen un objeto lícito, pero llevan a cabo activi-
dades iiícitas. por:una sociedad cuyo objeto social es "compraventa de indumentaria deportiva",
pero consigue la mercadería robándola.
De acuerdo al art. 19 (ley 19.550), las consecuencias de este tipo de sociedades
son las mismas que en las sociedades de objeto ilícito. Sólo existe una diferencia:
Aquellos socios que acrediten su buena fe (es decir que no tenían conocimiento de
quedarán excluidos de la responsabilidad ilimitada y solidaria
las actividades ilicitas),
por las deudas sociales y los pejuicios ocasionados. Además tendrán derecho a
cobrar su cuota liquidatona en caso de que, luego de la liquidación, exista un re-
manente.
La diferencia se debe a que en una sociedad de actividad ilícita puede haber so-
cios de buena fe; en cambio en una sociedad de objeto ilícito no, ya que ninguno
puede desconocer el objeto social.
SOCIEDADES DE OBJETO PROHIBIDO.-
Son aquellas sociedades cuyo objeto es prohibido debido al tipo social que
adoptaron. u:sólo las sociedades anónimas pueden tener como objeto actividades bancarias, fi-
nancieras, aseguradoras o administradoras de fondos comunes de inversión.
m:si una sociedad colectiva determinara en su contrato social, que su objeto es realizar "ac-
tividades bancarias", sena considerada una sociedad de objeto prohibido.
Estas sociedades son nulas de nulidad absoluta; y las consecuencias son las
mismas que para las sociedades de objeto ilícito. La única diferencia es que todos
los socios tienen derecho a su cuota liquidatoria (si existiese remanente), sin necesidad
de acreditar su buena fe.

SOCIEDADES S1MüLADAS.-
Las "sociedades simuladas" son aquellas que, a los fines de evitar prohibiciones,
incapacidades o inhabilitaciones impuestas por la ley, son constituidas por testafe-
rros que esconden la participación de quien realmente controla a la sociedad.
Los arts. 334 y 336 del Código Civil y Comercial determinan la nulidad de es-
ta clase de sociedades.

CLÁUSULM LEONINAS (Nulidad de cláusulas en el contrato constitutivo).-


Las cláusulas leoninas son aquellas que "eluninan el riesgo que supone toda so-
ciedad, y destruyen la igualdad jurídica de los socios" (conf. Nissen). Estas cláusulas
son nulas de nulidad absoluta.
E1 Art. 13 de la Ley 19.550 enumera en forma ejempliñcativa (no taxativa) algu-
nos supuestos de "cláusulas leoninas". Por ejemplo:
m Que uno o varios socios reciban todos los beneficios.
m Que uno varios socios sean excluidos de los beneficios.
m Que uno o varios socios sean liberados de contribuir a las pérdidas.
m Que aseguren a un socio su capital o las ganancias eventuales.
m Que todas las ganancias pertenezcan al socio sobreviviente.
m Que permitan la determinación de un precio para la adquisición de la parte de
un socio por otro, que se aparte notablemente de su valor real, etc.
Debemos recalcar que, de aparecer alguna cláusula de este tipo en el contrato
social, será nula la cláusula, y no el contrato ni la sociedad.
L- NULIDADES SOCIETARIAS - '
En materia societaria, la ' Por lo general, al contrato de sociedad no le son aplicables las normas

al contrato social como .


nulidad puede afectar tanto del Código Civil y Comercial referidas a "nulidad de los actos jurídicos".
Diferencias entre el Kgimen de nulidades socie- ,a) Nulidad Vincular
a alguna de sus cláusulas. tarias y el régimen del Código Civil y Comercial. )b. Efectos de la nulidad

-8 /. incapacidad
del socio
1 )Participación o
prestación esencial.
-$.%
k
&
\ .(ej: demencia); o
vicio en la voluntad'
del socio
2) Sociedad unipersonal.

3) Único socio de una


(por ej: violencia). , de las categorías.

Aquella sociedad que omita requisitos esen-


1+ ciales (tipiñcantes o no tipificantes), queda-
rá regida por la Sección IV del Capítulo 1.

1)La sociedad debe ser declarada nula.


2) Se procede a la liquidación de la sociedad.
3) Los socios no pueden alegar la existencia de la sociedad.
4) Los 3ms. de buena fe pueden alegar contra los socios la
existencia de la sociedad.
5) Los 3ms. de mala fe no pueden demandar a los socios ni
de estupefacientes"). a la sociedad

m
Son aquellas sociedades que tienen objeto La única diferencia es que aque-
licito, pero llevana cabo actividades ilicitas. llos socios que acrediten su bue-
na fe, quedan excluidos de la res-
(Por:una sociedad cuyo objeto social es
ponsabilidad iiimitada y solidaria
"compraventa de indumentaria deportiva",
(y además tendrán derecho a co-
pero consigue la mercadería robándola). brar su cuota liquidatoria).

Son aquellas sociedades cuyo objeto es pmhi-


bid0 debido al tiw social que adoptaron. La única diferencia es que to-
dos los socios tienen derecho a
( P o r : si una sociedad colectiva tuviera por
Sociedades de su cuota liquidatoria, sin nece-
objeto realizar "actividades bancarias", sena
Objeto ilícito. sidad de acreditar su buena fe.
considerada una sociedad de objeto prohibido).
.................................................
i Son aquellas que "eliminan el riesgo que i Enumera, en forma
i supone toda sociedad, y destruyen la igual- i ejempliíicativa,
i dad jurídica de los socios" ( w d . Nissen). 5 supuestos de
i a Estas cláusulas son "claúsulasleoninas"
i.................................................
nulas de nulidad absoluta. (aplicablesa las Sociedades).
CAPITULO IV

SOCIEDADES INCLUIDAS EN EL NUEVO &GIMEN.-


La "nueva" Sección IV del Capítulo 1 de la Ley General de Sociedades (refor-
mada por la ley 26.994 en el año 2015) abarca los arts. 21 a 26, y regula la situa-
ción de aquellas "sociedades no constituidas según los tipos del Capítulo 11y otros
supuestos"; término que incluye a las siguientes sociedades:
1) Sociedades que estén constituidas sin sujetarse a los tipos del Capítulo D.-
Este inciso incluye a todas aquellas sociedades que se hayan constituido sin adop-
tar ninguno de los 6 tipos sociales previstos en el Capítulo 11de la Ley de Socieda-
des. Es decir, aquella sociedad que no se haya constituido como sociedad colecti-
va, en comandita simple, de capital e industria, de responsabilidad limitada, anó-
nima, ni en comandita por acciones.
2) Sociedades que omitan requisitos esenciales.- Este supuesto incluye a aque-
llas sociedades que se hayan constituido omitiendo requisitos esenciales, tanto aque-
llos requisitos tipiJicantes,como los no tipiJicantes (ya vistos en el capitulo anterior).
3) Sociedades que incumplan con las formalidades exigidas por la Ley
19.550.- En general, las 'yormalidades" que exige la Ley 19.550 para las socieda-
des regulares son: a) Contrato escrito (conf. art. 4); b) Publicidad (art. 10); c) Ins-
cripción (arts. 5 a 7). De manera que, en principio, cualquier sociedad que incum-
pla con alguna de estas formalidades, quedaría incluida dentro del régimen de "So-
ciedades de la Sección IV".
Ahora bien, esta cuestión también trae aparejado un tema discutido en la doc-
trina: determinar si las denominadas "sociedades de hecho" (sociedades que no
cuentan con un contrato escrito) están incluidas dentro de este régimen; o si, por
el contrario, el legislador no las tuvo en cuenta, las ignoró, y ya no se las conside-
ra "sociedades". Lo vemos a continuación.

El caso de las "sociedades de hecho3'.-Respecto a las llamadas "sociedades de


hecho" (sociedades que no cuentan con un contrato escrito), la doctrina se encuentra di-
vidida: algunos consideran que el legislador las ignoró, dejó de tenerlas en cuenta, y
ya no se las considera como "sociedades"; mientras que otros sostienen que están in-
cluidas dentro del régimen de las "sociedades de la Sección I V(arts. 21 a 26).
Consideramos acertada esta última opinión. Sin embargo, creemos que si bien
la mayoría de las estipulaciones plasmadas en los arts. 21 a 26 son inaplicables a
las "sociedades de hecho" (por hacer referencia al "contrato escrito"), hay algunas de
ellas que parecen redactadas para ser aplicadas a ellas (art. 23, 2" y 3" párrafos; art.
24; art. 25, 3" párr,; ari. 26).
El caso de las "sociedades civiles".- Las sociedades civiles, previo a la refor-
ma de la Ley 26.994, se encontraban definidas y reguladas en los arts. 1648 y si-
guientes del viejo Código Civil. Con la derogación de dicho Código (y por ende de
sus arts. 1648 y SS),y con la sanción del nuevo Código Civil y Comercial, las "so-
ciedades civiles" quedaron derogadas, ya que el nuevo Código no legisla nada so-
bre ellas. De esta forma, fueron eliminadas de la legislación argentina.
¿Qué sucede con las sociedades civiles que ya existían al tiempo de quedar
derogado el viejo Código Civil? Estas sociedades pasarán a estar reguladas por el
régimen de "sociedades de la Sección N" que estamos analizando aquí.

OPONIBILIDAD DEL CONTRATO SOCIAL.-


Entre los socios.- De acuerdo al art. 22 (primera parte), el contrato social es
oponible entre los socios, lo cual significa que los socios pueden hacer valer (en-
tre sí) las cláusulas establecidas en el contrato social. Asimismo, la sociedad pue-
de hacer valer el contrato social frente a cualquier socio.
Eiemplos: un socio puede hacer valer ante los demás socios y ante la sociedad la cláusula del con-
trato que le confiere determinadas facultades de representación; la sociedad puede requerir a cada so-
cio el cumplimiento del aporte al cual se obligó en el contrato social; etc.

Frente a terceros.- Por otro lado, la 2da parte del Art. 22 se refiera a la oponi-
bilidad del contrato social frente a terceros, estableciendo que:
a) La sociedad y los socios pueden hacer valer el contrato social frente a terce-
ros, sólo cuando esté probado que estos terceros conocían el contenido del contra-
to social al momento de contratar con la sociedad, o al momento en que nació la
relación obligatoria que los une.
m: en el contrato social está establecido que los socios no responden en partes iguales fren-
te a las deudas de la sociedad, sino en partes desiguales (por ej, el Socio A responde por el 50%, el So-
cio B por el 40% y el Socio C por el 10%). Dicha cláusula podrá hacerse valer frente al acreedor (ter-
cero), pero sólo si la sociedad o los socios pmeban que el acreedor conocía el contrato social al mo-
mento de contratar con la sociedad.
b) Los terceros pueden invocar el contrato social (es decir, hacerlo valer) fren-
te a la sociedad, los socios y los administradores.
m: en el contrato social está establecido que los socios responden en forma solidaria (y no en
forma mancomunada) frente a las deudas de la sociedad. El acreedor (tercero) podrá hacer valer dicha
cláusula frente a la sociedad, los socios y los administradores.

REPRESENTACION,ADMINISTRACION Y GOBIERNO.-
E1 Art. 23 (Ira parte) se refiere a esta cuestión, estableciendo que:
a) Todas aquellas cláusulas del contrato referidas al régimen de representación,
administración, organización y gobierno de la sociedad, son oponibles entre los
socios, y pueden ser invocadas por cualquiera de ellos.
b) Al momento de relacionarse la sociedad con terceros, cualquiera de los so-
cios puede representar a la sociedad, pero hay una condición: quien esté represen-
tando a la sociedad, debe exhibir el contrato social.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Sin embargo, la disposición del contrato social referida a esto le puede ser
opuesta, cuando se demuestre que los terceros conocían dicha disposición al mo-
mento de nacer la relación jurídica.
Ejemp-: en el contrato social se establece que la facultad de representar a la sociedad frente a ter-
ceros corresponde al Socio A. Sin embargo, basándose en este articulo, el Socio B celebra un contra-
to con un tercero en representación de la sociedad, exhibiendo el contrato social. En dicho caso, tan-
to la sociedad como los restantes socios podrán cuestionar dicho acto (es decir, hacer valer frente al
tercero la cláusula donde consta que la representación correspondía al Socio A), pern para ello debe-
rán probar que el tercero conocía dicha cláusula al momento en que nació la relación jurídica entre él
y la sociedad.

ADQUISICI~NDE BIENES REGISTRABLES.-


La posibilidad de estas sociedades de adquirir bienes registrables es una refor-
ma innovadora de la Ley 26.994 (art. 23, segunda parte, ley 19.550), ya que ante-
riormente estas sociedades carecían de capacidad para adquirir bienes registrables.
Sin embargo, para poder adquirir bienes registrables (por ej, un automóvil, un
inmueble), la sociedad deberá cumplir con una serie de requisitos:
1) La sociedad deberá acreditar su existencia ante el Registro Público, por me-
dio de un documento llamado "acto de reconocimiento".
2) En este "acto de reconocimiento" también deben estar detalladas las faculta-
des del representante de la sociedad.
3) Debe ser efectuado por todos aquellos que afirman ser socios en la sociedad.
4) Debe estar instrumentado en escritura pública o instrumento privado con fu-
ma autenticada por escribano.
5) El bien se inscribirá a nombre de la sociedad, pero deberá indicarse la pro-
porción en que participan los socios en la sociedad.

PRUEBA DE LA EXISTENCIA DE LA SOCIEDAD.-


La existencia de esta clase de sociedades puede acreditarse por cualquier me-
dio de prueba (conf. art. 23, 3ra parte). A través de esta norma, la ley intenta:
Proteger los derechos de los acreedores de la sociedad (ya que podrán acreditar más
fácilmente la existencia de la sociedad).
Proteger los derechos de los mismos socios (si un socio quiere disolver la sociedad, po-
drá acreditar en forma más sencilla la existencia de la misma y su carácter de socio).

RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS.-


De acuerdo al art. 24 de la Ley 19.550, el principio general es que la responsa-
bilidad de los socios es:
1) Mancomunada: esto significa que cada socio responderá solamente por la
parte que le corresponde, a diferencia de lo que sucede con la responsabilidad so-
lidaria donde el acreedor social puede reclamar la totalidad de la deuda a cualquie-
ra de los socios. En este caso (responsabilidad mancomunada) el acreedor social
podrá reclamar a cada socio solamente la parte de la deuda correspondiente a di-
cho socio.
2) Por partes iguales: esto significa que la manera de "repartir" el porcentaje de
cada obligación de la sociedad (entre los socios) es en partes idénticas.
Eionq-: si la sociedad tiene 4 socios, y pesa sobre ella una deuda de $10.000, el acreedor de di-
cha deuda podrá reclamar solamente $2500 a cada socio, y cada socio estará obligado a pagar única-
mente esos $2500.
El mismo artículo 24 se encarga de establecer excepciones a este principio ge-
neral. La responsabilidad de los socios puede pasar a ser solidaria (es decir, que ca-
da socio este obligado por el total de cada deuda social) y10 en distintas vrovorcio-
nes (es decir, en porcentajes distintos a la "igualdad" del principio general), cuan-
-
do esto surja de:
a) Una estivulación exvresa para una determinada relación o conjunto de rela-
ciones.
e: la sociedad realiza una compra a un proveedor determinado, estableciendo en forma expre-
sa que frente a esa relación los socios se responsabilizan en forma solidaria.
b) Una estipulación del contrato social (en los términos del art. 22).
m: en el contrato social de una sociedad de 3 socios, se establece que el Socio Aresponderá por
el 50% de las deudas sociales, el Socio B por el 30%, y el Socio C por el 20%.
Cuando este inciso aclara "en los términos del art. 22", nos recuerda que es-
ta cláusula será oponible entre los socios, que la sociedad podna oponerla frente
al acreedor siempre que pruebe que éste conocía el contenido del contrato, y que
el acreedor podrá oponer dicha cláusula frente a la sociedad, los socios y los ad-
ministradores.
c) Las reglas comunes del tipo aue manifestaron adoptar (y respecto del cual se
dejaron de cumplir requisitos sustanciales o formales).
e: al momento de constituir la sociedad, los socios habían establecido que se trataría de una so-
ciedad colectiva (responsabilidad solidaria), pero omitieron el cumplimiento de algún requisito esen-
cial, y a causa de ello caen dentro del régimen de las "sociedades de la Sección IV". En este caso, la
responsabilidad "solidaria" surge de las "reglas comunes" del tipo de sociedad que manifestaron adop-
tar (sociedad colectiva).

La subsanación consiste en la posibilidad que tienen las sociedades de "salvar"


o "subsanar" la cuestión que las ubica dentro de esta categoría de sociedades (las
de la Sección IV). Por ende, podrán subsanar:
a) la omisión de requisitos esenciales (tipiiicantes o no tipiiicantes);
b) la existencia de elementos incompatibles con el tipo elegido; y
c) la omisión de cumplimiento de requisitos formales.
¿Quién puede solicitarla? Tanto la sociedad como cualquiera de los socios.
¿Qué mayoría se necesita? El acuerdo unánime de los socios.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

¿En quémomento sepuede solicitar? En cualquier momento, durante el plazo


de duración de la sociedad, previsto en el contrato.
¿Puede ser ordenada por un juez? Sí, a falta de acuerdo unánime de los socios,
la subsanación puede ser ordenada judicialmente en procedimiento sumarísimo.

Disolución de la sociedad.- Cualquiera de los socios puede provocar la diso-


lución de la sociedad.
Sin embargo, el reformado art. 25 deja en claro que sólo podrán hacerlo "cuan-
do no media estipulación escrita delpacto de duración". De manera que el prin-
cipio general es que debe respetarse el plazo de duración estipulado por escrito, y
sólo en caso de no existir tal estipulación, cualquier socio podrá pedir la disolu-
ción de la sociedad.
¿Cómo debe hacer para pedir la disolución? Debe notifi~ar~fehacienternente a
todos los demás socios su voluntad de disolver la sociedad (por ej: a través de una carta
documento, un telegrama colacionado, o notificación notarial).
Liquidación de la sociedad.- La liquidación de estas sociedades se rige por las
normas del contrato social, y por las normas que la Ley de Sociedades prevé para
la "liquidación" de las sociedades regulares (arts. 101 a 112).

El reformado Art. 26 establece que las relaciones entre los acreedores sociales
y los acreedores particulares de los socios, aun en caso de quiebra, se juzgarán
como si se tratara de una sociedad típica de las del Capítulo 11, incluso con respec-
to a los bienes registrables.
Esto significa que, al igual que en cualquier sociedad típica, los acreedores par-
ticulares de los socios no pueden cobrarse de los bienes pertenecientes a la socie-
dad, ni siquiera en caso de quiebra. Es decir que "los acreedores de los socios no
son acreedores de la sociedad".
La Sección IV del Capitulo 1 de la Ley General de Sociedades abarca los arts. 21 a 26, y regula la
s Caoítulo II v otros su~uestos".
situación de aauellas "sociedades no constituidas s d n los t i ~ o del

los socios pueden hacer valer (entre si) las cláusulas establecidas e
el contrato sociaL

a) La sociedad y los socios pueden hacer valer el contrato social fren-


te a tercems, sólo cuando esté probado que estos terceros conocían e
contenido del contrato social al momento de contratar con la socie
dad, o al momento en que nació la relación obligatoria que los une.

I b a) Todas aauellas clausulas del contrato II b . -


Princmio eeneral+Lareswnsabilidades: I
referidas al régimen de representación, 1) Mancomunada: cada socio respondera
admiistrción, organización y gobierno solamente por la parte que le corresponde.
son oponibles entre los socios, y pueden 2) Por uartes iguales: la manera de "repartir"
ser invocadas por cualquiera de ellos. el porcentaje de cada obligación de la socie-
$
I!:'
b b) Al momento de relacionarse la socie- dad (entre los socios) es en partes idénticas.
a dad con terceros, cualquiera de los socios
b Excepciones + La responsabilidad pucdc
puede representar a la sociedad.
Condición: quien esté representando a S
- -
s~r- y ocn distintas .
r>rom>rcioncs
. cuando
esto surja de:
$ la sociedad, debe exhibir el contrato so-
. .
cial. +Sin embargo, la disposición a) Una estipulación expresa para una deter-
del contrato social referida a esto le pue- minada relación o conjunto de relaciones.
de ser opuesta, cuando se demuestre que b) Una estipulación del contrato social.
los terceros conocían dicha disposición
al momento de nacer la relación jurídica.
- Il c) Las reglas comunes del tipo que manifes-
taron adoptar.

1b Estas sociedadestienen la posibilidad de adquirir y ser titula-


+Requisitos (5).
I b La
res de bicnis rcgistrahles
existencia dc csia clnsc de socicdadcs puede acrcditnrr
por cualquier medio de prueba.

b Las relaciones entre los acreedores sociales y los acreedoresparticulares de los


REZACIÓNENTRE
ms ACREE~RES socios, aun en caso de quiebra, se juzgarán como si se tratara de una sociedad ti-
pica de las del Capitulo 11, incluso con respecto a los bienes registrables (art. 26).
CAPITULO V
LOS SOCIOS
EL ESTADO DE SOCIO.-
El "estado de socio" es la situación en la que se encuentra una persona por el
simple hecho de formar parte de una sociedad. Dicho estado puede adquirirse de
2 maneras distintas:
a) Por la intervención en el contrato constitutivo de la sociedad; o
b) Por la incorporación posterior (por ej: a través de la compra de acciones; incorporación
mortis causa, etc).

CAPACIDAD PARA SER SOCIO.-


En relación a la capacidad de las personas para ser socio (es decir, para constituir
sociedades), se aplican las reglas generales del derecho civil y comercial. Sin em-
bargo existen también algunos supuestos especiales:
a) Menores.- Al cumplir la mayoría de edad (18 años), la persona adquiere plena
capacidad para ser titular de derechos y deberes, y para celebrar cualquier acto jurí-
dico (entre ellos, constituir sociedades).
. Quien
- aún no cumplió los 18 años (menor de edad)
es incapaz para constituir sociedades. Ahora bien, veamos cuáles son las 3 excep-
ciones a este principio general en el régimen del nuevo Código Civil y Comercial:
Menores emancipados por matrimonio: pueden constituir cualquier tipo de
sociedad, excepto aquellas sociedades donde tengan responsabilidad ilimitada
y solidaria (ya que, por el art. 28 del nuevo Código Civil y Comercial, los menores emancipados
por matrimonio no pueden afianzar obligaciones).
Menor heredero en una sociedad constituida con bienes sometidos a indivi-
sión forzosa hereditaria: sólo puede ser socio con responsabilidad limitada (conf.
art. 28, Ley 19.550).
Hijo mavor de 16 años aue ejerce algún emvleo. vrofesión o industria: se pre-
sume que el hijo mayor de dieciséis años que ejerce algún empleo, profesión o in-
dustria, está autorizado por sus progenitores para todos los actos y contratos con-
cernientes al empleo, profesión o industria. Los derechos y obligaciones que na-
cen de estos actos recaen únicamente sobre los bienes cuya administración está a
cargo del propio hijo (conf. art. 683 del nuevo Código Civil y Comercial).
b) Personas incapaces o con capacidad restringida, herederos en un socie-
dad constituida con bienes sometidos a indivisión forzosa hereditaria: se apli-
ca la misma solución que en el caso del "menor heredero". Sólo pueden ser socios
con responsabilidad limitada (conf. art. 28).
c) Martimeros: los martilleros pueden constituir cualquier tipo de sociedad (sai-
vo cooperativas); pero debe estar integrada exclusivamente por martilleros, y con el
Único objeto de realizar actos de remate (Ley 20.266, art 15).
d) Sociedades (el caso de la sociedad socia): ¿puede una sociedad ser socia
en otra sociedad? Sí, puede. m:
la sociedad A @ersona jurídica) y Juan Pérez (persona fí-
sica) constituyen una sociedad (sociedad Juan A).
De todas formas, la Ley 19.550 (arts. 30 a 32) establece algunas limitaciones:
Las sociedades anónimas y en comandita por acciones (sociedades por acciones)
sólo pueden formar parte de sociedades por acciones y de responsabilidad limita-
da (conf. art. 30 de la Ley 19.550). &: una sociedad anónima no puede formar parte de una socie-
dad colectiva (art. 30).
La sociedad unipersonal no puede estar constituida por otra sociedad uniper-
sonai (conf. art. 1 de la Ley 19.550).
La sociedad participante (socia) tiene un límite de monto para participar en otra
sociedad: su participación no puede exceder de sus reservas libres y la mitad de su
cavital v reservas legales.
Esián prohibidas las participaciones recíprocas. por:si la sociedad Aes socia den-
tro de la sociedad B, esta última no puede ser socia dentro de la sociedad A. De esta forma se pre-
tende evitar la utilización de "capital aparente".
m: si la sociedad A aporta $100 en la sociedad B, y luego ésta los aporta en la sociedad A,
y así sucesivamente; inevitablemente los balances de ambas sociedades indicarán un aumento de ca-
pital inexistente, y ésto podría pe judicar gravemente a terceros que confien en la solvencia de dichas
sociedades.
Por las mismas razones, art. 32 establece que "tampocopuedeuna sociedad con-
troladaparticbar en la controlante ni en sociedad controladapor ésta,por un monto su-
perior, según balance, al de sus reservas, excluida la legal".

LAS OBLIGACIONES DEL SOCIO.-


Las obligaciones de los socios son las siguientes:
1) Integrar los aportes comprometidos.- Cada socio debe efectuar los apor-
tes que se haya obligado a realizar. El Art. 37 dispone que aquel socio que incurra
en mora en el cumplumento de dicha obligación, deberá resarcir los daños e inte-
reses que su incumplimiento haya ocasionado (por ej: daño emergente, lucro cesante, etc).
En las sociedades de interés (SC, SCS, SCI) y en las sociedades de responsabi-
lidad limitada, la sociedad podrá excluir al socio de la sociedad, o exigirle iudi-
cialmente el cumplimiento del aporte.
En las sociedadespor acciones también se puede establecer la suspensión de
los derechos relativos a las acciones en mora, o la venta de dichas acciones.
2) Adecuar su conducta a las necesidades de la sociedad.- Esta obligación es
lo que se conoce como "affectio societatis", Consiste en la predisposición de los
socios de orientar sus conductas en favor de los intereses de la sociedad, y no de los
intereses propios. Es por ello que se les exige a los socios los siguientes deberes:
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

a) Deber de lealtad: el socio debe lealtad a la sociedad. Por ese motivo la Ley
19.550 establece laprohibición de competencia. Los socios tienen prohibición ab-
soluta de competir con la sociedad que integran @or ej: no pueden constituir otra sociedad
dedicada a lo mismo y que signifique una competencia). Aquel socio que lo haga, podrá ser
excluido de la sociedad. También deberá entregar los beneficios que haya obteni-
do y resarcir los daños que haya provocado (art. 133).
En la sociedad de resvonsabilidad limitada y en la sociedad anónima, la prohi-
bición de competencia sólo se les exige a los admmistradores y directores respec-
tivamente (arts. 157 y 273).
El deber de lealtad también se observa en otros casos:
m Abstención de votar: los socios deben abstenerse a votar en cuestiones en las
que tengan intereses opuestos a los de la sociedad.
&: Juan Pérez (socio) debería abstenerse a votar si lo que se discute es la exclusión del socio
Jorge Pérez (hermano del primero).
Abstención de utilizar la sociedad c o n f i e s extrasocietarios: los socios tie-
nen prohibida la utilización de la sociedad para realizar fines extrasocietarios en
beneficio propio, o para defraudar a terceros.
Abstención de utilizar los fondos de la sociedad: los socios no pueden utili-
zar el dinero u otros bienes de la sociedad en un negocio propio o de un tercero.
Aquel que lo haga, deberá incorporar a la sociedad las ganancias resultantes de la
utilización de esos fondos. Si no consiguió ganancias, deberá resarcir las pérdidas
ocasionadas (art. 54).
b) Deber de administración: en las sociedades de personas, cuando el contra-
to constitutivo no organiza el régimen de administración de la sociedad, todos los
socios están obligados a administrarla. Aquel que se niegue incurrirá en un grave
incumplimiento de sus obligaciones, por lo cual podrá ser excluido de la sociedad
(arts. 127 y 91 seg. párr).
Esto no es aplicable en las sociedades de responsabilidad limitada (administración a
cargo de la Gerencia) ni en las sociedades anónimas (a cargo del Directorio).

3) Contribuir en las pérdidas.- En cualquier tipo de sociedad, los socios tienen


la obligación de soportar las pérdidas. Sin embargo, debemos distinguir:
m En las "sociedades depersonas" (sociedad colectiva, en comandita simple, etc), los so-
cios responden en forma ilimitada, solidaria y subsidiaria por las pérdidas de la so-
ciedad. Por lo tanto, los acreedores de la sociedad podrán cobrarse no sólo del pa-
trimonio social, sino también del patrimonio personal de cada uno de los socios.
m En las "sociedades de capital" (sociedad de responsabilidad limitada, sociedad anónima,
etc), las pérdidas de los socios están limitadas: sólo responderán con lo que hayan
aportado a la sociedad. En este caso, los socios también contribuyen a soportar las
pérdidas, pero sólo con lo aportado a la sociedad.
LOS DERECHOS DEL SOCIO.-
La Ley 19.550 otorga a los socios una serie de derechos, los cuales son esen-
ciales e inderogables. Esto significa que no pueden ser suprimidos por el contrato
constitutivo ni por el estatuto de la sociedad. Estos derechos son de 2 clases: polí-
ticos o patrimoniales, como veremos a continuación.
A) Derechos Políticos.- Son aquellos derechos que permiten la actuación e
intervención del socio dentro de la sociedad:
1) Derecho de información.- Es el derecho que poseen los socios de conocer
y estar interiorizados de lo que ocurre en la sociedad. Las fuentes de información
son las siguientes:
Presentación de estados contables: los administradores tienen la obligación
de presentar los estados contables (o balances anuales), al menos una vez al año.
Pedido de informes. v examen de libros: los socios tienen derecho a examinar
los libros y papeles sociales (libro diario, inventarios, balances, etc), y a pedirle al ad-
ministrador los informes que consideren necesarios (art. 55).
Derecho de voz: este derecho es ejercido por los socios durante las asambleas
(Oreuniones de socios). A través de él, los socios pueden consultar a los adrninistra-
dores acerca de la interpretación de los estados contables, a fin de emitir un voto
fundado con respecto a la validez de dichos documentos.
Exhibición de actas: las deliberaciones de los órganos colegiados (directorios,
asambleas, etc) deben ser exhibidas a los socios a través de "actas".

2) Derecho de receso.- Es el derecho que tiene todo socio o accionista de reti-


rarse de la sociedad cuando por decisión del órgano de gobierno se resuelve modi-
jicar sustancialmente el contrato social o estatuto. Eiemr>lo: en una reunión de socios de
una SRL se decide, por mayoría, transformar la sociedad en una Sociedad Colectiva, lo cual ocasiona-
ría una mayor responsabilidad para todos los socios. Ante esa situación, el socio que esté disconforme
con la decisión adoptada, tiene la posibilidad de retirarse de la sociedad.
Además del derecho a retirarse, el socio podrá exigirle a la sociedad una suma
de dinero que represente el valor de su participación social actualizada (según resui-
te del último balance realizado).

¿En qué casos se puede ejercer este derecho? Debe tratarse de decisiones de¡
Órgano de gobierno (reunión de socios o asamblea) que impliquen una modificación im-
portante en la sociedad, o en la posición que el socio tiene dentro de ella.
De esta forma, la ley respeta el principio mayoritario, al mismo tiempo que pro-
tege los intereses de aquel socio que no está de acuerdo con la nueva situación de
la sociedad.

3) Derecho de voto.- Es el derecho a través del cual los socios participan en


el gobierno de la sociedad, es decir en la toma de decisiones. Esto es así, ya que a
través del conjunto de votos individuales se toman las decisiones de la sociedad.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

4) Derecho de preferencia, o de "suscripción preferente9'.-Es aquel derecho


que asegura a todos los socios o accionistas la posibilidad de mantener la misma
participación -económica y política- durante la existencia de la sociedad, pese a que
haya aumentos de capital ( ~ r t 194).
. Es por ello que, en caso de aumento de capital,
cada socio tendrá derecho a suscribir (e integrar nuevos aportes) en la misma propor-
ción que posee. m: en una sociedad de 5 socios, cada uno aporta el 20% del capital social. Si
decidieran un aumento de capital, cada socio tendrá derecho a suscribir el 20% de dicho aumento, an-
tes que cualquier otro socio o un tercero.
Cada socio tiene el "derechopreferente" sobre su proporción (ej: 20%). Si él de-
cide no suscribir (ya sea porque no tiene dinem, o porque no está convencido), entonces podrá
suscribir su parte otro socio o un tercero.

5) Derecho de acrecer.- Es el derecho que tienen los socios de suscribir e in-


tegrar el aumento de capital en la parte correspondiente a otro u otros socios que
han decidido no suscribir en dicho aumento de capital (art. 194). Este derecho inten-
ta preservar el elenco original de los socios, evitando que ingresen terceros (nuevos
socios) en la sociedad. m: en una sociedad de 5 socios se decide un aumento de capital, y
uno de ellos prefiere no suscribir dicho aumento. Por lo tanto, los demás socios tienen derecho de sus-
cribir la parte que aquél no suscribió, antes que cualquier tercero.

6) Derecho de convocatoria.- Es el derecho de los socios a convocar una asam-


blea de accionistas o reunión de socios. Este derecho puede ser ejercido solamente
por aquellos socios que posean, al menos, un 5% del capital social (art 235).

B) Derechos Patrimoniales.- Son aquellos derechos relacionados con la fi-


nalidad de lucrar de cada uno de los socios:
1) Derecho al dividendo.- Es el derecho de los socios a percibir las ganancias
de la sociedad al final de cada ejercicio (que suele durar 12 meses). La Ley 19.550
impone 3 reauisitos para la percepción del dividendo:
a) Que las ganancias surjan de un balance, el cual debe estar confeccionado
de acuerdo a la ley y al estatuto social.
b) Que las ganancias sean realizadas (es decir que deben surgir de la diferencia entre
ganancias y pérdidas) y iíquidas (es decir que deben estar convertidas en dinero, o ser fá-
cilmente convertibles).
C)Que el órgano de gobierno (asamblea o reunión de socios), decida distribuir di-
chas ganancias entre los socios o accionistas.
2) Derecho a la cuota iiquidatoria.- Cuando se disuelve una sociedad, co-
mienza la etapa liquidatoria, durante la cual se venden los bienes que componen el
activo social y se pagan las deudas.
Si posteriormente, hubiese un excedente, se distribuirá entre los socios la cuota
liquidatoria, en proporción a las tenencias societarias de cada uno de ellos (ej: quien
había aportado el 30% del capital social, recibe el 30% de los excedentes).
TRANSFERENCIA DEL CARÁCTERDE SOCIO.-
La transferencia del carácter de socio puede producirse: por acto entre vivos.
o mortis causa.
Transferencia por acto entre vivos.- Debemos distinguir:
a) En las Sociedades de personas, para transferir la calidad de socio (a otro socio
o a un tercero) se necesita el consentimiento de todos los socios, excepto que hubie-
ran pactado algo diferente en el contrato (arts. 131,139 y 145).
b) En las m, las cuotas sociales son libremente transmisibles, salvo pacto
en contrario.
c) En las Sociedades vor acciones, rige el mismo principio que para las SRL:
las acciones son libremente transmisibles.
Transferencia mortis causa.- Debemos distinguir:
a) En las Sociedades de personas y en las m, el principio general es que "la
muerte de un socio resuelveparcialmente el contrato" (art. 90). Esto significa que
el contrato queda resuelto (finaliza) para ese socio, subsistiendo la sociedad con los
demás integrantes. Los herederos del socio muerto no tendrán derecho a ingresar
a la sociedad. Sólo podrán exigir que se les reembolse el valor de la participación
del causante (socio fallecido).
Sin embargo, la Ley 19.550 establece una exceación: en las sociedades colec-
tivas, en comandita simple y en las SRL, el contrato social puede prever que la so-
ciedad continúe con los herederos del causante. Esta cláusula será obligatoria para
los herederos y para los socios (arts. 90 y 155).
La mayona de la doctrina opina que dicha cláusula sería violatoria del Art.
1021 del nuevo Código Civil y Comercial ("El contrato sólo tiene efecto entre las par-
tes coniratantes; no lo tiene con respecto a terceros..'), ya que el heredero se ve obligado a
participar de la sociedad, aunque no lo desee.
b) En las Sociedades por acciones, la muerte de un accionista no resuelve par-
cialmente el contrato social. Esto significa que las acciones del causante son trans-
mitidas a los herederos..

SOCIO APARENTE Y SOCIO OCULTO (*).-


Previo a la reforma del Decreto 2712018, el- contemplaba la situación dei
socio aparente y del socio oculto de la siguiente forma:
El Socio Aparente era aquel que, sin ser realmente socio, prestaba su nombre
para figurar como tal en el contrato social. También se lo conoce como 'presta-
nombre". Su situación era la siguiente:
a) Frente a los verdaderos socios, no podía invocar su condición de socio (ya
que éstos sabían que en realidad no integraba la sociedad).

* VerAnexo Isobre modificaciones del Decreto 27/2018 sobre el tema "Sociedades. Socio aparente
y socio oculto ".
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

b) Frente a los terceros que contrataban con la sociedad, era considerado como
un socio. Debía responder por las obligaciones sociales como si realmente integrara
la sociedad. De es& modoAsepeserviban la seguridad jurídica y los derechos del
tercero que había contratado con la sociedad sin conocer dicha situación.
El Socio Oculto era la contravartida del socio aparente: era el verdadero titular
del interés, que utilizaba al prestanombre para que figure como socio en su lugar.
De esta forma, escondía su condición de socio frente a terceros, ya que no figuraba
su nombre en el contrato social. El socio oculto respondía en forma subsidiaria,
ilimitada y solidaria por las obligaciones de la sociedad.
El caso de los socios aparente y oculto era una simulación lícita, ya que no
estaba prohibida por la ley. m:dos contadores querían constituir una sociedad dedicada
al asesoramiento contable. Pero como uno de ellos tenia mala reputación, decidían que éste utilice un
prestanombres, para que la mala reputación no se traslade a la sociedad.

Modificación delDecreto 2712018.-Aprincipios del año 2018, el Poder Ejecuti-


vo Nacional emitió el Decreto 2712018, el cual modificó (entre muchísimas nomas) a la
Ley 19.550 en sus arts. 8,34,35 y 61. En lo que respectaaltema puntual que estamos
analizando, los "nuevos" arts. 34 y 35 quedaron redactados de la siguiente forma:
Art. 34.- "Prohibición Queda prohibida la actuación societaria del socio aparente
o presta nombre y la del socio oculto. "
Art. 35.- "Responsabilidades.La infracción de lo establecido en el artículo ante-
rior; hará al socio aparente o prestaizombre y al socio oculto, responsables enforma
subsidiaria, solidaria e ilintitada de conformidad con lo establecido por el artículo
125 de esta Ley.'"
Esto significa que tanto la actuación del socio aparente como la del socio ocul-
to, quedan prohibidas. En caso de que infrinjan esta prohibición, responderán en
forma subsidiaria, solidaria e ilimitada.
SOCIO DEL SOCIO.-
Se denomina "socio del socio" a aquella situación en la que un socio, a través
de un contrato, le da a un tercero una participación de las ganancias recibidas de la
sociedad. m: Juan Rodnguez (socio) celebra un contrato con un tercero, por medio del cual se
compromete a otorgarle el 30 % de las utilidades que reciba de la sociedad.
Esta situación presenta las siguientes características:
a) El tercero (socio participe o "croupier") carece de todo derecho en la sociedad. No
reviste carácter de socio, por lo que la sociedad le es totalmente ajena.
b) Por tal motivo, el tercero tampoco se encuentra comprometido a satisfacer
las obligaciones que el socio haya dejado de cumplir frente a la sociedad.
Esta situación del "socio del socio" se encontraba regulada en el art. 35 de la
Ley 19.550. Como vimos, la reforma del Decreto 2712018 modificó totalmente el
contenido de dicho artículo, el cual actualmente se ocupa de regular las "respon-
sabilidades " del socio aparente y del socio oculto.
Por tal motivo, la situación del "socio del socio" ya no se encuentra regulada
dentro de la ley 19.550.
a) Menores.- Quien aún no cumplió los 18 años (menor de edad) es incapaz para constituir socieda-
des. 1 Código Civil y Comercial-+ 3 exce~ciones:
1) Emancipados por matrimonio: pueden constituir cualquier tipo de sociedad, excepto aquellas
sociedades donde tengan responsabilidad ilimitada y solidaria..
2) Heredero en una sociedad constituida con bienes sometidos a indivisión forzosa hereditaria:
sólo puede ser socio con responsabilidad limitada (conf. art. 28, Ley 19.550).
3) Mayor de 16 años que ejerce empleo, profesión o industria: se presume que está autorizado por
sus progenitores para todos los actos concernientes al empleo, profesión o industria.
b) Personas incapaces o con capacidad restringida, herederos en un sociedad constituida con
bienes sometidos a indivisión forzosa hereditaria: misma solución que en el caso del "menor he-
redero" -+ sólo pueden ser socios con responsabilidad limitada.
c) Martilleros: pueden constituir cualquier tipo de sociedad (salvo cooperativas); pero debe estar in-
tegrada exclusivamente por martilleros, y con el único objeto de realizar actos de remate.
d) Sociedades (el caso de la sociedad socia): una sociedad puede ser socia en otra sociedad. Pero
la Ley 19.550 (arts. 30 a 32) +establece limitaciones (5).

1) Integrar los aportes.- Aquel socio 1) D. de información.- Derecho que tienen los
que incurra en mora en el cumplimiento socios de conocer el estado de la gestión social.
de dicha obligación, deberá resarcir los 1 Fuentes de información -+ 4.
daños e intereses que su incumplimiento 2) D. de receso.- Es el derecho de retirarse de la
haya ocasionado (art. 37). sociedad cuando el órgano de gobierno modifi-
2) Adecuar su conducta a las necesida- aue sustancialmente el contrato social.
des de la sociedad ("afSectio societatis'7. 3) D. de voto.- Permite a los socios participar en
a) Deber de lealtad: prohibición de la toma de decisiones.
competencia 1 abstención de votar / 4) D. de preferencia- En aumentos de capital,
abstención de utilizar la sociedad con cada socio tendrá derecho a suscribir e inteerar
fines extra~ocietarios/ abstención de
utilizar los fondos de la sociedad.
-
nuevos aportes en lamisma ~rowrciónauemsee.
5 ) D. de acrecer.- Es el derecho a suscribir e in- I
b, Deber de en las so- el aumento de capital, en la parte corres-
ciedades de personas, si el contrato a los socios que han decidido no sus-
cial no organiza el régimen de adminis- cribir en dicho aumento de capital.
tración, todos los socios están obliga-
6) D. de convocatoria.- Es el derecho de los so-
dos a administrar la sociedad.
cios a convocar una asamblea de accionistas o
3) Contribuir en las pérdidas.- En las reunión de socios.
sociedades de personas, los socios res-
ponden en forma ilimitada, solidaria y 1) D. al dividendo.- Es el derecho a percibirpar-
subsidiaria por las pérdidas de la socie- te de las ganancias al fmal de cada ejercicio.
dad. 1 En las SRL y en las sociedades por 2) D. a la cuota 1iquidatoria.- Si luego de la li-
acciones, los socios soportan las pérdidas quidación de la sociedad, hubiese un excedente,

-
- Sc . . . .des depersonas: para transferir la calidad de socio se necesita el consentimiento
& todos los socios, salvo pacto en contrario.
- SRL: las cuotas sociales son libremente transmisibles salvo pacto en contrario,
- Sociedadespor acciones: las acciones son libremente transmisibles.
- Sociedades de personas: en principio, si muere algún socio, sus herederos no tienen
derecho a ingresar a la sociedad y ésta continúa con los demás socios. Exce~cion:en las SC,
SCS y SRLse puede pactar que si algún socio fallece, la sociedad continúe consus herederos.
- Sociedadespor acciones: las acciones del causante son transmitidas a los herederos.
CAPITULO VI
LA VIDA DE LA SOCIEDAD

I. LOS ÓRGANOS SOCIALES


Debido a que la sociedad es una persona jurídica, necesita de distintos Órganos
para llevar a cabo sus operatorias. Así, encontramos un órgano de gobierno, uno de
administración y otro de fiscalización. Los analizaremos a continuación.

1.- ÓRGANO DE GOBIERNO.-


El órgano de gobierno es la "Asamblea" o "Reunión de socios". Sus funciones
son: dirigir la actividad de la sociedad, elegir a los administradores, designar las
gestiones del órgano de administración, etc.
En la asamblea o reunión de socios, estos votan y toman sus decisiones por mayo-
rías. Los votos no se computan por persona, sino por capital aportado por cada socio.

2.- ÓRGANO DE ADMINISTRACI~NYREPRESENTACI~N.-


En primer lugar, debemos distinguir entre administración y representación:
m Administración: se desarrolla en la faz interna de la sociedad. Los adminis-
tradores suelen: realizar balances e inventarios; convocar asambleas de socios;
decidir los negocios que la sociedad hará con terceros (cumpliendo las instrucciones
dadas por el órgano de gobierno); etc.
m Rearesentación: es el medio por el cual la sociedad se manifiesta frente a
terceros (actuación externa de la sociedad). El representante actúa frente a terceros en
nombre de la sociedad, de modo que los derechos y obligaciones emergentes de
dicha actuación se imputan directamente a la sociedad.
(Ej: si la administración decide comprar una máquina, será el representante quien celebre
el contrato con el vendedor, pero la compra se le imputará a la sociedad).

ORGANIZACI~N
DE LA ADMINISTRACI~N
Y DE LA REPRESENTACI~N.-
La
administración y la representación pueden ser organizadas de diferentes formas:
a) Forma singular (unipersonal): en este caso, una sola persona está a cargo
de la administración y de la representación de la sociedad.
b) Forma alural: se da cuando la administración y la representación están a
cargo de varias personas. A su vez, la forma plural puede ser:
Indistinta: los actos de administración y representación están a cargo de
cualquiera de los administradores.
Coniunta: los actos de administración deben ser realizados por todos los
administradores; y los actos de representación, por todos los representantes.
Colegiada: las decisiones de la administración son adoptadas por el voto de
la mayoría, pero sólo uno de los administradores ejerce la representación.
TEOR~A DEL ÓRGANO.- ES la teoría adoptada por la Ley 19.550. Sostiene que
tanto la administración como la representación son órganos de la sociedad, y son
parte integrante de ella. Los administradores y representantes no son mandatarios
de la sociedad, sino sus funcionarios, por lo que "es la sociedad misma la que actúa
frente a terceros, mediante la actuación de una persona física".
DOCTRINA DE LOS ACTOS ULTRAVIRES.-El representante obliga a la so-
ciedad por todos los actos que no sean notoriamente extraños al objeto social. Así,
si los actos celebrados por el representante:
a) son notoriamente extraños al obieto social (actos ultra vires): la sociedad
no queda obligada frente a los terceros contratantes (porque como el objeto social está
incluido en el contrato social, e inscripto en el Regisiro Público, el tercero no puede ignorarlo).
b) sino son notoriamente extraños al obieto social: la sociedad queda obligada
porque todos los actos celebrados por el representante que estén relacionados con
el objeto social obligan a la sociedad frente a los terceros contratantes.
INTERVENCI~N JUDICIAL.- Cuando un administrador incurre en actos u omi-
siones pejudiciales a la sociedad, es normal que los socios intenten removerlo.
Pero puede ocurrir que el administrador se oponga a ser removido y en ese caso,
los socios deberán promover una "acción judicial de remoción " contra el adminis-
trador, para que un juez solucione el conflicto.
Ahora, durante el proceso jel administradorsigue ejerciendo libremente sus
funciones? En principio sí. Sin embargo, la ley 19.550 previó que dicha situación
podía ocasionar un perjuicio a los socios (e;: un administradorque sabe que está a punto
de ser removido, podría realizar actos contrarios al interés social).
Es por eilo que la ley otorga a los socios la posibilidad de pedirle al juez, durante
el proceso de remoción, la medida cautelar de "intervención judicial" para evitar
que dicho administrador siga ejerciendo libremente sus funciones.
De esta forma, si el juez considera procedente la medida, podrá nombrar:
- a un mero veedor (para que informe al juez sobre la marcha de la administración),
- o uno o varios coadministradores @araque administren con el administrador),
- o uno o varios administradores (para que reemplacen al administrador).
LEYMERCADO
DE CAPITALES
(Ley 26.831).- LaLey 26.831, antes de lareciente
reforma de la Ley 27.440 de Financiamiento Productivo (B.O.: 11/05/18),facultaba
en su art. 20 a la ComisiÓnNacional de Valores (cuando, a su criterio, fueren vulnerados
los intereses de los accionistas minoritarios o tenedores de tííulos valores), a:
1) designar veedores con facultad de veto de las resoluciones adoptadas por los
órganos de administración de las sociedades, y
2) a separar al órgano de administración por un plazo de hasta 180 días.
La Ley 27.440 derogó el art 20 de la Ley 26.831 de forma tal que eliminó la
posibilidad que tenía la CNV de nombrar veedores con poder de veto e incluso de
intervenir una empresa, desplazando a su directorio, sin oden judicial.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

J.- ÓRGANO DE FISCALIZACI~N INTERNA.-


El órgano de fiscalización interna es la "Sindicatura" o el "Consejo de Vigilancia".
Tiene como finalidad controlar la marcha de la sociedad y la actuación de los otros
órganos. Debe brindar a los socios la información que éstos soliciten e investigar
las denuncias realizadas por ellos.
Este órgano sólo es obligatorio en las sociedades de mayor envergadura (Socie-
dades por acciones y ciertas S E ) . Pero no es necesario en las sociedades de personas,
ya que en éstas el control de la sociedad es realizado por los mismos socios (a través
del examen de la documentación y los informes).

REGISTROS CONTABLES (*).-


0bligatoriedad.-
- La obligación
- de las sociedades de llevar registros
- contables
de sus negocios surge del Art. 320 del nuevo Código Civil v Comercial.
La tarea de llevar la contabilidad y la respectiva documentación en las sociedades,
es obligación exclusiva de los administradores. Si no lo hacen, o lo hacen en forma
irregular, será una "justa causa" para removerlos.
Regisiros indispensables.- El Art, 322 del nuevo Código Civil y Comerciai
establece cuáles son los "registros indispensables" que obligatoriamente deben
llevar (entre otros) las sociedades. Esos "registros indispensables" son:
1)Libro Diario: en este libro se deben registrar todas las operaciones relativas a
la actividad de la sociedad que tienen efecto sobre el patrimonio, individualmente
o en registros resumidos que cubran períodos de duración no superiores al mes.
2) Libro de Inventario ~Balances:este libro se abre con una descripción detallada
del capital inicial y luego, deberá registrarse en él todo el activo y todo el pasivo
que la sociedad posee al cierre de cada ejercicio económico.
3) Aauellos registros aue corresaonden a una adecuada internación de un sis-
tema de contabi1idad.v aue exige la imuortancia.~la naturaleza de las actividades
a desarrollar: complementan a los 2 anteriores, y sirven para lograr un régimen de
contabilidad adecuado (ej: Libro Bancos, Libro de Compras y Ventas, etc).
4) Los registros aue. en forma esencial. imvone el Códipo Civil v Comercial u
otras leves: en este punto están incluidos, entre otros, los libros societarios (libro
de actas de órganos de asamblea o directorio; libro de registro de asistencia a asambleas de
accionistas; libro de registro de acciones; etc).

* VerAnexoIsobre rnodz&aciones delDecreto 27/2018sobre el tema "Sociedades.Docmentación


y Contabilidad".
ESTADOS CONTABLES DE LA SOCIEDAD.-
La obligación de las sociedades de llevar estados contables se cumple, general-
mente, llevando los "Registros Indispensables", enumerados en el punto anterior.
Pero las Sociedades por Acciones (SA y SCA), y las S.RL. cuyo capital sea
superior a $ 10.000.000 deberán llevar, además, los siguientes estados contables:
Balance, Estado de Resultados, Notas Comvlementarias v Cuadros Anexos; Me-
moria del Eiercicio y el Informe de la Sindicatura (sólo en ciertos casos).
Los administradores debenponer a disposición de los socios o accionistas copias
de los estados contables, para que ellos puedan emitir un voto fundado en la apro-
bación de los mismos. A continuación explicaremos cada uno de ellos:
1) Balance: está compuesto por el activo y el pasivo. Refleja al patrimonio de
la sociedad en una fecha determinada (es como una fotografía del patrimonio social).
2) Estado de resultados: en este documento se exponen, detalladamente, las
ganancias y las pérdidas de la sociedad. Su función es informar sobre los resultados
(positivos o negativos) del ejercicio.
3) Notas comalementarias v- Cuadros anexos: describen aspectos operativos y
contractuales de la sociedad (ej: las notas complementarias pueden referirse a los bienes
hipotecados y los cuadros anexos, a las participaciones en otras sociedades).
4) Memoria del eiercicio: a través de este documento los administradores in-
forman a los socios o accionistas sobre la situación de la sociedad en las actividades
desarrolladas (ej: describen las dificultades que tuvieron, los éxitos obtenidos, etc.).
5) Informe de la sindicatura:es un documento que debe presentar la Sindicatura
(órgano de control) a la Asamblea ordinaria, en el cual deberá dictaminar sobre el
inventario, los balances, el estado de resultados y la memoria.
Este informe sólo es exigido en las sociedades por acciones, y en aquellas que
hayan previsto un órgano de control.

LOS LIBROS SOCIETARI0S.-


Las sociedades deben llevar (además de los registros indispensables) otros libros
cuyo fin es reflejar las actuaciones internas de la sociedad. Esos libros son:
1) Libro de Actas de ór~anoscolepiados. Está compuesto por:
a) Libro de Actas de Asambleas: aquí deberá transcribirse el resumen de las
manifestaciones realizadas en las Asambleas (órgano de gobierno).
b) Libro de Actas de Directorio: aquí deben transcribirse las manifestaciones
realizadas durante las reuniones de directores (órgano de administración).
2) Libro de Reoistro de asistencia a Asambleas de accionistas. En este libro
deben registrarse los accionistas que quieran concurrir a la Asamblea. Sirve para
acreditar el quórum exigido para llevar a cabo el acto asambleario.
3) Libro de RePistro de Acciones. Aquí deben constar todos los datos sobre
las acciones de la sociedad (ej: clases de acciones, nombre de quien las suscribe; etc).
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

TRANSFORMACI~N.-
Concepto.- La transformación es el mecanismo que utilizan las sociedades
para adoptar un tipo social diferente al que poseen (ej: una Sociedad Colectiva puede
transformarse en una SRL).
Así, la sociedad modifica su tipo social sin necesidad de ser disuelta, continuando
con los mismos derechos v obligaciones aue poseía anteriormente.
Para ello, es necesario que la sociedad esté constituida en forma regular (las
sociedades de la Sección IV pueden "subsanarse", pero no transformarse).
Responsabilidad de los socios.- Como consecuencia de la transformación, la
responsabilidad de los socios puede cambiar (ej: si una soc. colectiva se transforma
en SRL, los socios pasarán a tener responsabilidad limitada por las obligaciones sociales).
Esa "nueva responsabilidad" regirá sólo para las obligaciones contraidas a partir
de la transformación.

Concepto.- La fusión es el mecanismo jurídico utilizado para la reunión de dos


o más sociedades en una sola.
Diferentes clases de fusión.- Podemos distinguir 2 clases de fusión:
a) Fusión propiamente dicha: se da cuando dos o más sociedades deciden disol-
verse -sin liquidarse- para constituir, juntas, una nueva sociedad (ej: Quintana S.A. y
El Oso S.R.L. se fusionan y crean una nueva sociedad Uamada Quintanoso S.A.)
b) Fusión por absorción: una sociedad ya existente incorpora -o "absorben- otra
u otras sociedades. La sociedad "absorbida" se disuelve, pero no se liquida (ej:
Pueyrredón S.A., Patagón S.R.L. y Antelo S.A. deciden fusionarse "por absorción". Pue-
yrredón S.A. y Patagón S.R.L. se disuelven, transfiriendo la titularidad de sus derechos y
obligaciones a Antelo S.A. -sociedad absorbente-).

Efectos.- La fusión de sociedades produce los siguientes efectos:


1) La nueva sociedad o la sociedad incorporante -depende de la clase de fusión-
adquiere la titularidad de los derechos y obligaciones de las sociedades disueltas,
produciéndose la transferencia total de sus patrimonios.
2) Quienes eran socios o accionistas en las sociedades disueltas adquieren la
calidad de socios o accionistas en la nueva sociedad o sociedad incorporante.
ESCISI~N.-
Concepto.- En general, los autores no dan una definición de "escisión", debido
a que existen diversas clases de escisión, como veremos a continuación.
1) Escisión con absorción: se produce cuando una sociedad sin disolverse ("so-
ciedad escindenie") destina parte de su patrimonio para fusionarse con otra sociedad
ya existente ("sociedad escisionaria"). Podríamos graficarlo así:

2) Escisión-fusión: se produce cuando dos o más sociedades sin disolverse


("sociedades escindentes") destinan partes de sus respectivos patrimonios para crear
una sociedad ("sociedad escisionaria"). Grañcándolo:

3) Escisión aroaiamente dicha; se produce cuando una sociedad sin disolverse


("sociedad escindente") destina parte de su patrimonio para la creación de una o varias
sociedades ("sociedades escisionarias"). Lo graficamos así:
Sociedad A Sociedad B Sociedad C
(escindente) (escisionaria) (escisionaria)

4) Escisión división: en este caso, una sociedad se disuelve ("sociedad escindente"),


para destinar todo su patrimonio a la creación de nuevas sociedades ("sociedades
escisionarias"). Lo graficamos así:

POL~~CADEPREClOSPARAES7UDIA~.S:I~DIT<>RI
\ I I~.$fl'DlOSl. í:(>\lPRO\ll~'n. \ \ i \ \ l l . . K l . . R
1 . S P I I R R O \ l \ PRI.(:IO ,\(:(:I.SIRI1. P,\R:\ I O S IJTl'DI:\K~I.( NO \ l.\ FO'TO(.'OPT.\:S~ALURRO
L Los ORGANOS
SOCIALES
+Es la "Asamblea" o "Reunión de socios" donde éstos votan y toman
- -
sus decisiones w r mavoria. Sus funciones son: dirieir la actividad de la sociedad., elegir a los ad-
ministradores, designar las gestiones del órgano de administración, etc.

e Administración: faz intema de la sociedad. La administración suele convocar asambleas de


socios; decidir los negocios que la sociedad hará con 3"' (según las del órgano de gobierno); etc.
e Reoresentación: actuación extemade la sociedad. Medio por el cual la soc. se manifiesta k n t e a 3"'.
Forma sineular: la administración y la representación están a cargo de una sola persona.
Organización
de la administración y cualquiera de los administradores.
, de la reoresentación ,
lC . 1
,L F , , ,,lunl:
~ ~ la administn. , ¿dm1nisima6n+todos Lis administr¿dorss.
ción .y 1.3rcprcscnoción estin reprcsentdcihn+ todos 11,sreprrscntantcs.
.
\ ~ - ~ ¿dnlln~~Ird~~'in
n
a cdrgo dc ~ a r i personas.
~s
ser: I 1 l +~dccisii~nss
~ adop~ul~s~ pormdyori~.
~
~epresentación+ a cargo de un *o1113dminisW¿dnr.
d

4 Es la "Sindicarwa"i>el "Consejo de \'igilancia". ('ontrola


n la marcha dc la sociedad y la actuacióii de loc otros órganos. Sólo es obligatorio en las sociedades de
W mayor envergadura (Soc. por acciones y ciertas SRL), pero no es necesario en las Soc. de personas.
u
U
O C) Registros Indispensables -+ 1) Libro Diario / 2 ) Libro de Inventario
m y aaiances / j) Aquellos registros que corresponden a una adecuada integración de un sistema de
contabilidad y que exige la importancia y la naturaleza de las actividades a desarrollar / 4) Los
4 registros que, ert forma esencial, importe el Código Civil y Comercial u otras leyes.
d
Las SociedadesporAcciones (SAy SCA), y las S.RL. con capitalsuperior
W 1) Balance / 2 ) Estado de Resultados / 3 ) Notas Complementarias
n del Ejercicio / 5 ) Informe de la Sindicatura.
Las sociedades, además, deben llevar -+ 1) L. de Actas de órganos
4 colegiados/2) L. de Registro de asistencia a Asambleas de accionistas /3) L. de Registro de Acciones.
n

poseen (ej: una Sociedad Colectiva puede transformarse en una SRL).


La sociedad modifica su tipo social sin disolverse,
continuando con los mismos derechos v oblieaciones aue wseia. 1m S.col. 3 S.R.L.

(Fusionar = unificar, juntar, unir) -+ Reunión de dos o más sociedades en una sola.
a) Propiamente dicha: dos o más sociedades decidendisolverse sin liqui-
darse para constituir una nueva sociedad (ej: Ay B se fusionan y creanAB).
b) Por absorción: una sociedad ya existente absorbe a otra u otras socie-
dades (e,: A, B y C deciden fusionarne. A y B se disuelven, t r a n s e d o
sus derechos y obligaciones a C -sociedad absorbente-). -[\]
(Escindir = partir, dividir, separar)
1) Escisión con absorción -+ una sociedad destina parte de
su patrimonio para fusionarse con otra sociedad ya existente.
2) Escisión-fusión -+vanas sociedades destinan parte de sus
patrimonios para crear una sociedad m.

1 ¡d m
3) Escisión propiamente dicha -+una sociedad destina parte
de su patrimonio para crear una o vanas sociedades m. b b
4) Escisión división -b una sociedad sedisuelve, para destinar
todo su ~atrimonioa la creación de nuevas sociedades.
CAPITULO VI1
RESOLUCION PARCIAL,
DISOLUCI~NY LIQUIDACI~N

CONCEPTO.- La resolución parcial del contrato de sociedad consiste en la


"desvinculación de uno o más de sus socios, subsistiendo la sociedad con el resto
de sus integrantes" (conf. Nissen).
Por lo tanto, la resolución parcial sólo afecta al socio desvinculado ya que la
sociedad continúa funcionando normalmente con el resto de los socios.
Si se produce la resolución parcial, la sociedad tendrá la obliración de restituir el
valor de su varte al socio desvinculado (ej: si en una sociedad de 3 socios uno de ellos es excluido
por los demás, el conh.ato de sociedad quedará resuelto para el, pero la sociedad seguirá funcionando con
los otros 2 socios. De todas formas, la sociedad deberá restituirle al socio excluido el valor de su parte).

APLICABILIDAD.- La resolución parcial es aplicable casi exclusivamente en


aquellas sociedades donde tiene importancia la personalidad de los socios.
Por ejemplo, no tendría sentido aplicarla en Sociedades Anónimas, ya que en
éstas lo importante es la inversión realizada por los accionistas y no la personalidad
de cada uno de ellos (ej: si muere un accionista de una SA, el contrato no quedará resuelto
con respecto a su parte, sino que sus acciones serán transmitidas a sus herederos sin que nada
cambie, ya que la sociedad continuará con el mismo capital que tenia antes.)
CAUSALES.- Las causas de resolución parcial, generalmente admitidas, son 3 y
las analizaremos a continuación:
1) Causas establecidas por estipulación contractual.
2) Muerte del socio.
3) Exclusión del socio.
1) Causas establecidas oor estioulación contractual: los socios pueden prever
en el contrato constitutivo causales de resolución parcial.
El caso típico es el del retiro voluntario, por el cual puede pactarse en el contrato
social que cualquier socio puede retirarse de la sociedad luego de transcmido cierto
tiempo, o si se produjera determinada situación, etc.
No debe confundirse el "retiro voluntario" con el "derecho de receso", ya que
este último no necesita ser establecido por una cláusula especial en el contrato
constitutivo, sino que se encuentra establecido por la ley.
2) Muerte del socio: en las Sociedades depersonas y en las SRL, el principio
general es que la muerte de un socio resuelve parcialmente el contrato de sociedad
(quedando ésta obligada a restituir elvalor de la parte del socio fallecido a sus herederos).No
obstante, la ley permite una excepción: en algunas de estas sociedades, los socios
pueden pactar que en caso de que alguno de ellos muera, la sociedad continúe con
sus herederos (siendo el pacto obligatono para éstos). Este pacto sólo está permitido
en las SRL. las SC v las SCS.
En cambio, en las Sociedades Anónimas, como ya dijimos, la muerte de un
accionista no interesa a la sociedad, ya que las acciones se transfieren a los here-
deros, y por lo tanto no se produce la resolución parcial del contrato de sociedad.

3) Exclusión del socio: cualquier socio en las Sociedades depersonas y en las


SRL, y los socios comanditados en la Sociedad en Comanditapor Acciones, pueden
ser excluidos de la sociedad, siempre que exista una justa causa.
La exclusión de un socio resuelve parcialmente el contrato de sociedad, y ésta
deberá reembolsarle el valor de su parte al socio excluido.
Justa causa.- Para que un socio pueda ser excluido de la sociedad, debe existir
una justa causa. Los supuestos de "justa causa" son 2:
- Causales oMetivas dejusta causa: son los casos de incapacidad, inhabilitación,
declaración de quiebra. Aquel socio que incurra en alguno de estos supuestos, puede
ser excluido de la sociedad.
- Grave incumplimiento de las obligaciones de socio: son ejemplos de este
supuesto: la oposición sistemática a las iniciativas de los demás socios, actividad
en competencia, incumplimiento del aporte prometido, etc.

RESOLUCI~N PARCIAL EN LAS SOCIEDADES DE DOS SOCIOS.- De acuerdo


a los arts. 93 y 94 bis de la ley 19.550 (conf. Ley 26.994), al reducirse a uno el
número de socios, los efectos serán los siguientes dependiendo el "tipo social":
a) Sociedad Anónima: en caso de tratarse de una "sociedad anónima", el ente
pasará a funcionar directamente como una "sociedad anónima unipersonal", rigién-
dose por sus disposiciones.
b) Sociedades en comandita v de capital e industria: en el caso de las "socieda-
des en comandita simple", "sociedades en comandita por acciones", y "sociedades
de capital e industria", el socio que queda ("socio único") deberá incorporar a otro u
otros socios en el término de 3 meses. Si no lo hace, transcurridos los 3 meses, la
sociedad se transformará "de pleno derecho" en una sociedad anónima unipersonal
(conf. art. 94 bis).
c) Sociedades colectiva v de responsabilidad limitada: la ley no deja en claro
qué ocurre en el caso de los restantes tipos societarios, es decir en las "sociedades
colectivas" y "sociedades de responsabilidad limitada". Y es por ello que surgen
distintas posturas doctrinarias:
- Un sector de la doctrina @or ej, Nissen) considera que, en estas sociedades, la
reducción a uno del número de socios es una causal de disolución, y el "socio
único" deberá iniciar el procedimiento liquidatorio. Se trataría de una excepción
al principio general establecido en el art. 94 bis ("La reducción a uno del número de
socios no es causal de di\.oluciún... ").
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

- Otro sector de la doctrina considera que el principio general del art. 94 bis ("La
reducción a uno del niimero desocios no es causal de disolución ...") no tiene excepciones,
y por lo tanto en ninguna
. . - sociedad es causal de disolución la reducción a uno
del numero de socios. ¿Entonces qué régimen se les aplicaría a las socieda-
des colectivas y a las sociedades de responsabilidad limitada en las que su
número de socios se reduce a uno? En este punto, esta teoría se subdivide:
- Algunos consideran que pasarían a regirse por las normas de los arts.
21 a 26 (Sociedades de la Sección IV), pudiendo recurrir al procedimiento de
subsanación dispuesto en el art. 25.
- Otros consideran que seguirían rigiéndose por las normas de su tipo so-
cial (sociedad colectiva o sociedad de responsabilidad limitada, según el caso), sólo que
funcionando con un solo socio.
Al no existir la respuesta en el texto de la ley, esta cuestión terminará siendo
clarificada (seguramente) por la jurisprudencia o una posterior reforma de la ley.
Por último, vale recordar que, previo a la reforma de la ley 26.994, al excluirse
un socio en una sociedad de dos socios se daba un término de 3 meses para incor-
porar a otrols sociols, bajo pena de disolución de la sociedad.

CONCEPTO.-
La disolución de la sociedad no implica su extinción, ni tampoco
la desaparición de su personalidad jurídica, sino que sólo abre el camino a la liqui-
dación. Villegas la define como "elprincipio de su etapaanal".
Para que la disolución de la sociedad tenga efectos frente a terceros, deberá ser
inscnpta en el Registro Público.
CAUSALES DE DISOLUCI~N.- La disolución se produce en un instante, cuando
acaece alguna causal de disolución, ya sea legal o contractual:
Causales legales: la ley 19.550 establece que la sociedad se disuelve:
1) Por decisión de los socios;
2) Por vencer el término por el cual se constituyó;
3) Por cumplirse la condición a la que se subordinó su existencia;
4) Por lograrse el objetivo para el cual se formó, o por la imposibilidad so-
breviniente de lograrlo;
5) Por pérdida total del capital social;
6) Por declaración en quiebra;
7) Por su fusión con otra sociedad;
8) Por cancelación de la oferta pública o de la cotización de sus acciones;
9) Por resolución firme que le retire la autorización para funcionar.
Causales contractuales: los socios pueden prever en el contrato constitutivo
otras causales de disolución, no previstas en la ley 19.550.

POL~TICADEPRECIOS PARAESI'UDIANTES: E D ~ R I A L E S ~ Isi?OCOMPROMETEAAMAN~ENER


ESi'E LEIROA UN PRECIO ACIXSBLE PARA LOS ESKIDIANTES. NO ALA FOTOCOPIA; Sf AL LIBRO
REVOCACI~N DE CAUSAS DISOLUTORIAS.- Luego de producida una causa
disolutoria, los socios tienen la posibilidad de revocar dicha causa, logrando de esa
forma la reactivación de la sociedad (conf. art. 100, ley 19.550). u:
avenimiento o conver-
sión en caso de "quiebra"; reintegro o aumento del capital social en el supuesto de pérdida de éste; etc.
Debemos aclarar que, si bien suelen aceptarse diversos supuestos de "revoca-
ción de causas disolutorias", esto no será posible cuando la causa disolutona sea
consecuencia de una sanción impuesta a la sociedad

LIQUIDACI~NDE LA SOCIEDAD.-
CONCEPTO.- Cuando una sociedad cae en estado de disolución, no se extingue
sino que entra en su etapa de liquidación. Villegas la define como "la última etapa
en la vida de una sociedad".
Esto implica un cambio en su objeto: la sociedad dejará de lado sus actividades
específicas (ej: venta de electrodomésticos), para dedicarse de lleno a los actos rela-
cionados con la liquidación.
Estos actos estarán destinados a: realizar el activo (vender los bienes, percibir los
créditos, etc) y cancelar el vasivo (pagar las deudas que tenga con terceros). Luego, en
caso de que estas operaciones arrojen un saldo positivo, se le deberá reembolsar a
cada socio el capital que haya aportado, y se les distribuirá el remanente.
PERSONALIDAD JLIR~DICA DE LAS SOCIEDADES EN LIQUIDACI~N.- Durante
el proceso de liquidación, la sociedad conserva su personalidad jurídica, pero al
sólo efecto de realizar aquellos actos relacionados con la liquidación.
Por lo tanto, los representantes sociales sólo obligarán a la sociedad cuando se
trate de actos destinados a la liquidación (ej: si el representante social compra maqui-
narias a un tercero, este acto no podrá ser imputable a la sociedad, ya que no se trata de un
acto destinado a la liquidación. Por lo tanto deberá responder el representante).

Los LIQUIDADORES.- La liquidación de la sociedad estará a cargo del órgano


de administración, excepto aue los socios establezcan otra cosa.
Para que los actos del liquidador sean oponibles a terceros, su designación debe
ser inscriuta en el Registro Público.
Obligaciones.- Las obligaciones del liquidador son las siguientes:
1. confeccionar un Inventario y Balance (dentro de los 30 días de asumir el cargo);
2. confeccionar balances anuales (si la liquidación se prolonga más de un año);
3. informar trimestralmente a los socios sobre la marcha de la liquidación;
4. acatar las instrucciones de los socios;
5. representar a la sociedad empleando su nombre social con el agregado "en
liquidación" (ej: "Don Nicola S.A. en liquidación");
6 . exigirles
- a los socios las contribuciones debidas;
7. cumplir con otras obligaciones, que hacen al procedimiento de la liquidación
(ej: reembolsarle a cada socio su parte de capital; distribuir el excedente; cancelar la inscrip-
ción de la sociedad en el RP; etc.).
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Derechos.- Los derechos de los liquidadores son:


1. representar a la sociedad (tienen la facultad de celebrar todos los actos necesarios
para la realización del activo y la cancelación del pasivo);
2. percibir una remuneración.

PARTICI~N Y DISTRIBUCI~N PARCIAL.- La ley autoriza a los liquidadores a


realizar una partición y distribución parcial, aunque todavía no haya concluido la
liquidación. Esto implica la asignación y distribución a cada uno de los socios de
lo producido -basta el momento- por la venta de bienes sociales.
Para ello se necesita: que se realice a vedido de los socios; y que todas las
gaciones de la sociedad estén suficientemente garantizadas.

BALANCE FINALY PROYECTO DE DISTRIBUCI~N.- Luego de cancelar el


pasivo social, el liquidador deberá confeccionar y poner a disposición de los socios:
x el Balance final, a través del cual el liquidador informa acerca de todas las
operaciones realizadas durante su gestión. Este balance también pone de manifiesto
si existen o no remanentes; y
x el Proyecto de distribución,a través del cual el liquidador indica cómo debena
repartirse, entre los socios, el remanente de la liquidación.
Una vez presentados estos documentos, los socios tendrán la posibilidad de
pugnarlos. Si estos documentos son avrobados por los socios, el liquidador deberá
inscribirlos en el RP y luego podrá proceder a su ejecución.

REEMBOLSO DEL CAPITAL Y DISTRIBUCI~N DEL REMANENTE.- Una vez


inscnptos en el RP el BalanceJinal y el Proyecto de distribución, se procederá a
reembolsar el capital a cada uno de los socios y a distribuir entre ellos el remanente.
Debemos tener en cuenta lo siguiente:
a) La distribución del remanente se hará en proporción a la participación de cada
socio en las ganancias, salvo que hayan pactado otra cosa en el contrato.
b) La distribución suele hacerse en dinero efectivo, pero nada imvide que los
socios reciban su porción en especie si así lo hubieran estipulado en el proyecto de
distribución (ej: los socios podrían recibir máquinas, inmuebles, un camión, etc).
c) Puede suceder que, por cualquier causa, algún socio no reclame los importes
que le corresponden. En ese caso, transcurridos 90 días desde la presentación del
Balance final y del Proyecto de distribución en el Registro Público, los importes
no reclamados se depositarán en un banco oficial a disposición de sus titulares.
Transcurridos 3 años sin ser reclamados, se atribuirán a la autoridad escolar.
CANCELACI~N DE LA INSCRIPCI~N.- Tenninada la liquidación, se deberá
cancelar la inscripción del contrato social en el RP. Con este trámite se extingue la
personalidad jurídica de la sociedad; es el "punto final" de su vida.
CONSERVACI~N
DE LIBROS
Y PAPELES.-
LOSlibros y papeles utilizados por
la sociedad "en vida", deberán ser conservados durante 10 años. Si los socios no
se ponen de acuerdo, el juez del RP designará a la persona que debe conservarlos.
~a resolución parcial del contrato de sociedad wnsiste en la "desvinculaciónde uno
o más de sus socios, subsistiendo la sociedadcon el resto de sus integrantes" (Nissen).
Si se produce la resoluciónpmia~la sociedaddeberá restituir elvalorde su parte al socio desvinculado.

detee1Z;,h,ción).
2)
&ras cstablccidas w r cstiuulación contractual + los socios pucdcn prcvcr cn CI
contrato constitutivo causales de resolución parcial (cj: cl rctim voluntario si sr. produjera

m Sociedades b Princi~iom l - b m u e r t e de un socio +resoluciónparcial.


depersonas )Excepción+ SC, SCS y SRL + los socios pueden pactar
Y .SS.RL que si alguno muere, la sociedad continúe con sus herederos.
S.A. -) La muerte de un accionista +no produce la resolución
parcial, ya que las acciones se transfieren a los herederos.

I
grave incumr>limiento
/ de las obli~aciones

causales obietivas.
por Acciones

lad di solución de la sociedad no implica ~~extinción,


ni la desaparición de su personalidad
jurídica; sólo abre el camino a la liquidación. Villegas la deñne wmo "elprincipio desu etapafinal".
1)Por decisión de los socios;
2) Por vencer el término por el cual se constituyó;
3) Por cumplirse la condición a la que se subordinó su existencia;
4) por lo& el objetivo para el cual se fomó o por imposibilidaddelograrlo;
5) Por pérdida total del capital social;
6)Por declaración en auiebra:
7) Por su fusión con otra sociedad;
8) Por cancelación de la oferta pública o de la wtización de sus acciones;
9) Por resolución firme que le retire la autorización para funcionar.
Los socios pueden prever en el contrato constitutivo otras causales de
disolución, no previstas en la ley 19.550.

Cuando una sociedad cae en estado de disolución, no se extingue, sino que entra
en su etapa de liquidación Villegas la deñne wmo % última etapa en la vida de una sociedad".

Durante cl proccso dc liquidación, la socicdad conserva su ucrsonalidad iuri-


Jundica p r o al sólocfcctodc rcali7araqucllos actos rclacionadoscon la liquidación.
La liquidación dc la sociedad citará a cargo del h g a n o dc administración
(cxcepto quc los socios cstablc7can otra cosa). FI liquidadordcbcrá contcccionar
y poner a disposición de los socios: el~alancefinal (para informar las operaciones
realizadas durante su gestión) y el Proyecto de distribución (que indica cómo
debería repartirse el remanente de la liquidación).
Finalmente se procederá a reembolsar el caoital a cada uno de los socios y
a distribuir entre d o s el remanente de la liquidacion.
Terminada la liquidación,debe cancelarse la inscripcióndel contrato social en
1 la Inscripcióo 1el RPC. Con este trámite se extingue la oersonalidad iurídica de la sociedad.
CAPITULO VI11
SOCIEDADES CONSTITUIDAS
EN EL EXTRANJERO
LA NACIONALIDAD DE LAS SOCIEDADES.-
TEOR~A
SOBRE LA NACIONALIDAD.-
¿Las sociedades tienen nacionalidad?
Ante este interrogante surgen 2 posturas bien diferenciadas:
1) Teorías aue admiten la nacionalidad: buscan, por lo general, que a las so-
ciedades se les aplique la ley de su nacionalidad (ej: a una sociedad inglesa que actúa
en Argentina debería aplicársele la ley de Inglaterra). Estas teorías son defendidas por
lospaíses inversores.
i Y cómo se determina la nacionalidad de una sociedad? Existen diferentes sub-
teorías para asignarle nacionalidad a las sociedades:
nacionalidad de los socios (ej: si los socios son ingleses, la sociedad será inglesa);
m luear de constitución (ej: si la sociedad fue constituida en Inglaterra será inglesa);
m lugar de la sede social (ej: si la sociedad tiene su sede en Inglaterra, será inglesa);
centro princi~alde ex~lotación(ej: si la sociedad desarrolla la mayor parte de su acti-
vidad económica en Inglaterra, será inglesa).

2) Teorías aue niegan la nacionalidad: buscan, por lo general, que a las so-
ciedades se les aplique la ley del lugar de actuación, o del lugar donde constituyó
domicilio (ej: a una sociedad constituida con capitales ingleses que actúa en Argentina,
se le debería aplicar la ley Argentina). Estas teorías son defendidas por los países
receptores de capital.
Doctrina Irigoven.- Las teonas que niegan la nacionalidad de las sociedades se
basan en la "Doctrina Irigoyen". En 1876 el Banco de Londres que operaba en la
provincia de Santa Fe, se negó a cumplir una ley argentina por sostener que era
una "sociedad inglesa". Ante esto, Bernardo de lrigoyen (Ministro de Relaciones Ex-
teriores) respondió que el Banco de Londres es una persona jurídica, distinta de los
individuos que la forman, y por lo tanto, no es ni nacional, ni extranjera.

POSTURA
ADOPTADA
POR NUESTRA
LEGISLACI~N.-
La ley 19.550 no
atribuye nacionalidad a las sociedades (es decir, no reconoce sociedades nacionales
ni sociedades extranjeras). Sólo distingue entre "Sociedades constituidas en nuestro
y "Sociedades constituidas en el extranjero".
Estas ultimas están reguladas en la ley 19.550, con el fin de establecer en qué
medida se aplican nuestras leyes cuando estas sociedades (constituidasen el extranjero)
actúan en territorio argentino. Trataremos este tema a continuación.
ACTUACI~NEN NUESTRO PAÍS.-
LEYAPLICABLE.- Si una sociedad constituida en el extranjero actúa en nuestro
país ¿qué ley se le aplica? La ley 19.550 (art. 118) establece que en todas las cues-
tiones relacionadas a su existencia y forma (capacidad, requisitos de constitución, etc)
no se aplicarán las leyes argentinas, sino las leyes del país en que fue constituida.
Ejemplo: nuestra ley exige (como requisito de constitución) la inclusión del monto del
capital social en el contrato constitutivo. Si una sociedad fue constituida en un pais donde
no exigen este requisito, igual podrá actuar en nuestro pais; ya que con respecto a la "forma"
no se le aplican las leyes argentinas, sino las del lugar de su constitución.
F o w DE ACTUAR.- Las sociedades constituidas en el extranjero pueden
actuar en nuestro país de 4 formas distintas:
1) Realizar actos aislados v estar en iuicio.- Para realizar actos aislados (ej:
comprar una máquina), o estar en juicio en nuestro país, la sociedad constituida en el
extranjero no necesita realizar ningún trámite ni inscribirse.
2) Realizar su actividad en forma habitual.- Estas sociedades podrán realizar
habitualmente, en nuestro pais, los actos comprendidos en su obieto social, así
como también establecer una sucursal o cualquier otra especie de representación
permanente. Pero para eilo deberán cumplir con una serie de requisitos:
a- Acreditar su existencia de acuerdo a las leyes de su país (ej: adjuntando el
contrato constitutivo inscripto en su pais).
b- Fijar un domicilio en nuestro país.
c- Justificar la decisión de crear la sucursal.
d- Designar un representante y determinar el capital asignado a la sucursal.
e- Inscribirse en el Registro Piiblico.
Así, la sucursal quedara inscripta y la sociedad constituida en el extranjero podrá
ejercer en forma habitual los actos comprendidos en su objeto social.
3) Constituir o "aarticioar" en una sociedad local.- La sociedad constituida
en el extranjero podrá, a su vez, constituir oparticipar de una sociedad en nuestro
país. Debemos diferenciar:
- Constituir una sociedad: esto significa que podrá fundar una nueva sociedaa
en nuestro país (ya sea junto a otras sociedades, o personas físicas).
-Participar de una sociedad: esto signúica que podrá adquirir acciones, cuotas
o partes de interés de una sociedad va existente en nuestro país. En otras palabras,
se podrá incorporar a una sociedad ya constituida.
Tanto para "constituir" como para "participar", la sociedad constituida en el
extranjero deberá cumplir con los siguientes requisitos:
a- Acreditar que fue creada de acuerdo a las leyes de su país;
b- Inscribir en el RP su contrato social y las reformas;
c- Inscribir en el RP toda la documentación relativa a sus representantes.
Así, una vez inscripta en el RF',la sociedad constituida en el extranjero quedará
habilitada para constituir o participar de una sociedad en nuestro país.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

4) Tener su domicilio o su annciaal obieto en nuestro aaís.- En este caso, ei


art. 124 de la Ley de Sociedades contempla 2 situaciones distintas:
- Sociedad con domicilio en nuestro país: se trata de aquella sociedad que fue
constituida en el extranjero, pero que fijó su domicilio en Argentina.
- Sociedad con principal objeto en nuestro país: se trata de aquella sociedad
que, si bien fue constituida en el extranjero, su principal objeto está destinado a
cumplirse exclusivamente en nuestro país.
En ambas situaciones, a la sociedad se le aplicará la ley argentina, con respecto
a las siguientes 3 cuestiones:
- formalidades para su constitución,
- formalidades para la reforma de su contrato social,
- control de su funcionamiento.
Esta solución constituye una excepción al principio general sobre ley aplicable,
según el cual la existencia v forma de las sociedades constituidas en el extranjero
se rigen por la ley del lunar de su constitución.
El fundamento de esta excepción es evitar que se constituyan sociedades en
fraude a la ley argentina (ej: se evita el caso de sociedades que pretenden operar exclusi-
vamente en nuestro pais y que, para evitar la ley argentina en materia de responsabilidad o
incapacidades, constituyen la sociedad en el extranjero).
Por su parte, el nuevo Código Civil y Comercial, en su art. 2652 adopta lamisma
solución que el art. 124 de la Ley de Sociedades, para el caso de contratos que se
celebren en el extranjero, pero cuyo cumplimiento se produzca en nuestro país:
Art. 2652 (CCCN).-"Determinación del derecho aplicable en defecto de elección
por laspartes. En defecto de elecciónpor las partes del derecho aplicable, el contrato
se rige por las leyes y usos del pais del lugar de cumplimiento...".
SOCIEDAD DE TIPODESCONOCIDO.- Se trata de la sociedad constituida en
el extranjero que pretende establecer en nuestro país una sucursal o representación
permanente, pero que adoptó un tipo social no previsto por nuestra Ley de Socie-
dades (ej: una sociedad constituida en un pais donde existen tipos sociales diferentes a los
previstos por nuestra ley). A esta sociedad se le aplicará el siguiente régimen:
a) Deberá cumplir con los requisitos exigidos a las sociedades que pretenden
realizar su actividad en forma habitual en nuestro país (analizados anteriormente).
b) Además, el juez del Registro determinará las formalidades que deba cumplu;
aplicando el "criterio demáwimo rigor"previsto en la Ley de Sociedades.En nuestra
ley, las formalidades más rigurosas son las de las Sociedades por Acciones, por lo
que la sociedad deberá cumplir con dichas formalidades.
.
SOCIEDADES CONSTITUIDAS
E N EL EXTRANJERO

¿Las sociedades tienen nacionalidad? Ante este interrogante surgen 2 wshuas:

TEOR~AS
QUE NIEGAN LA N A C I O N A L ~ M

8 Nacbnafidad de los socios constituyó domicilio.


8 Lugar de constilución * Estas teorías se basan en la "Doctrina Irigoyen".
8 Lugar de la sede socid
8 Cenmp~neipalde ~ l o t a c i ó n NUESTRA
LEGISLACI~N
Nuestra Ley de Sociedades no atribuve na-
cionalidad a las sociedades. Sólo distingue
entre sociedades constituidas en nuestro país
y "Sociedadesconstituúlas en el exíranjero "
(Arts. 118 a 124).

I.asocir~dadronsti~uida enr,loinonjr.ro p,,,:SI, c a p c i d ~ dwquisitos


, de
sr. rigr.en cuanto a su c x i s I e n c i a y ~ cilnst"uclón,(stc) sr.rigen Ix,r h.:Ir.
por las leyes d6.l luaar de ronsIiluciun". yr.5 del p i s en r.1 q~ I ' u c c ~ , n ~ i i t ~ d ~ .

Redzar actos aislados y estar en juicio) +Sin necesidad de cumplir con nineún trámite.
a) Acreditar su existencia con arreglo a las leyes de su pais.
actividad en b) Fijar un domicilio en nuestro pais.
c) Justificar la decisión de crear la sucursal.
d) Designar al representante y determinar el capital asignado a la sucursal.
e) inscribirse en el Registm Público.
Tanto para "constituir" como para ~arti'cioar",la sociedad constituida en el
Constituir o extranjero deberá inscribirse en el Registro Público.
"participar" Para ello, previamente tendrá que cumplir con los siguientes renuisitos:

documentación relativa a sus representantes legales.

En ambas situaciones, a la sociedad se le aplicará la ley argentina, con respecto


domicilio o

uestro país una sucursal o representación permanente, pero que adodó un t i w social no vrevisto w r nuestra
pv de Sociedab. Se le aplica el siguiente régimen -W a) DeberA cumplir con los requisitos exigidos
las sociedades que pretenden "realizar su actividad en forma habitual" e n nuestro país. 1 b) El juez
el Registro determinará las formalidades que deba cumplir, aplicando e l ''criferio de máximo rigor"
revisto en la Lev de Sociedades (Sociedades ~ordcciones~.
CAPITULO IX
SOCIEDADES EN PARTICULAR

CLASIFICACI~N.- La Ley 19.550 clasifica a las sociedades en tres grupos:


sociedades de interés, por cuotas y por acciones.
I- Sociedades de Interés (o de aersonas): son las siguientes:
1) Sociedad Colectiva (SC);
2) Sociedad en Comandita Simple (SCS);
3) Sociedad de Capital e Industria (SCI)
II- Sociedades aor Cuotas: existe sólo una sociedad por cuotas:
1) Sociedad de Responsabilidad Limitada (SRL).
III- Sociedades aor Acciones: son las siguientes:
1) Sociedad Anónima (SA);
2) Sociedad en Comandita por Acciones (SCA).

I. SOCIEDADES DE INTERÉS
(O DE PERSONAS)
CONCEPTO.-
Las sociedades de personas son "aquellas en las cualespredomi-
nan las característicaspersonales de los socios por sobre el capital que aportan"
(conf. Nissen).
Debe quedar claro que estas sociedades poseen capital (al igual que cualquier otra
sociedad) pero se las denomina "de personas" porque, al momento de constituirse,
se tienen muy en cuenta las características personales de cada socio.
También se las denomina "de interés" porque el capital social está representado
por "partes de interés", a diferencia de otros tipos de sociedades donde el capital
se representa por cuotas (SRL) o por acciones (SA).
Las partes de interés son de transmisibilidad restringida: sólo pueden transferirse
con el consentimiento de todos los socios, salvo pacto en contrario.
SITUACI~N ACTUAL.- En la actualidad no es muy común la existencia de socie-
dades de personas debido a la extensión de la responsabilidad de los socios, que hace
que éstos comprometan todo su patrimonio personal en los negocios de la sociedad.
Vale agregar que, previo a la reforma instaurada por la ley 26.994, también estaban
incluidas en el grupo de "sociedades de personas": las Sociedades Accidentales o en
Participación (arts. 361 a 366, derogados por la ley 26.994) y las Sociedades Civiles (arts. 1648
y SS. del Código Civil, derogado por la ley 26.994). En conclusión, ambos tipos de sociedades
fueron derogados y eliminados de nuestro ordenamiento a través de la ley 26.994.
1) SOCIEDAD COLECTIVA
CARACTERIZACI~N.- Es aquella sociedad en la que todos los socios son res-
ponsables ilimitada y solidariamente por las obligaciones de la sociedad.
DE LOS SOCIOS.-
RESPONSABILIDAD La responsabilidad de los socios es:
a) Ilimitada: los socios responden con todo su patrimonio personal por las
obligaciones de la sociedad.
b) Solidaria: el acreedor social podrá reclamar la totalidad de la deuda a cual-
auiera de los socios (luego, el socio que haya pagado tendrá acción de reintegro contra
los demás socios, para que cada uno pague lo que le corresponda).
c) Subsidiaria: los socios pueden oponer, ante el acreedor, elbeneficio de excu-
sio,. Esto significa que el acreedor social podrá ir contra el patrimonio personal de
los socios, sólo si demuestra que ya se dirigió contra el patrimonio de la sociedad
y que éste no alcanzó para satisfacer su crédito.
NOMBRE
SOCIAL.-
Puede actuar bajo denominación social o razón social.
La denominación social es un nombre de fantasía, integrado con las palabras
"Sociedad Colectiva" o su abreviatura (ej: "Veterinaria Mariincho Soc. Colect.").
La razón social se compone con el nombre de algunos o todos los socios. Si no
figuran los nombres de todos los socios, deberá completarse con las palabras "y
compañía" o su abreviatura (ej: "Ibáñez, Leiva y Aivarez", o "Ibáñez, Leiva y com-
pañía", o "Ibáñez y cía."). Cuando se modifique la razón social (ej: por exclusión de
un socio) esto deberá aclararse al emplearla.
CAPITAL SOCIAL.- En las sociedades colectivas está permitido realizar cualauier
tipo de aportes para conformar el capital social.
Al suscribir e integrar el capital social, los socios pasan a ser titulares de "partes
de interés", que podrán ser transmitidas a un tercero o a otro socio, pero sólo con el
consentimiento unánime de todos los socios, salvo pacto en contrario.
ÓRGANO DE GOBIERNO.- El órgano de gobierno de la Sociedad Colectiva,
donde se adoptan las resoluciones sociales es la "Reunión de socios".
- Las decisiones sociales que impliquen la modijicación del contrato social (ej:
transferencia de partes de interés, cambio de objeto, etc) deberán adoptarse por unani-
a, salvo pacto en contrario.
- El resto de las decisiones sociales (ej: aprobación de los estados contables) se
adoptarán por mavoría absoluta del cavital (voto favorable de los socios que representen
más del 50% del capital social) salvo que el contrato fije una mayoría distinta.
ADMINISTRACI~N
Y REPRESENTACIÓN.-
En la sociedad colectiva la admi-
nistración puede estar a cargo de socios o de terceros. Aquellos que cumplan la
función de administradores, serán también representantes de la sociedad.
En el contrato social, se puede establecer el régimen de administración. Si el
contrato social nada dice, la forma será plural indistinta, es decir que cualquiera
de los socios podrá administrar y representar a la sociedad indistintamente.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Remoción del administrador.- El administrador puede ser removido por de-


cisión de la mayoría sin necesidad de invocar iusta causa (salvo pacto en contrario).
Los socios que esten disconformes con la remoción del administrador tendrán
derecho de receso (podrán reiicarse de la sociedad), sólo cuando la designación del
administrador haya sido condición expresa para la constitución de la sociedad.
Renuncia del administrador.- El adrnmistrador puede renunciar en cualquier
momento, salvo pacto en contrario. Pero si la renuncia fuese dolosa (busca causar un
daño) o intempestiva (sorpresiva) deberá resarcir los perjuicios ocasionados.

ACTOS
EN COMPETENCIA.-
Un socio no puede realizar actos en competencia
con la sociedad, salvo consentimiento unánime del resto de los socios.
La violación de esta prohibición autoriza a la exclusión del socio, a la incorpo-
ración de los beneficios obtenidos y al resarcimiento de los daños.

2) SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE


CARACTERIZACI~N.-
La Sociedad en Comandita Simple se caracteriza por
tener dos categonas de socios: los comanditados y los comanditarios.
~ ~ s ~ o ~ s a s n nDE
>A D SOCIOS.-
LOS Depende de la clase de socios:
- El o los socios comanditados responden por las obligaciones sociales como
los socios de la sociedad colectiva (ilimitada, solidaria y subsidiariamente).
- El o los socios comanditarios sólo responden con el capital que se obligaron
a aportar (responsabilidad limitada al capital suscripto).
NOMBRE SOCIAL.- Puede actuar bajo denominación social, o razón social.
La denominación social se integra con las palabras "Sociedad en Comandita
Simple" o su abreviatura "Soc. Comand. Simp.".
Si actúa bajo una razón social, ésta sólo podrá estar formada por los nombres de
los comanditados. Esto se debe a que la razón social implica la responsabilidad
ilimitada y solidaria de quienes figuran en ella. Por ello si se utiliza el nombre
de algún socio comanditario, éste responderá ilimitada y solidariamente por las
obligaciones sociales.
CMITAL SOCIAL.- La parte que le corresponde a cada socio se llama "parte de
interés" y sólo puede ser transmitida si hay acuerdo unánime de los socios.
- Los socios comanditados pueden realizar cualauier tipo de aportes.
- Pero los comanditarios sólo pueden aportar obligaciones de dar, ya sea dinero
o bienes (porque como su responsabilidad es limitada al capital suscripto, sus aportes
no pueden consistir en obligaciones de hacer).
ÓRGANO DE GOBIERNO.- El órgano de gobierno de la SCS es la Reunión de
socios, de la que participan todos los socios: comanditados y comanditarios. Se
aplican las mismas disposiciones que vimos para la Sociedad Colectiva.
ADMINISTRACI~N
Y REPRESENTACI~N.-
La administración y representación
será ejercida por los socios comanditados o terceros que se designen.
El socio comanditario no puede inmiscuirse en la administración. Si lo hciere
será responsable ilimitada y solidariamente por los actos que haya realizado.
En caso de muerte, incapacidad, inhabilitación, concurso o quiebra de to-
dos los socios comanditados, los comanditarios podrán realizar actos urgentes de
administración sin incurrir en responsabilidad personal, mientras se regulariza la
situación. Si en 3 meses no se regulariza (incorporando nuevos socios comanditados
o recurriendo a la transformación en otro tipo social), la sociedad deberá disolverse.

3) SOCIEDAD DE CAPITAL E INDUSTRIA


CARACTERIZACI~N.- La Sociedad de Capital e Industria también se caracteriza
por tener dos categorías de socios: los capitalistas y los industriales.
RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS.- Depende de la clase de socios:
- El o los socios capitalistas responden por las obligaciones sociales como los
socios de la sociedad colectiva (ilimitada. solidaria v subsidiariamente).
- El o los socios industriales, aportan exclusivamente su trabajo y responden
sólo con las ganancias que les corresponden y aún no percibieron.
Es necesario aclarar que no existe "relación de dependencia" entre los socios
capitalistas y los industriales.
NOMBRE
SOCIAL.-
Puede actuar bajo denominación social, o razón social.
La denominación social se integra con las palabras "Sociedad de Capital e In-
dustria" o su abreviatura "Soc. Cav. e Ind.".
Si actúa bajo una razón social, sólo podrán figurar en ella los nombres de los
socios capitalistas (nunca los nombres de los socios industriales).
CAPITAL SOCIAL.- En la Sociedad de Capital e Industria los socios capitalistas
aportan el capital y los socios industriales sólo pueden aportar su trabajo (ya sea
arte, oficio, tecnología, aporte intelectual, etc).
El contrato social debe determinar la parte que le corresponde al socio industriai
en los beneficios sociales. Y si el contrato nada dice, se fijará judicialmente.
ÓRGANO DE GOBIERNO.- El órgano de gobierno de la SCI es la Reunión de
socios, de la que participan todos los socios (capitalistas e industriales).
Si el contrato social no fija el valor del voto del socio industrial, la ley establece
que tendrá el mismo valor que el voto del socio capitalista con menor aporte. Son
aplicables, a las reuniones de socios, las reglas de la Sociedad Colectiva.
ADMINISTRACI~N
Y REPRESENTACI~N.-
La representación y administración
de la sociedad podrá estar a cargo de cualquiera de los socios (ya sean capitalistas o
industriales), pero nunca a cargo de un tercero. En lo demás se aplican las reglas
de la Sociedad Colectiva.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

11. SOCIEDADES POR CUOTAS

1) SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

CONCEPTO Y CARACTERES.-
CONCEPTO.-
La mayoría de la doctrina sostiene que la SRL es un tipo "interme-
dio" ya que presenta algunas características de las Sociedades de personas (ej: cierta
injerencia activa de los socios en la sociedad) y otras características de las Sociedades
por acciones (ej: la limitación de la responsabilidad de los socios).

NÚMEROWMO DE SOCIOS.- El número de socios no puede exceder de 50.


Esta es la Única sociedad en la que se establece un límite a la cantidad de socios.

RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS.- LOSsocios limitan su responsabilidad


a las cuotas que suscribieron (ej: si un socio suscribió cuotas por $1000, ese será el Limite
de su responsabilidad ante las obligaciones sociales).
Sin embargo, los socios responderán solidaria e ilimitadamente en 2 casos:
- por los aportes en dinero aue falten integrar (ej: si un socio suscribió cuotas por
$1000, pero sólo integró $600, todos los socios responderán solidaria e ilimitadamente por
los $400 que faltan integrar).
- por la sobrevaluación de los aportes en especie (ej: si un socio aportóun automóvil
dándole un valor de $10.000 y luego se prueba que el valor del mismo era de $7000, todos
los socios responderán solidaria e ilimitadamente por los $3000 restantes).

NOMBRESOCIAL.-
La SRL sólo puede actuar bajo "denominación social",
la cual puede consistir en un nombre de fantasía o vuede incluir el nombre de uno
o más socios (aún en este caso, no se tratará de "razón social", ya que ésta implicaría res-
ponsabilidad ilimitada y solidaria de los socios que figuran en ella).
La denominación social siempre debe contener la indicación "Sociedad de Res-
ponsabilidad Limitada", su abreviatura o la sigla SRL. Su omisión hará responsable
ilimitada y solidariamente al Gerente por los actos así celebrados.

BIENES APORTABLES.- LOSsocios de las SRL sólo pueden realizar aportes que
consistan en obligaciones de dar, ya sea dinero o bienes suscevtibles de eiecución
forzada. Esto es así, porque si estuviera permitido aportar obligaciones de hacer,
los acreedores sociales no tendrían de dónde cobrarse, ya que la responsabilidad
de estos socios está limitada al aporte efectuado.
SUSCRIPCI~N E INTEGRACI~N.- Recordemos que "suscribir" significa obli-
garse a realizar el aporte; e "integrar" significa realizar efectivamente el aporte.
En las SRL, el capital debe suscribirse en su totalidad en el acto de constitución
de la sociedad. En cambio, su integración depende de la clase de aportes:
- Aportes en dinero: deben integrarse, como mínimo, en un 25% al celebrar ei
contrato constitutivo y el 75% restante, en un plazo no mayor a 2 años.
- Avortes en esvecie: deben integrarse totalmente al celebrar el contrato cons-
titutivo de la sociedad.

CAPITAL SOCIAL.-
CUOTAS SOCIALES.- El capital social se divide en cuotas. Todas las cuotas
tendrán imal valor -de $10 o sus múltiplos- y cada cuota dará derecho a un voto.
Cesión de cuotas: las cuotas son libremente transmisibles, salvo disposición en
contrario. El contrato de sociedad puede limitar la transmisibilidad de las cuotas,
pero jamás puede prohibirla (ej: puede existir una cláusula que requiera la conformidad
de los demás socios para ceder las cuotas). La transmisión debe realizarse por escrito,
ya sea por instrumento público o privado, ya que así lo establece el Art. 1618 del
Código Civil y Comercial.
Copropiedad: la ley admite la copropiedad de cuotas, pero como las cuotas de
la SRL son "indivisibles", los copropietarios deberán uniiicar la representaciónpara
ejercer los derechos y cumplir las obligaciones sociales.
Derechos reales y medidas precautorias: sobre las cuotas sociales pueden
constituirse derechos reales (ej: usufructo o prenda de cuotas) y también medidas
cautelares (ej: embargo de cuotas).
INCORPORACI~N
DE LOS HEREDEROS.-
Si el contrato previera la incorpo-
ración de los herederos del socio, el pacto será obligatorio para dichos herederos
y para los socios.
Si dentro de los 3 meses siguientes a su incorporación a la sociedad, un herede-
ro quisiera ceder su parte, los socios no le podrán oponer -durante dicho plazo- las
cláusulas sobre limitación a la transmisibilidad de cuotas. Pero en este caso, los
socios podrán ejercer la opción de compra por el mismo precio.

ÓRGANOS SOCIALES.-
A) ÓRGANO DE GOBIERNO.- El Órgano de gobierno de la SRL, donde se
adoptan las resoluciones sociales es la Reunión de socios.
Resoluciones sociales. ¿Cómo se adoptan las resoluciones en una SRL?
En principio, el contrato establecerá la forma de adoptar las resoluciones.
Si el contrato nada dice, las resoluciones sociales se adoptarán así:
- a través de una consultaprevia, realizada por la Gerencia a todos los socios,
luego de la cual, cada uno comunicará su voto a la Gerencia por cualquier
medio que garantice su autenticidad (ej: por correspondencia);
- o a través de una declaración escrita en la que la totalidad de los socios
expresan el sentido de su voto (en este caso, no hay una consulta previa).
En las SRL que alcancen el capital fijado por el art. 299, inc.2 ($ 10.000.000).
los socios deberán reunirse en asambleas para aprobar los estados contables.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Mayorías. ¿Qué inayonas se exigen para adoptar una resolución social?


a. Si la resolución tiene por objeto modificar el contrato:
- las mayorías necesarias serán establecidas en el contrato, pero siempre deben
representar como mínimo. más de la 112 del capital social;
- si el contrato nada dice, se exigirá el voto de las 314 partes del capital social.
- la ley establece que si un solo socio representare el voto mayoritario, se nece-
sitará además, el voto de otro socio para modificar el contrato social.
b. Si la resolución no imalica modificar el contrato: se adoptará por mayoría
del capital presente en la asamblea, salvo que el contrato fije una mayoría superior.

B) ADMINISTRACI~N
Y REPRESENTACI~N:
LA GERENCIA.-
Designación.- El órgano de administración y representación de la SRL es La
Gerencia, cuyos miembros pueden ser socios o no.
Gerencia plural- La Gerencia puede ser unipersonal o w. En éste ultimo
caso, el contrato puede establecer distintas formas de actuación, como ser:
- la administración indistinta: cualquiera de los socios podrá realizar actos de
administración;
- la administración coniunta: se necesita la firma de todos los gerentes;
- la administración colegiada: se necesita un determinado quórum o mayoría;
- establecer las funciones que tendrá cada gerente en la administración;
Derechos y obligaciones.- Los gerentes tienen los mismos derechos y obliga-
ciones que los directores de la S.A. No pueden realizar actividades en competencia
con la sociedad, salvo autorización expresa y unánime de los socios.
Revocabi1idad.- La regla es que los gerentes pueden ser removidos sin necesidad
de iusta causa. Pero hay una excepción: si la designación del ~erentefue condición
exvresa de la constitución de la sociedad, se requerirá justa causa, y los socios
disconformes con la remoción podrán ejercer el derecho de receso.

C) ÓRGANO DE FISCALIZACI~N.-
Además del "control individual" que está a cargo de cualquiera de los socios (ej:
posibilidad de examinar los papeles y los libros de la sociedad), puede existir en la SRL
un "órgano de fiscalización".
Este órgano llamado Sindicatura o Consejo de vigilancia, puede ser optativo
(cuando los socios deciden establecerlo) u obligatorio (en el caso de las SRL cuyo capital
alcance el importe fijado por el art. 299, inc. 2).
Tanto a la fiscalización optativa como a la obligatoria se le aplican supletoria-
mente las reglas de la Sociedad Anónima.
III. SOCIEDADES POR ACCIONES

1) SOCIEDAD ANÓNIMA

CONCEPTO Y CARACTERES.-
C ~ C T E R I Z A C La I ~ Sociedad
N.- Anónima es aquella en la que el capital se
representa por acciones y los accionistas limitan su responsabilidad a la integración
de las acciones suscriptas.

NOM~RE SOCIAL.- Al igual que la SRL, la S.A. sólo puede tener "denominación
social", la cual puede consistir en un nombre de fantasía o puede incluir el nombre
de una o mas personas físicas (sin ser, por eUo, razón social).
Siempre debe contener la expresión "Sociedad Anónima", su abreviatura o la sigla
S.A. Su omisión hará responsables ilimitada y solidariamente a los representantes
de la sociedad, por los actos así celebrados.

CONSTITUCI~N.- La S.A. sólo puede constituirse por instrumento público


(escritura pública); nunca por instrumento privado. La ley prevé dos formas de
constitución: por acto único o por suscripción pública:
a) Constitución aor acto único (o simultánea): esta es la forma más utilizada
en la práctica. La sociedad queda constituida en un acto Ynico, cuando los firmantes
suscriben el instrumento de constitución. Luego el contrato constitutivo debe ser
inscripto en el Registro Público (RP).
b) Constitución oor suscriación aública (o escalonada): esta forma casi no
se utiliza en la práctica. En este caso, los interesados en crear la sociedad (Uarnados
"promotores", que luego pueden convertirse en accionistas o no) recurren al público para
reunir el capital necesario.
Para ello, redactan unprograma de fundación en el cual establecen las bases
de la futura sociedad y designan un Banco que actuará como intermediario en la
colocación de las acciones entre el público. El Banco deberá celebrar los contratos
de suscripción con los interesados, cobrando por ello, una comisión.
Una vez suscriptas las acciones, se celebrará la asamblea constitutiva para fijar
las pautas de funcionamiento de la sociedad.
Finalmente se publicará e inscribirá el contrato constitutivo en el RP, dando
nacimiento a la sociedad.

CAPITAL SOCIAL.-
CAPITAL
M ~ I M o .El
- capital de la S.A. no podrá ser inferior a $ 100.000.
(monto actualizado por Dec. 1331112 -B.O.: 07108112-; el monto anterior era de $ 12.000).
La Ley 19.550 exige la mención del capital social en el contrato constitutivo. Su
omisión ocasiona que la sociedad quede incluida entre las sociedades de la Sección
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

IV del Capítulo 1 de la Ley General de Sociedades (conf. art. 21), y que quede sometida
a dicho régimen, ya que la mención del capital constituye un requisito esencial.
SUSCRIPCI~N
E INTEGRACI~N.-
El capital debe suscribirse totalmente al
celebrar el contrato constitutivo. Y su integración depende de la clase de aportes:
- aportes en dinero: deben integrarse, como mínimo, en un 25% al celebrar el
contrato constitutivo y el 75% restante, en un plazo no mayor de 2 años.
- auortes en esuecie: deben integrarse totalmente al celebrar el contrato consti-
tutivo de la sociedad y sólo pueden consistir en obligaciones de dar.
MORAEN LA INTEGRACI~N.-
La mora en la integración de los aportes suspende
automáticamente el ejercicio de los derechos relativos a las acciones en mora.
Luego, la sociedad podrá optar entre: exigir la integración del auorte o aDlicar
la sanción establecida en el estatuto social, que puede consistir en:
- la venta de los derechos correspondientes a las acciones en mora; o
- la caducidad de los derechos correspondientes a dichas acciones.

LAS ACCIONES DE LA S.A.-


CONCEPTO.- El capital de la S.A. está representado por acciones. Se denomina
"acción" a cada una de las partes aue componen el capital social y también al
valor aue las representa. Es decir, la acción se incorpora a un título valor (también
llamado "acción") para circular por medio de la cesión de derechos.
Si bien todas las acciones deben tener igual valor, expresado en moneda argentina
(ej: $50), cada título puede representar una o más acciones.
CLASES.-
Las acciones pueden clasificarse, según el criterio a utilizar:
1)Por la forma de transmisión: si bien existen distintas clases, en la actualidad
sólo pueden emitirse acciones "nominativas no endosables" y "escriturales":
- acciones al portador: se extienden sin indicar un beneficiario y pueden ser
transmitidas por la simple entrega. (Actualmente están derogadas)
- acciones nominativas endosables: se extienden a nombre de una persona
determinada y pueden ser transmitidas por endoso. (Actualmente están derogadas)
- acciones nominativas no endosables: se extienden a nombre de una persona
determinada (nominativas) y sólo pueden transmitirse por contrato de cesión;
- acciones escriturales: estas acciones no están representadas por títulos. Para
acreditar su titularidad hay que inscribirlas en un "Registro de acciones escriturales"
que debe llevar la sociedad. Su transmisión, por contrato de cesión, también debe
inscribirse en dicho libro.
2) Por los derechos políticos o económicos que otorgan: se clasifican en:
- acciones ordinarias: cada acción da derecho a un voto y no otorga preferencias
patrimoniales (cada accionista participa en las utilidades en proporción a su aporte).
- acciones privilegiadas: otorgan unprivilegiopolitico porque dan derecho a más
de un voto (cada acción puede otorgar hasta 5 votos).
- acciones preferidas: otorgan una ventaja patrimonial que puede consistir en
una participación adicional en las utilidades, o en la cuota liquidatoria, etc.
El privilegio político es incompatible con las preferencias patrimoniales.

A) ÓRGANO DE GOBIERNO: LAASAMBLEA DE ACCIONISTAS.-


Concepto.- El órgano de gobierno de la S.A. es la Asamblea deaccionistas. Las
resoluciones tomadas en las asambleas son obligatorias para todos los accionistas
y deben ser cumplidas por el Directorio (órgano de administración).
Clases de asambleas.- Las asambleas pueden clasiticarse segun 2 criterios:
1.- S e ~ ú nlos asuntos aue deben tratar, pueden clasficarse en:
Asambleas ordinarias: son las que resuelven los siguientes asuntos:
-Balance general, estado de los resultados, distribución de ganancias, informe
del síndico y demás medidas relativas a la gestión de la sociedad que deba
resolver conforme a la ley y el estatuto.
- Designación, retribución y remoción de directores, síndicos y miembros
del consejo de vigilancia.
- Responsabilidad de los directores, los síndicos y los miembros del consejo
de vigilancia.
- Aumentos del capital, hasta el quíntuplo.
Asambleas extraordinarias: deben tratar:
- Todos los asuntos que no deba resolver la asamblea ordinaria.
- La moditicación del estatuto.
- Aumento de capital, superior al quíntuplo.
- Reducción y reintegro del capital.
- Rescate, reembolso y amortización de acciones.
- Emisión de bonos, debentures y su conversión en acciones.
- Fusión, escisión, transformación y disolución de la sociedad.
- Nombramiento, remoción y retribución de los liquidadores.
- Limitación del derecho de preferencia para suscribir nuevas acciones.

2.- Seeún los accionistas aue ~ a r t i c i ~ aenn ellas, se clasifican en:


JC Asambleas generales: en ellas participan y votan todos los accionistas.

Asambleas especiales: en ellas participan y votan exclusivamente los


accionistas tenedores de una detenninada clase de acciones (ej: acciones
privilegiadas) para adoptar las resoluciones que afecten los derechos de
esa clase.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Convocatoria a asambleas.- La convocatoria es la invitación formulada a los


accionistas para que concurran a una asamblea. Las asambleas son convocadas por
el Directorio o por el Síndico.
Los accionistas tienen la facultad de requerirles al Directorio o al Síndico una
convocatoria a asamblea cuando representen por lo menos el 5 % del capital social
(en este caso el Directorio o el Sindico deben convocar la asamblea).
m Publicación: la convocatoria debe ser publicada durante 5 en el Boletín
Oficial para que los accionistas tomen conocimiento de ella. La convocatoria debe
establecer: el carácter de la asamblea, fecha, hora y lugar de reunión y el "orden
del día" (son los temas que deben tratarse en la asamblea; no puede tomarse una decisión
sobre un tema que no esté incluido en el orden del día).
mAsamblea unánime: la asamblea podrá celebrarse sin publicar la convocatoria
cuando se reúnan accionistas que representen la totalidad del capital social. Las
decisiones en esta asamblea deben tomarse por unanimidad.
Asamblea en sepunda convocatoria: si la primera convocatoria a asamblea
fracasara por falta de quórum, podrá realizarse una segunda convocatoria exigiendo
un quórum menor, como veremos a continuación.

Quórum.- Es la cantidad mínima de accionistas que deben asistir para que la


asamblea pueda constituirse y sesionar. El quórum exigido varía según el tipo de
asamblea y el número de convocatoria.
Ej: acciones con dcho. a voto: 100
a) Asamblea ordinaria.
- Primera convocatoria: se requiere la
presencia de accionistas aue revresenten Quorum
la mayoría de las acciones con derecho a
voto. (Ver gráfico).
- Segunda convocatoria: la asamblea se considerará constituida cualauiera
sea la cantidad de accionistas presentes.

b) Asamblea extraordinaria.
- Primera convocatoria: se requiere la
presencia de accionistas aue representen el
60 % de las acciones con derecho a voto.
Quorum
(Ver gráfico).
- Segunda convocatoria: se requiere la concurrencia de accionistas aue re-
presenten el 30 % de las acciones con derecho a voto.
Mayorías.- Es la cantidad de votos que se necesita para tomar una resolución
social válida. Las resoluciones serán tomadas por mavona absoluta de los votos
"presentes" en la asamblea (es decir, más de la mitad de los votos presentes).

Acctomstas que
1" Convocatoria representen la Mayoría absoluta
Asamblea
mayoría de acciones
Ordinaria (más de la mitad)
2a Convocato~a Cualquiera sea el
N" de accionistas
de los votos
Accionistas que repre-
1" Convocatoria senten el "presentes"
Asamblea 60% de las acciones
Extraordinari en la asamblea.
Accionistas que repre-
2"Convocatoria senten el
30% de las acciones

En los supuestos especiales del art. 244 (ej: para decidir el cambio de objeto, la
transfomación, etc.) las resoluciones se tomarán por mayoría absoluta de todas las
acciones (tanto presentes como ausentes) y sin aplicar la pluralidad de votos (es decir,
que las acciones privilegiadas, que pueden otorgar hasta 5 votos, tendrán 1 solo voto).

B) ADMINISTRACI~N Y REPRESENTACI~N: EL DIRECTORIO.-


Composición.- La administración de la S.A. está a cargo del Directorio, com-
puesto por una o más personas, que pueden ser accionistas o no.
La representación de la S.A. corresponde al Presidente del Directorio, aunque
el estatuto puede facultar además a otros directores para que la representen.
Designación y remoción.- Los directores serán designados por la asamblea de
accionistas o por el consejo de vigilancia. Pero sólo pueden ser removidos de sus
cargos, por la asamblea de accionistas.
Duración en sus cargos.- Cuando sean designados por la asamblea, el término
múximo de duración en sus cargos será de 3 ejercicios. Cuando la elección esté a
cargo del consejo de vigilancia, el término podrá extenderse a 5 años.
Los directores pueden ser reelegidos ihtadamente.
Responsabilidad.- Los directores responderán ilimitada y solidariamente:
- cuando teniendo un interés contrario al de la sociedad, igualmente voten en
las deliberaciones;
- cuando realicen actividades en competencia con la sociedad;
- en caso de mal desemveño en su careo.

POLt~CADEPREClOSPARAES7UDIAN7ES:I.DIr<>RI~\I
I~.$fl'DlOSl. (:(>\lPRO\ll.'n. \\i\\.ll~.Kl~.R
I.Sl1. I I R R O \l.\. PRI.(:IO A(:(:I.SIRII. P,\R:\ I O S IJrl'DI:\K~I.( NO \ l.\ FO'TO(.'OPT.\:S~A L U R R O
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

El órgano de fiscalización puede estar a cargo de la Sindicatura o del Consejo


de vigilancia y su función principal es controlar la administración de la sociedad.
a La Sindicatura.- La Sindicatura está a cargo de 1 o más síndicos designados
por la Asamblea de accionistas.
Reauisitos: para ser síndico se requiere ser aborado o contador publico, con
título habilitante (o sociedad civil constituida por estos profesionales) y tener domicilio
en el país. No es necesario ser accionista.
La sindicatura también puede ser ejercida por una sociedad. En dicho caso,
deberá tratarse de una sociedad con responsabilidad solidaria, y constituida
exclusivamente por abogados y10 contadores (art. 285, conf. ley 26.994).
Obligatoriedad: cuando la sociedad esté comprendida en el art. 299 la Sin-
dicatura será obligatoria y sólo podrá ser sustituida por el Consejo de vigilancia.
Prescindencia: cuando la sociedad no esté comprendida en el art. 299, podrá
-
prescindir de la Sindicatura. En este caso el control estará a cargo de los accionistas.
Apartir de la Ley 27.440 de Financiamiento Productivo que modiñcó el art. 284 de
la Ley General de Sociedades, también se elimina la necesidad para las Pymes de
contar con síndico societario en la emisión de obligaciones negociables garantizadas.
a El Conseio de vi~1ancia.-El estatuto podrá organizar un Consejo de vigilan-
cia, integrado por 3 a 15 accionistas designados por la Asamblea. Cuando el estatuto
organice el Consejo de vigilancia, podrá prescindir de la Sindicatura.
Requisitos: a diferencia de la Sindicatura, los miembros del Consejo de vigi-
lancia deben ser accionistas y no es necesario que sean profesionales.
Órgano no obligatorio: el Consejo de vigilancia no es obligatorio.

La fiscalización estatal puede ser permanente o limitada:


a) Fiscalización estatal permanente (art. 299).- Ciertas sociedades serán fis-
calizadas por el Estado, no sólo durante su constitución, sino también durante su
funcionamiento, disolución y liauidación. Estas sociedades son las enumeradas en
el art. 299 y son las que presenten alguna de estas características:
1- Hagan oferta pública de sus acciones o debentures;
2- Tengan capital social superior a $ 10.000.000 (monto conf. Disposición 612006
de la Subsecretaría de Asuntos Registrales);
3- Sean de economía mixta o una S.A. con participación estatal mayoritaria;
4- Realicen operaciones de capitalización, ahorro o requieran dinero o valores
al público con promesas de prestaciones o beneficios futuros;
5- Exploten concesiones o servicios públicos;
6- Se trate de sociedad "controlante de" o "controlada por" otra sujeta a fisca-
lización, conforme a uno de los incisos anteriores.
7- Se trate de "Sociedades Anónimas Unipersonales".
b) Fiscalización estatal limitada.- En el caso de las S.A. no incluidas en el art.
299, la autoridad de contralor se limitará a fiscalizar el contrato constitutivo, sus
reformas y variaciones del capital.
Sanciones.- La autoridad de control puede aplicar sanciones de apercibimiento,
apercibimiento con publicación o a la SA, directores y síndicos.

2) SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES


CARACTERIZACI~N.-
La Sociedad en Comandita por Acciones se caracteriza
por tener 2 categorías de socios: los comanditados y los comanditarios.
No- APLICABLES.- Son aplicables a la Sociedad en Comandita por Ac-
ciones las normas de la S.A. y supletoriamente, las de la Soc. en Coman. Simple.
R~s~o~sABnm DE o SOCIOS.-
a LOS Depende de la clase de socios:
- El o los socios comanditados responden por las obligaciones sociales como
los socios de la sociedad colectiva (ilimitada, solidaria y subsidiariamente).
- El o los socios comanditarios limitan su responsabilidad al capital suscripto.
SOCIAL.-
NOMBRE Puede actuar bajo denominación social, o razón social.
La denominación social se integra con las palabras "Sociedad en Comandita
por Acciones", su abreviatura o la sigla "S.C.A".
Si actúa bajo una razón social, sólo podrán figurar en ella los nombres de los
socios coinanditados (nunca los nombres de los socios comanditarios).
CAPITAL
SOCIAL.-La parte de capital de los socios comanditados se representa
por partes de interés, y para que éstas pueden ser cedidas, se requiere la conformidad
de la asamblea extraordinaria.
Sólo la parte de capital de los comanditarios está representada por acciones.
ÓRGANO DE GOBIERNO: LA ASAMBLEA.- ES la Asamblea, que se integra
con socios de ambas categorías (comanditados y comanditarios).
Para computar el quórum y los votos de los socios comanditados, sus "partes de
interés" se considerarán divididas en fracciones del mismo valor que las "acciones"
de los comanditarios.
ÓRGANO DE ADMINISTRACI~N.- Puede ser unipersonal o plural, y será ejercida
por socios comanditados o terceros, durante el tiempo que fije el estatuto. Los
socios comanditarios no pueden administrar la sociedad.
- Remoción del socio administrador: cuando lo decida la mayoría, el admi-
nistrador podrá ser removido, sin necesidad de justa causa.
- Administrador provisorio: cuando la administración no pueda funcionar,
deberá ser reorganizada en 3 meses. El síndico nombrará por ese plazo, un &
nistrador provisono, para que realice los actos ordinarios de la administración.
G U ~DE
A ESTUDIO:
COMERCIAL 233

CONCEPTO.-
Previo a la sanción de la Ley 26.994 (que empezó aregirel l o de Agos-
no estaban permitidas las sociedades unipersonales. Dicha ley reformó a
to de 2015)
la Ley de Sociedades 19.550, poniendo fin a esta cuestión y autorizando la consti-
tución y funcionamiento de las "sociedades anónimas unipersonales". Así lo esta-
blece el reformado Art. l o de la Ley 19.550.
DEFINICI~N.- La "sociedad anónima unipersonal" es aquella sociedad de un
solo socio, en la que el capital se representa por acciones y dicho socio limita
su responsabilidad a la integración de las acciones suscriptas. (conf. aris. 1 y 163)
C ~ R ~ C T E F ~ SGENERALES.-
T I C A S SUScaracterísticas generales son:
1) Tipo social: sólo puede constituirse bajo el tipo de "sociedad anónima". De
ahí su nombre: "sociedad anónima unipersonal".
2) Integrante imposibilitado: la sociedad unipersonal no puede estar consti-
tuida por una sociedad unipersonal (conf. ~ r t1).
. Es decir que esta clase de socieda-
des podrá estar constituida por una persona física o por una sociedad, pero en este
Yltimo caso deberá estar constituida por una sociedad de 2 o más socios (y nunca por
otra sociedad unipenonal).
3) Forma del acto constitutivo: la sociedad unipersonal sólo podrá constituir-
se a través de instrumento vúblico (comúnmente se utiliza la escritura pública) y por "acto
único" (conf. ari. 165). Esto ultimo significa que la sociedad quedará constituida
cuando el f m a n t e (socio único) suscriba el instrumento de constitución.
4) Denominación social: la sociedad unipersonal deberá contener en su deno-
minación social la expresión "sociedad anónima unipersonal", su abreviatura o la
sigla "S.A.U." (conf. art. 164, reformado por Ley 26.994). De esta forma, cualquier terce-
ro que esté interesado en relacionarse con dicha sociedad, podrá saber que se trata
de una sociedad anónima unipersonal.
5) Integración del capital: el reformado art. 11 (inc. 4) establece que en las socie-
dades unipersonales "el capital deberá ser integrado totalmente en el acto consti-
tutivo'. Por lo tanto, en esta clase de sociedades no corre la posibilidad de integrar
el 25% del capital, sino que debe integrarse en su totalidad en el acto constitutivo.
6) Fiscalización estatal permanente: la sociedad anónima unipersonal integra
el grupo de sociedades que (de acuerdo al reformado art 299) están sometidas afiscali-
zacion estatal permanente.
NATURALEZA
JUFÚDICA DEL ACTO CONSTITUTIVO.- En las sociedades uni-
personales, la naturaleza jurídica de su acto constitutivo consiste en una declara-
ción unilateral de voluntad (regida por el art. 1800 del CCCN), a diferencia de lo que
ocurre en las sociedades de dos o más socios, donde su contrato constitutivo tiene
la naturaleza jurídica de un contratoplurilateral de organización.
DE LA SAU.- Las SAU deben contar con:
ÓRGANOS
e Un Directorio (el cual puede ser pluripenonal o unipenonal); y
e Una Sindicatura (la cual puede ser pluripenonal, o tratarse de sindico titular y uno suplente).
I
1. S O C I E D A D E S D E I N T E R É S DEPE PERSONAS)

Industriales -b sólo aportan s

dos y comanditarios.

serán también represen-


r'
Ii. S O C I E D A D P O R C U O T A S

Los socios limitan su responsabilidad


a las cuotas que suscribieron. 1 '1 Aunque, responderán solidari
&*2
e ilimitadamente en
por los aportes en dinero qiie falten integrar, y
por la sobrevaluación de los aportes en especie
Sólo puede actuar bajo denominación social, la cual puede consistir en un nombre de fantasía o viiede incluir el nombre de uno o ~ n á socios.
s
La denoininación social siempre debe contener la indicación "Sociedad de Responsabilidad Limitada", so abreviatura o la sigla SRL.
e Los socios de las SRL sólo pueden realizar aportes que consistan en obligaciones de dar.
El capital debe suscribirse en su totalidad eii el acto de constitiición de la sociedad. En cambio, sil integración depende de la clase de aportes:
- en dinero: coino mínimo, en un 25% al celebrar el contrato constitutivo y el 75% restante, en un plazo no mayor a 2 años.
- en esvecie: deben integrarse totalmente al celebrar el contrato constitutivo de la sociedad.
0 El capital social se divide en "c~iotas"que tendrán igual valor (de SI0 o sos inultiplos) y cada cliota dará dereclio a w. Las cuotas
son libremente transinisibles, salvo disposición en contrario. El contrato social puede limitar la transmisibilidad de las cuotas, pero no puede
proliibirla. Si el contrato previera la iiicorporació~ide los lierederos del socio, el pacto será obligatorio para éstos y para los socios.
Es la Reunión de socios. ii Mayorias +iQr14 rirq,orirrs se euige~ipaiaaifoptoi. rt~roi.r,~olirció~i .socio/?:
a. Si la resolución tiene por objeto niodEcar el contrato:
- las iiiayorias necesarias serin establecidas en el contrato, pero siempre deben representar como iiiíniino. mis de la 112 del cavital social:
- si el contrato nada dice, se exigirá el voto de las 314 partes del capital social.
- la ley establece que si iin solo socio representare el voto mayoritario, se necesitará además, el voto de otro socio para modificar el contrato.

El órgano de ad~iiinistracióny representación es la Gerencia, cuyos miembros pueden ser socios o no.

indistinta (cualquier socio podrá realizar actos de adininistración);


I
111. S O C I E D A D E S P O R A C C I O N E S

Es aquella en la que el capital se representa por acciones y los accionistas limitan su res- Se caracteriza por tener 2 categorias de socios:
ponsabilidad a la integración de las acciones suscriptas. Debe constituirse por instrumento los comanditados y los comanditarios.
público (escritura pública). Se le aplican las norinas de la S.A. y suple-
La ley prevé dos formas de constitución -k por acto único o por suscripción pública. tonamente, las de la Soc. en Coman. Simple.

Los accionistas limitan su responsabilidad a las acciones que suscriben. e Comanditados + responden ilimitada,
solidaria y subsidiariamente.
e Comanditarios -k limitan suresponsabi-
lidad hasta el capital suscripto.

La S.A. sólo puede tener denominación social, la cual puede consistir en un nombre de e La denominación social se integra con las
fantasia o puede incluir el nombre de una o mas personas (sin ser, por ello, razón social). palabras "Sociedad en Comandita por Accio-
Sieinure debe contener la exuresión "Sociedad Anónima". su abreviatura o la siela S.A. -
nes". su abreviatura o la siela "S.C.A".
e Si actúa bajo razón social solo podránfigu-
rar en ella los nombres de los comanditados.

Capital Social No puede ser menor a $100.000. Debe suscribirse totalmente al celebrar el contrato. La parte de capital de los socios comanditados
Su integración depende de la clase de aportes + e en dinero f e en esuecie. se representa por partes de interés.
El capital social está representado por "acciones" que pueden clasificarse: Sólo la parte de capital de los comanditarios
1) por la forma de transmisión 1 2 ) por los derechos nue otorvan. está representada por acciones.

Es la Asumbleu de uccionistus. La Asuntbleu se integra con socios de ambas


Se clasifican según* 1)los asuntos que deben tratar 12) los accionistas que participan. categorias: coinanditados y comanditarios.

Administración +a cargo del Directorio, compuesto por una o más personas (accio- Será ejercida por socios comuitditudos o por
nistas o terceros). terceros y podrá ser unipersonal o plural.
e Representación +corresponde al Presidente del Directorio.

Puede estar a cargo de: Sindicatura +1 o más síndicos (no es necesario ser accionista)
Consejo de vigilancia +puede tener de 3 a 15 accionistas.
CLASIFICACI~N DE LOS CONCURSOS.- La ley clasiñca a los concursos en
'pequeños' y 'grandes'. Existen entre ambos sólo algunas diferencias procesales.
Los peaueños concursos son los que presentan de estas características:
no más de un pasivo equivalente a 300 salarios mínimos vitales y móviles, no
más de 20 acreedores quirografarios, o no más de 20 trabajadores en relación de
dependencia sin necesidad de declaración judicial.
Los grandes concursos son los que NO reúnen ninguna de estas condiciones.

CARACTEI~STICASDE LOS CONCURSOS.-


- Universalidad: significa que van a quedar afectados al proceso todos los bie-
nes del deudor. Sin embargo, la ley excluye ciertos bienes como ser: el inmueble
inscripto como bien de familia, los bienes necesarios para ejercer la profesión, etc.
- Colectividad: quedarán sometidos al proceso concursal todos los acreedores
deldeudor de causa o título anterior a la presentación del concurso preventivo o a la
declaración de quiebra. En cambio, los de causa o título posterior quedan excluidos
del proceso concursal.
- Igualdad (pars conditio creditorum): los acreedores concurrirán al proceso en
igualdad de condiciones.
Los privilegios que otorga la ley a ciertos acreedores no son una excepción sino
una confirmación a la regla, ya que ésta no implica una igualdad absoluta, sino una
"igualdad entre iguales". ¿Qué signúica esto? Que todos los acreedores que per-
tenezcan a la misma categoría concurrirán en igualdad de condiciones (ej: igualdad
entre acreedores quirogmfarios, igualdad entre acreedores privilegiados laborales, etc.).
- Inauisitoriedad (u oficiosidad): a diferencia de los procesos dispositivos (donde
las partes tienen la carga de impulsar el proceso), en los procesos concursales es el juez
quien tiene dicha carga, por lo cual se le otorgan amplias facultades e incluso tiene
el deber de actuar de oficio (sin necesidad de petición de parte).
- Unicidad: significa que no pueden existir dos procesos concursales relativos
al patrimonio de una misma persona dentro del territorio argentino.

PRESUPUESTOS DE LOS CONCURSOS.-


Para iniciar un concurso deben reunirse dos presupuestos: el objetivo (es el estado
de cesación de pagos) y el subjetivo (debe tratarse de un sujeto concursable).
1) EL PRESUPUESTO OBJETIVO.- Para iniciar un procedimiento concursal es
indispensable que el deudor se encuentre en 'estado de cesación de vagos'.
Teorías.- Se han elaborado distintas teorías para tratar de determinar cuándo se
conñgura el estado de cesación de pagos:
- Teoría materialista: entiende que ante cualquier incumplimiento, el deudor se
encuentra en cesación de pagos. Es criticada porque un mero incumplimiento daría
lugar a la apertura de un concurso.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

- Teoría intermedia: considera que la cesación de pagos no es un hecho (como


sostenía la T. materialista), sino un estado del patrimonio. Pero entiende que para
abrir un concurso es necesario probar la existencia de incumplimientos. Es criticada
porque no admite la existencia de cesación de pagos sin incumplimientos.
- Teoría amplia: admite la existencia del estado de cesación de pagos sin incum-
plimientos. Sólo exige que se pruebe la existencia de algún "hecho revelador".
Esta es la teoría adoptada por nuestra ley de concursos.
Concepto de "cesación de pagos9'.-Es el "estado de impotencia de un patrimonio
para hacer frente en forma regular a las obligaciones que lo gravan".
Caracteres.- El estado de cesación de pagos debe ser:
- generalizado (debe afectar a todo el patrimonio y no a una obligación aislada),
- y permanente (debe proyectarse en el tiempo y no ser un inconveniente ocasional).
Otras situaciones.- Debemos distinguir a la cesación de pagos de otras situa-
ciones que NO dan lugar a la apertura de un procedimiento concursal, tales como:
m un simule incumvlimiento: puede haber un simple incumplimiento sin que haya
estado de cesación de pagos (ej: no pagué porque me equivoqué el número de cuenta
donde debía realizar el deposito) y puede haber cesación de pagos sin incumplimientos
(ej: cuando se vende mercadería por debajo de su costo). Mientras el incumplimiento es
un hecho, la cesación depagos es un estado.
m pasivo superior al activo: puede ocurrir que el pasivo sea superior al activo
sin que haya cesación de pagos (ej: si tengo deudas exigibles a largo plazo y mis activos
son muy productivos) y viceversa, puede ocurrir que el activo sea superior al pasivo
y el deudor esté en cesación de pagos (ej: si los bienes que forman el activo son fijos y
no se pueden vender fácilmente).

Los Hechos Reveladores.- Si bien la ley no da una definición de cesación de


pagos, enumera en su art. 79 ciertos hechos que pueden ser considerados "revela-
dores" del estado de cesación de pagos. La enumeración no es taxativa y será tarea
del juez determinar si revelan o no dicho estado.
Art. 79. Hechos reveladores.- Pueden ser considerados hechos reveladores del
estado de cesación depagos, entre otros:
1) Reconocimiento judicial o extrajudicial del mismo efectuado por el deudor.
2) Mora en el cumplimiento de una obligación.
3) Ocultación o ausencia del deudor o de los administradores de la sociedad
en su caso, sin dejar representante con facultades y medios sujicientes para
cumplir sus obligaciones.
4) Clausura de la sede de la administración o del establecimiento donde el
deudor realice su actividad.
5) Venta a precio vil, ocultación o entrega de bienes en pago.
6) Revocación judicial de actos realizados en fraude a los acreedores.
7) Cualquier medio ruinoso ofl.audulento empleado para obtener recursos.
2) EL PRESUPUESTO
SUBJETIVO.
¿Quién puede ser declarado en concurso?:
1) las personas humanas,
2) las personas jurídicas de carácter privado (quedan comprendidas las sociedades
regulares, las de la Sección IV de la Ley de Sociedades, las asociaciones civiles, etc.),
3) las sociedades en las que el Estado nacional, provincial o municipal sea parte
(cualquiera sea el porcentaje de su participación).
Quedan comprendidos: el patrimonio del fallecido (mientras se mantenga separado
del patrimonio de los sucesores) y los deudores domiciliados en el extranjero respecto
de los bienes existentes en el país.
No pueden ser declaradas en concurso: las compañías de seguros, las AFJP, las
entidades financieras y las aseguradoras de riesgos de trabajo. Tampoco las personas
de existencia ideal de derecho público (ej: el Estado, la Iglesia Católica).

~ A q ujuez
é le corresponde intervenir en un proceso concursal? La competencia
está dividida así:

.
A) EN W Ó N DE LA MATERIA.-
Ciudad de Buenos Aires: intervienen los jueces con competencia ordinaria

.
en materia comercial;
Provincias en general: intervienen los jueces con competencia ordinaria en
materia civil v comercial;
Córdoba y Mendoza: intervienen los jueces con competencia ordinaria en
materia concursal.

. Personas físicas: si la concursada es una persona física, será competente:


- el juez del lugar del domicilio de la persona;
- si la persona física desarrolla un negocio será competente el juez del lugar de
la sede de la administración del negocio;
- si hubiese vanas sedes, será competente el juez del lugar de la sede de la ad-
ministración del establecimiento principal;
- y si no puede determinarse el establecimiento principal, el juez aue hubiere
prevenido (o sea, el que ejecutó las primeras diligencias).
Personas jurídicas: si la persona jurídica está regularmente constituida, será
competente el juez del domicilio legal inscnvto. Si no está regularmente constituida,
el juez del lugar de la sede, y en su defecto el del establecimiento principal.
Deudor domiciliado en el extranjero con bienes en el país: es competente
el juez del lugar de la administración en el país, y en su defecto el juez del lugar
del establecimiento. actividad o bien principal.
Obietivo: lograr un acuerdo entre
el deudor y sus acreedores para Obietivo: liquidar los bienes del
superar e l estado de cesación de deudor para pagar a los acreedores.
pagos y evitar la quiebra.

Sólo procede
a pedido del deudor. (cuando kacasa el conc. preventivo).

un hecho, sino un estado delpatrimonio

r". Es la teoría adoptada


DERECHO
CONCURSAL

CAPITULO 1
DERECHO CONCURSAL.
INTRODUCCI~N

TERMINOLOG~A.-
Para comenzar debemos tener en cuenta que cuando hablamos
de "concursos" nos estamos refiriendo a las dos clases de concursos que contempla
nuestra legislación: el concurso preventivo y la quiebra.
Los PROCESOS CONCURSALES.- Cuando un deudor no cumple con la obli-
gación contraida, el acreedor puede iniciar una acción individual. Pero el problema
surge cuando hay varios acreedores y el patrimonio del deudor no alcanza para
satisfacer todos los créditos, porque en ese caso, algunos acreedores cobrarán la
totalidad de su crédito y otros no cobrarán nada (el orden de cobro va a depender
de cuán rápido actuó cada acreedor).
Los procesos concursales son una solución a este problema, ya que protegen
los intereses de todos los acreedores asegurándoles el cobro de sus créditos en
igualdad de condiciones.
LEGISLACI~N.- El régimen concursa1 argentino tuvo su origen en el Código
de Comercio. Pero desde el año 1995 los concursos se encuentran regidos por la
ley 24.522 y sus modficatorias (25.563, 25.589,26.086,26.684,27.170 y 27.423). Las
disposiciones de la ley 24.552 son aplicables tanto a comerciantes, como a no
comerciantes.

LOS CONCURSOS.-
CLASES
DE CONCURSOS.-
Nuestra legislación admite 2 clases de concursos:
a) El concurso areventivo: es un proceso tendiente a lograr un acuerdo entre
el deudor y sus acreedores para superar el estado de cesación de pagos y evitar la
quiebra. Sólo procede a pedido del propio deudor.
b) La auiebra: es un proceso por el cual se liquidan todos los bienes del deudor
para hacer frente al cumplimiento de sus obligaciones. Puede ser (a pedido
del deudor o de un acreedor) o indirecta (cuando fracasa el concurso preventivo).
La ley de concursos también se refiere a un tercer instituto, el 'acuerdo pre-
ventivo extrajudicial'. En realidad no se trata de un concurso, sino de un acuerdo
extrajudicialentre el deudor y todos o parte de los acreedores, tendiente a solucionar
las crisis económicas de manera rápida, económica y con discreción.
EL CONCURSO PREVENTIVO

CONCEPTO.-
ESun proceso destinado a evitar la quiebra a través de un acuerdo
entre el deudor y sus acreedores.
Sólo procede a pedido del deudor porque sólo él sabe si un acuerdo con los
acreedores le permitirá superar el estado de cesación de pagos.
LQUIÉNES PUEDEN SOLICITAR SU CONCURSO PREVENTIVO? Además de los
sujetos enumerados en el capítulo anterior, las personas jurídicas en liauidación
están legitimadas para solicitar su concurso preventivo.
FINALI~AD.-
El objetivo principal del concurso preventivo es evitar la quiebra.
Eiemulo: Cybernet S.A. cae en estado de cesación de pagos. Ante la imposibilidad de pagar
en tiempo y forma a los acreedores, y con el objetivo de evitar la quiebra, Cybernet S.A.
le propone a cada acreedor un acuerdo que consiste en pagar el 80% de la deuda en 10 cuotas
mensuales. Los acreedores,sabiendo que al rematarse los bienes en la quiebra probablemente
reciban menos de lo ofrecido, aceptan el acuerdo.

11. REOUISITOS PARA SOLICITARLO.


REQUISITOS SUSTANCIALES.- LOSrequisitos sustanciales a cumplir dependen
de quién solicite el concurso preventivo:
- Persona física: puede solicitar el concurso preventivo por sí mismo o por
apoderado con facultad especial.
- Persona iurídia: lo solicita el representante legal (ej: presidente del directorio
en la S.A.),previa resolución del ó r ~ a n ode administración (ej: directono en la S.A.).
Dentro de los 30 días deberá ratificarse el pedido, acompañando constancia de la
resolución de continuar el trámite, adoptada por el ómano degobierno (ej: asamblea
en la S.A.).
- Incaaaces e inhabilitados:lo solicita el representante lerral. Dentro de los 30
días debe ser ratificada por el juez que declaró la incapacidad o la inhabilitación.
- Patrimonio de aersonas fallecidas:puede solicitarlo cualcluiera de los here-
deros.Dentro de los 30 días debe ser ratificada por el resto de los herederos.
En todos estos casos, la falta de ratificación produce la cesación del procedi-
miento, implicando el desistimiento de la petición.
REQUISITOS
FORMALES.-
Se encuentran enumerados en el art. 11 de la LCQ:
1) Los comerciantes matriculados y las personas jurídicas regularmente constitui-
das deben acreditar su inscripción en los registros resvectivos. Además, todas
las personas jurídicas -estén o no regularmente constituidas- deben acompañar
el instrumento constitutivo v sus modificaciones.
2) Expresar las causas de su situación patrimonial, la época en que se produjo
la cesación de vagos y los hechos reveladores.
3) Acompañar un estado detallado del activo v del pasivo.
4) Acompañar covia de los balances de los 3 últimos eiercicios.
5) Acompañar una nómina de los acreedores (indicando domicilio, monto del crédito,
causa, vencimiento, fiadores, privilegios, etc.)
6) Enumerar los libros de comercio con expresión del último folio utilizado y
ponerlos a disvosición del iuez (aunque continúan en poder del deudor).
7) Denunciar la existencia de un concurso anterior (si existiera) y justificar aue no
se encuentra dentro del periodo de inhibición (periodo durante el cual el deudor
tiene prohibido volver a solicitar su concurso preventivo).
8) Acomvañar nómina de emvleados (detallando domicilio, categoría, antigüedad y
última remuneración recibida). Acompañar también declaración sobre la exis-
tencia de deuda laboral v de deuda con los organismos de la seguridad social
certificada por contador público. (Znc. incorporadopor ley 26.684)
Domicilio arocesal: además el art. 12 establece que en el primer escrito que
presente, el deudor debe constituir domicilio procesal en el lugar de tramitación del
juicio, bajo apercibimiento de tenerlo por constituido en el juzgado.
Plazo de ~racia:si al deudor le faltó cumplir con alguno de los requisitos, el
juez puede concederle un plazo de 10 días para que lo haga.
Re~istrode iuicios universales: en la Ciudad Autónoma de Buenos Aires rige el
Decreto-Ley 3003156 que impone al deudor la obligación de denunciar la solicitud
de apertura del concurso preventivo en el Registro de juicios universales.
OPORTUNIDAD PARASOLICITARLO.- El deudor puede solicitar su concurso
preventivo mientras no se le hava declarado la auiebra. Por lo tanto, aunque haya
un pedido de quiebra sobre el deudor, éste podrá solicitar su concurso preventivo
haciéndolo prevalecer sobre el pedido de quiebra (siempre que ésta aún no haya sido
declarada por el juez).
Excepción: el art. 90 autoriza a ciertos deudores a solicitar la conversión de la
quiebra ya declarada, en concurso preventivo (tema que veremos más adelante).
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

III. APERTURA DEL CONCURSO PREVENTIVO.

RECHAZO.-Una vez presentado el pedido, el juez tendrá 5 días para resolver


el rechazo o la apertura del concurso preventivo.
Hay 4 casos en los que rechazará el aedido:
1) si el deudor no es un sujeto concursable;

-
2) si no cumplió con los requisitos del pedido;
3) si se encuentra inhibido para pedir su concurso preventivo;
4) por falta de competencia del juez.

APERTURA
(art. 14).- Si no hay motivos para rechazar el pedido, el juez
denará la aaertura del concurso a través de una resolución que deberá contener:
1) La declaración de apertura del concurso preventivo, expresando el nombre
del concursado.
2) La designación de audiencia para el sorteo del síndico.
3) La fijación de una fecha hasta la cual los acreedores deben presentar al síndico
sus pedidos de verificación de créditos.
4) La orden de publicar edictos.
5) La determinación de un plazo para que el deudor presente sus libros a fin de que
el secretario coloque una nota con la fecha a continuación del último asiento.
6) La orden de anotar la apertura del concurso en el Registro de Concursos y en
los demás registros que corresponda.
7) La inhibición general del deudor para disponer y gravar bienes registrables.
8) La intimación al deudor para que deposite judicialmente el importe necesario
para abonar los gastos de correspondencia.
9) Las fechas en que el sindico deberá presentar el informe individual y el in-
forme general.
10) La fijación de una audiencia informativa. Dicha audiencia deberá ser notifica-
da a los trabajadores del deudor mediante su publicación por medios visibles
en todos sus establecimientos. (Conf: ley 26.684)
11) Correr vista al síndico para que se pronuncie sobre:
a) Los pasivos laborales denunciados por el deudor;
b) La existencia de otros créditos laborales comprendidos en el pronto papo;
12) El síndico deberá emitir un informe mensual sobre la evolución de la em-
presa, si existen fondos líquidos disponibles y el cumplimiento de las normas
legales y fiscales.
13) La constitución de un Comité de Control, integrado por los 3 acreedores
quirografanos de mayor monto, denunciados por el deudor y 1 representante
de los trabajadores de la concursada, elegido por los trabajadores. (Inciso
incorporadopor ley 26.684)
MEDIOS PARA NOTIFICAR.- Luego de la apertura del concurso, es necesario
que esta situación llegue a conocimiento de los acreedores del concursado y a los
miembros del Comité de Control. Para ello, la ley prevé dos medios: los edictos y
las cartas certificadas.
- Edictos: dentro de los 5 días de haberse notificado de la apertura de su concurso,
el concursado debe publicar edictos por 5 días en el Boletín Oficial y en otro diario
del lugar de su domicilio, para dar a conocer la apertura de su concurso.
- Carta certificada: además el síndico debe enviar a cada acreedor denunciado
por el concursado, y a cada miembro del Comité de Control, una carta certificada
comunicándoles la apertura del concurso. La omisión de esta notificación NO
invalida el proceso.

EFECTOS DE LA APERTURA DEL CONCURSO PREVENTIVO.-

El concursado continúa en posesión de sus bienes, pero sufrirá limitaciones para


administrarlos y disponer de ellos ("desapoderamiento atenuado"):
1. Actos vermitidos baio la vigilancia del síndico: el concursado puede seguir
realizando actos de administración ordinaria pero bajo vigilancia del síndico.
2. Actos suietos a autorización iudicial: el concursado debe pedir autorización al
juez para realizar todos aquellos actos que, sin estar prohibidos, exceden la admi-
nistración ordinaria del giro comercial (ej: actos relacionados con bienes registrables,
la constitución de una prenda sobre alguno de sus bienes, etc.).
3. Actos prohibidos: el concursado no puede realizar actos a titulo gratuito ni
alterar lasituación de los acreedores de causa o título anterior a la presentación(ej:
no puede pagarle a un acreedor y a los otros no, porque violaría el principio de igualdad).
4. Viaies al exterior: deberá comunicarle al juez su intención de viajar. Pero si
el viaje fuere por un plazo mayor de 40 días deberá pedir autorización judicial.
Sanciones.-Ante el incumpluniento de estas normas, la ley establece sanciones:
Ineficacia del acto: ante el incumplimiento de los casos 2 y 3 (actos sujetos a
autorización y actos prohibidos), la sanción es la ineficacia del acto respecto de los
acreedores (el acto será válido sólo entre las partes e inoponible a los acreedores)
Reemplazante: además, en todos los casos, el juez puede separar al concursado
de la administración de sus bienes designando un reemplazante.
Coadministrador: cuando la conducta del concursado no sea tan grave, el juez
podrá designar un coadministrador, un veedor o un interventor controlador.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

- Acreedores comvrendidos: quedan sometidos al proceso concursa1 todos los


acreedores de causa o título anterior a lapresentación en concurso. En cambio,
los de causa o título posterior quedan excluidos del proceso concursal.
- Suspensión de intereses: desde la presentación en concurso, se suspenden los
intereses de los créditos de causa o título anterior a la presentación.
Excepciones: hay casos en que los intereses de los créditos no se suspenden y
se siguen devengando, y es en los casos de:
a) créditos garantizados con prenda o hipoteca (sin embargo, los intereses posterio-
res a la presentación, que devenguen estos créditos, sólo podrán cobrarse del importe
recibido por la venta del bien gravado);
b) créditos laborales: a partir de la ley 26.684 se ha establecido que los créditos
laborales no ven suspendido el curso de sus intereses por la presentación en
concurso. Antes de la reforma este tema era discutido, aunque existía juris-
prudencia plenaria que ya sostenía esta postura.
- Conversión de deudas no dinerarias (ej: obligaciones de hacer): son convertidas
a su valor en moneda de curso legal.
- Pronto vago de créditos laborales: es el derecho que tienen los acreedores labo-
rales de cobrar sus remuneraciones e indemnizaciones sin necesidad de presentarse
a verificar sus créditos, ni de obtener una sentencia en juicio laboral previo. Es una
excepción a la prohibición de alterar la situación de los acreedores.
Una vez emitido el informe del síndico (del art. 14, inc. 11) sobre los créditos
laborales, el juez tendrá 10 días para autorizar o no el pronto pago de los mismos.
Si el juez admite elpedido deprontopago, el crédito laboral deberá ser abonado
en su totalidad. Si el juez rechaza elpedido depronto pago, el trabajador deberá
iniciar o continuar el iuicio de conocimiento ante el iuez natural. El juez sólo podrá
rechazar el pedido de pronto pago mediante resolución fundada y en los casos que
expresamente autoriza la ley (ej: si existen dudas sobre la legitimidad del crédito).
La reforma de la ley 26.684 ha introducido 3 modificaciones con respecto al
pronto pago de los créditos laborales:
1) Amplió el elenco de los créditos laborales beneficiados con el pronto pago
(todo crédito laboral que tenga privilegio -cualquiera sea- gozará de este beneficio).
2) Limitó los montos de los pagos individuales (cada pago individual no puede
exceder un monto equivalente a 4 salarios mínimos, vitales y móviles). De esta forma se
evitan distribuciones excesivas entre los propios beneficiarios cuando existieran
salarios muy disímiles. No obstante esto, el Tribunal podrá ponderar situaciones
de emergencia para la vida o la salud del trabajador o su familia.
3) Amplió el porcentaje de fondos que puede ser afectado: los créditos serán
abonados en su totalidad, si existieran fondos líquidos disponibles. Pero en caso
contrario, se deberá afectar el 3% mensual del ingreso bruto de la concursada (antes
de la reforma sólo se podía afectar el 1%).

POL~TICADEPRECIOSPARAESTUDIANTES: WITORIALESTUDIOSE COMPROMETBAAMAN~ENER


ESi'E LEIROA UN PRECIO ACIXSBLE PARA LOS ESKIDIAN'iES. NO ALA FOTOCOPIA; Sf AL LIBRO
- Juicios nuevos (prohibición): los acreedores de causa o título anterior a la
presentación no podrán iniciar nuevos juicios de contenido patrimonial contra el
concursado. Excevción: esta prohibición no alcanza a losjuicios laborales.
- Juicios en trámite (Fuero de atracción): los juicios de contenido patrimonial
contra el concursado que estén en trámite, quedan suspendidos y son atraídospor
el juzgado del concurso.
- Procesos excluidos del fuero de atracción: la ley enumera ciertos casos que no
serán atraídos por el juzgado del concurso, sino que deberánproseguirse ante el
juez originario. Son los siguientes:
1) los procesos de expropiación, los que se fundan en relaciones de familia y las
ejecuciones de garantías reales,
2) los procesos de conocimiento en trámite y los juicios laborales (salvo que ei
actor opte por suspender el procedimiento y verificar el crédito ante el juez del concurso),
3) los procesos en los que el concursado sea parte de un litisconsorcio pasivo
necesario.
Estos procesos deben proseguirse ante el tribunal originario y la sentencia que
se dicte en los mismos valdrá como título verificatono en el concurso.
- Eiecución vor remate no iudicial: el acreedor que tenga derecho a ejecutar bie-
nes del concursado mediante remate no judicial, es decir, sin necesidad de juicio
previo (ej: acreedores hipotecarios) debe rendir cuentas en el concurso dentro de los
20 días de haberse realizado el remate. Una vez cubierto el crédito del acreedor, el
remanente debe ser depositado a la orden del juzgado.
- Susvensión temvoraria de remates v de medidas vrecautorias: en la ejecución
de créditos con garantía prendaria o hipotecaria el juez puede ordenar la suspensión
temporaria de la subasta y de las medidasprecautorias que impidan al deudor el
uso de la cosa gravada.

d) EFECTOS CON RELACIÓN A LOS CONTRATOS.-


- Contratos en curso de eiecución con vrestaciones recívrocas vendientes: ei
concursado puede pedir al juez autorización para continuar con el cumplimiento de
estos contratos (ej: contrato de suministro de materia prima para producir mercaderías).
- Servicios ~úblicos:las empresas de servicios públicos no pueden suspender el
servicio al concursado por deudas anteriores a la apertura del concurso. Pero los
servicios prestados con posterioridad deben ser pagados puntualmente a su venci-
miento bajo apercibimiento de ser suspendidos.
- Situación de los convenios colectivos de trabaio: antes de la reforma de la ley 26.684, el art. 20 de
la ley de Concursos establecía que con la apertura del concurso, quedaban suspendidos los convenios
colectivos de trabajo. El concursado y la asociación sindical legitimada debían negociar un "convenio
colectivo de crisis" y mientras tanto, las relaciones laborales se regían por dicho convenio, por los
contratos individuales y por la ley de contrato de trabajo.
La ley 26.684, eliminó la parte del articulo 20 que disponía dicha suspensión, por lo cual en la ac-
tualidad, los convenios colectivos de trabajo continúan vigentes ante la apertura del concurso.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

DESISTIMIENTO DEL PEDIDO DE CONCURSO.-


CONCEPTO
Y CLASES.-
El desistimiento implica la finalización del concurso
preventivo. Puede ser sancionatorio o voluntario:
Desistimiento sancionatorio: si el deudor no cumple ciertas cargas impuestas
por la ley, se lo tendrá por desistido del concurso preventivo. Esas cargas son:
1) presentar los libros referidos a su situación económica;
2) publicar los edictos;
3) depositar judicialmente el importe para pagar los gastos de correspondencia.
. Desistimiento voluntario: el concursado puede pedir al juez el desistimiento
de su pedido de concurso preventivo hasta el día en aue comienza el Periodo de
Exclusividad (periodo en el cual el concursado presenta las propuestas a sus acreedores).
¿Y qué requisitos serán necesarios para que el juez haga lugar al desistimiento?
- si el concursado lo solicita antes de la primera publicación de edictos, no será
necesaria la conformidad de los acreedores:
- si lo solicita después de la primera publicación de edictos, deberá obtener la
conformidad de la mayoría de los acreedores que establece el art. 31 (acreedores
quirografarios que representen el 75% del capital quirografario).
EFECTOS
DEL DESISTIMIENTO.-
Desistido un pedido de concurso preventivo
(sea sancionatorio o voluntario) no se admitirá un nuevo pedido de concurso preven-
tivo dentro del año posterior al desistimiento, cuando existiesenpedidos de auiebra
pendientes. El objetivo de esta norma es impedir que un nuevo concurso preventivo
sea utilizado como recurso para evitar la declaración de quiebra.

IV. PERIODO INFORMATIVO.


INTRODUCCI~N.-
El 'periodo informativo' abarca desde el proceso de ver-ficación de créditos
hasta el informe general inclusive.
En este periodo, los intervinientes se encargan de aportar al proceso la infor-
mación necesaria, para que el concursado, posteriormente, pueda presentar a los
acreedores las propuestas de acuerdo.

PROCESO DE VERIFICACI~NDE C&DITOS.-


Es un proceso que tiene como objeto comprobar la existencia y de los
créditos y sus modalidades (determinar si son quirografarios o privilegiados). Está
formado por 4 etapas:
1- Solicitud de verificación de créditos (hecha por los acreedores),
2- Observación de los créditos (hecha por el deudor y los acreedores presentados),
3- Informe Individual (opinión del síndico sobre la procedencia de los créditos),
4- Resolución Judicial (sobre la veriíicación o no, de los créditos insinuados).
1) SOLICITUD DE VERIFICACI~N DE CRÉDITOS.- Dentro del plazo estable-
cido por el juez en la resolución de apertura del concurso, todos los acreedores (de
causa o titulo anterior a lapresentación) deben solicitar al síndico laverificación de sus
créditos, indicando la causa, el monto y los privilegios:
- m: es el negocio jurídico que dio origen al crédito (ej: compraventa). El
acreedor, además de invocar dicho negocio iurídico. deberá probar su existencia
(presentar el contrato, la factura,etc.).Jurisprudencia: los fallos plenarios "Transiínea"
(1979) y "Difry" (1980) establecieron que aun tratándose de pagarés y cheques (que
por ser títulos abstractos no es necesario mencionar la causa) se debe invocar y probar la
causa por la que se recibió el título. Se trata así, de evitar que el concursado y un
tercero simulen fraudulentamente créditos inexistentes.
-m: el acreedor debe especificar la suma adeudada más los intereses.
- Privileeios: debe indicar si su crédito es quirografario (común, sin privilegiosj
o privilegiado (los que presentan preferencia en el cobro. Ej: acreedores hipotecarios).
Efectos: el pedido de verificación produce los misinos efectos que la demanda
judicial (interrumpe la prescripción e impide la caducidad del derecho y de la instancia).
Formalidades: la solicitud debe hacerse por escrito y por duplicado, adjuntando
los títulos que justifiquen el crédito con 2 copias firmadas, y constituyendo domicilio
a todos los efectos del juicio.
Arancel: por cada solicitud de verificación que presente, el acreedor -sea tem-
pestivo, incidental o tardío- deberá pagar al síndico un arancel equivalente al 10%
del salario mínimo vital y móvil que se agregará a su crédito. Quedarán excluidos
del pago del arancel los créditos laborales y los equivalentes a menos de 3 salarios
mínimos vitales y móviles, sin necesidad de declaración judicial.
Verificación tardía: si algún acreedor no se presentó a solicitar la verificación
en el plazo establecido, podrá hacerlo luego, por alguna de estas 2 vías:
- mientras tramite el concurso, a través del incidente de verijicación tardía,
- o, concluido el concurso, por la acción individual que corresponda.
En ambos casos, el acreedor deberá presentarse dentro de los 2 anos de la pre-
sentación en concurso. El acreedor que haya obtenido una sentencia de un tribunal
distinto al del concurso (es decir, en el caso de los procesos excluidos del fuero de atrac-
ción) podrá presentarse a verificar aunque haya transcurrido dicho plazo de 2 años,
sin que el pedido de verificación se considere tardío, siempre que lo haga dentro
de los 6 meses de haber quedadoJirme su sentencia.
Vencidos dichos plazos, prescribirán las acciones del acreedor.

2) OBSERVACI~N DE LOS CRÉDITOS.- Vencido el plazo para solicitar la


verificación, el concursado y los acreedores aue se havan vresentado a verificar
tendrán 10 días para impugnar y observar por escrito -en el domicilio del síndico-
las solicitudes de verificación presentadas por los acreedores.
Dentro de las 48 hs. de vencido el plazo para impugnar, el síndico deberá remitir
al juzgado una copia de las impugnaciones y observaciones recibidas.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Los trabajadores de la concursada que no tuvieren el carácter de acreedores


tendrán derecho a revisar los legajos y ser informados por el síndico acerca de los
créditos insinuados.
3) INFORMEINDIVIDUAL.- Vencido el plazo para formular las observaciones,
el síndico tendrá 20 días para presentar un informe en el que dará su opinión fun-
dada aconsejando la verificación o rechazo de cada uno de los créditos y privilegios
reclamados (el síndico sólo informa, quien decide la verificación es el juez).
4) RESOLUCI~N JUDICIAL- Dentro de los 10 días de presentado el 'informe
individual' por el síndico, el juez debe dictar una resolución sobre la procedencia
(o no) de cada uno de los créditos y privilegios reclamados.
a) si el crédito o privilegio no fue observado por el síndico, el concursado o un
acreedor, podrá ser declarado "verijicado"si el juez lo estima procedente.
b) si el crédito o privilegio fue observado por el síndico, el concursado o un
acreedor, el juez decidirá si lo declara "admisible" o "inadmisible".
Efectos de la resolución: estas resoluciones son definitivas a los fines del
cómputo de las mayorías necesarias para votar el acuerdo (es decir, los "verificados"
y los "admisibles" podrán votar el acuerdo; los "no verificados" y los "inadmisibles", no).
Incidente de revisión: si bien todas las resoluciones son definitivas a los efectos
del cómputo de las mayorías para votar, algunas pueden ser modificadas a través
del incidente de revisión:
a) la resolución que declara "verijicado " a un crédito o privilegio no podrá ser
revisada, salvo dolo.
b) por el contrario, las demás resoluciones judiciales podrán ser revisadas ya
sea a pedido del concursado, o de un acreedor.
(Así, un crédito declarado "admisible" será dejnitivo porque su titular podrá votar el
acuerdo. Pero si luego el deudor u otro acreedor presentan un pedido de revisión y el juez
modifica la resolución, el acreedor no cobrará nada).
El incidente de revisión debe iniciarse dentro de los 20 días siguientes a la fecha
de la resolución; vencido ese plazo sin haber sido cuestionada, la resolución queda
firme, produciendo los efectos de la cosa juzgada, salvo dolo.
No procede
verificado decidir sobre la el recurso de

a
revisión
ni observado (salvodolo)
ni impugnado
no verificado decidir sobre la
propuesta de acuerda

el acreedor podrá Procede


admkible >
(
decidir sobre la el recurso de
propuesta de acuerdo revisión
observado
o impugnado el acreedor oa oadrá
* inadmisible decidir sobre la
propuesta de acuerdo II
INFORME GENERAL.-
Treinta días después de presentado el informe individual, el síndico debe presentar
un informe general. Si bien su contenido es similar al del escrito presentado por
el deudor al solicitar su concurso preventivo, los datos pueden coincidir o no (ej:
el concursado puede decir que la cesación de pagos se produjo en una fecha y el síndico,
que se produjo en otra).
CONTENIDO.- Debe presentarse por triplicado y deberá contener:
1) el análisis de las causas del deseauilibrio económico del deudor;
2) la composición del activo (estimando el valor de realización de sus rubros);
3) la composición del m;
4) enumeración de los libros de contabilidad (con dictamen sobre su regularidad);
5) la referencia sobre la inscrivción del deudor en los registros correspondientes.
En caso de sociedades, la referencia sobre la inscripción del contrato social y sus
moddicaciones;
6) la expresión de la época en que se produjo la cesación de vagos (precisando
los hechos que fundamentan el dictamen);
7) en caso de sociedades, debe informar si los socios realizaron regularmente
sus aportes, y si existe responsabilidad patrimonial que se les pueda imputar por
su actuación:
- -

8) la enumeración de los actos que se consideren susccptiblcs dc ser revocados;


9) opinión fundada respecto de la catcaorizacion quc el deudor hubierc cfcctuado
respecto de sus acreedores;
10) deberá informar si el deudor es pasible del trámite legal previsto en el capítulo
111, art. 8 de la ley 25.156 (Ley de defensa de la competencia).
FINALIDAD DEL INFORME.- El informe general es una especie de "radiografia"
del patrimonio del concursado que tiene como fin brindar esa información a los
acreedores para que al momento de votar la propuesta conozcan con exactitud la
situación económica del concursado.
OBSERVACIONES AL INFORME.- Dentro de los 10 días de presentado el infor-
me general, el deudor y los acreedores que hayan solicitado verificación, podrán
presentar observaciones al informe. El juez no debe dictar ninguna resolución al
respecto; las observaciones sólo sirven para aportar más información al concurso.

CATEGORIZACI~N.-
PROPUESTA DE CATEGORIZACI~N.- Dentro de los 10 días de dictada la re-
solución sobre los créditos (declarándolos verificados o no, admisibles o no), el deudor
debe presentar al síndico y al juzgado una groauesta fundada de clasificación en
cateponas de los acreedores venficados y declarados admisibles.
La propuesta debe tener como inínimo 3 categorías de acreedores: quirografarios,
uuiro~rafarioslaborales y ~rivilelriados.Además se pueden crear otras categonas
en base a los montos de los créditos, la naturaleza de las prestaciones, o cualquier
otro elemento que sea razonable.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Esta clasificación se realiza a los efectos de poder ofrecerle a cada categona de


acreedores una propuesta diferente de acuerdo preventivo.
RESOLUCI~N DE CATEGORIZACI~N.- Como ya vimos, en el informe general
el síndico debe opinar sobre la categorización propuesta por el deudor. Ahora bien,
finalizado el plazo para observar dicho informe, el juez tiene 10 días para dictar una
resolución fiiando las categorías v los acreedores comprendidos en ellas.
Es decir, la categorización es efectuada por el deudor, luego analizada por ei
síndico (en el informe general) y finalmente será aprobada (o no) por el juez. Si el
juez la aprueba se abre el período de exclusividad.
Comité de control: en esta misma resolución, el juez designará a los nuevos in-
tegrantes del "Comité de control", el cual quedará conformado del siguiente modo:
- como mínimo por 1 acreedor por cada categoría de las establecidas (obligato-
riamente debe estar el acreedor de mayor monto dentro de cada categoría);
- y por 2 nuevos representantes de los trabaiadores de la concursada, elegidos por
los trabajadores, que se incorporarán al ya electo conforme el artículo 14, inciso 13
(al momento de la resolución de apertura del concurso preventivo).
A partir de ese momento cesarán las funciones de los anteriores integrantes del
comité que representan a los acreedores.
{Nota: antes de la reforma de la ley 26.684, este comité estaba formado sólo por acree-
dores, y p o r ello se denominaba "Comité de acreedores")

PERÍODO DE EXCLUSIVIDAD..
CONCEPTO.-
En este período el concursado debe formular propuestas de acuerdo
preventivo por categorías a sus acreedores y obtener su conformidad.
El penodo de exclusividad comienza cuando queda notificada la resolución del
juez sobre la categorización. Su duración es de 90 días hábiles, pero el juez puede
ampliarlo por 30 días más (hasta 120 días como máximo).
PROPUESTAS
DE ACUERDO
PREVENTIVO.-
Las propuestas de acuerdo pre-
ventivo pueden consistir en:
a) quita, espera o ambas;
b) entrega de bienes a los acreedores;
c) constitución de sociedad con los acreedores quirografarios, en la que éstos tengan
calidad de socios;
d) reorganización de la sociedad deudora (ej: fusión, escisión, transformación);
e) administración de todos o parte de los bienes en interés de los acreedores;
f ) emisión de obligaciones negociables o debentures;
g) emisión de bonos convertibles en acciones;
h) constitución de garantías sobre bienes de terceros;
i) cesión de acciones de otras sociedades;
j) capitalización de créditos en acciones o en un programa de propiedad participada;
k) cualquier otro acuerdo obtenido con conformidad suficiente en cada categoría.
-: las reglas a cumplir son las siguientes:
1) El deudorpuede efectuar unapropuesta diferente a cada categoria de acreedo-
res. Y a su vez puede ofrecer varias propuestas dentro de cada categona, para que los
acreedores elijan la que prefieran (ej: a la categoría de "acreedores quirografarios" puede
ofrecerles las propuestas A, B y C; a la categoria de "acreedores quirografarios laborales" las
propuestas D y F; y a la categona de los "acreedores privilegiados" las propuestas G, H, 1y J).
2) El deudor debe presentar propuestas a los acreedores quirografarios, siendo
facultativa la presentación de propuestas a acreedores privilegiados. (Si bien el
deudor debe crear como mínimo 3 categorías de acreedores, y una de ellas debe ser de
"acreedores privilegiados", no es obligatorio que les ofrezca a éstos una propuesta, ya que
gozan de otros medios para obtener su pago -ej: el acreedor privilegiado hipotecario puede
continuar con la ejecución del bien-).
3) La propuesta NO puede consistir en una prestación que dependa exclusiva-
mente de la voluntad del concursado.
4 ) El deudor debe acompañar junto con la propuesta, un régimen de adminis-
tración y limitación a actos de disposición, que será aplicable a la etapa de cum-
plimiento del acuerdo.
5) También deberá presentar la conformación de un Comité de control que
sustituirá al anterior y controlará el acuerdo. Dicho Comité estará formado por
acreedores que representen la mayona del capital, y permanecerán en su cargo los
representantes de los b.abajadores de la concursada. (ConJ: ley 26.684)
6) Si la propuesta no consiste en una quita o espera, debe expresar la forma y
tiempo en que se calcularán las deudas en moneda extranjera que existiesen.
Presentación de la ~roauestg:el deudor deberá hacer pública su propuesta
presentándola en el expediente, como mínimo 20 días antes del vencimiento del
Periodo de Exclusividad. Si no lo hciere será declarado en quiebra (excepto que exista
la posibilidad de salvataje, como veremos más adelante). El deudor puede modificar su
propuesta hasta el momento de celebrarse la audiencia informativa.

AUDIENCIA
INFORMATIVA.-
Se celebra 5 días antes del vencimiento del Pe-
ríodo de Exclusividad ante el juez, el secretario, el deudor, el comité provisorio de
control y los acreedores.
En esta audiencia los asistentes podrán hacerle preguntas al deudor sobre las
propuestas y negociaciones realizadas hasta el momento.
Si antes de la fecha señalada para la audiencia informativa, el deudor hubiera
obtenido las conformidades de sus acreedores para lograr el acuerdo, y hubiera
comunicado dicha circunstancia al juzgado, la audiencia no se llevará a cabo.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

MAYOR~AS
NECESARIAS.-
Para lograr el acuerdo con los acreedores quirogra-
farios la ley exige una doble mayoría: de acreedores y de capital.
Es decir, dentro de cada categona, la propuesta debe ser aprobada por la mayo-
ría absoluta de los acreedores que a su vez, representen las 2Bpartes del capital
computable. Si alguna de las categorías se opone, cae la propuesta.
~ O u se
é entiende aor "mavoría absoluta" de los acreedores? Significa "más
de la mitad". Algunos autores sostienen que la mayoría absoluta es "la mitad más
unonpero a nuestro criterio esta solución es errónea por elmotivo que explicaremos
a continuación, con un ejemplo.
Eiemillo: supongamos que en una categoría hay 11 acreedores.
- Si decimos que la mayoría absoluta significa "la mitad más uno" se necesitaría el voto
de 6 acreedores y medio (5,5 + 1). Pero como es imposible obtener el voto de 6 acreedores
y "medio", se necesitaría el voto de 7 acreedores y de esta forma se estaría perjudicando a
quienes votan a favor de la propuesta (al exigirles una mayoría más alta).
- Por el contrarío, si decimos que significa "más de la mitad", la mayona absoluta de 11
estaría formada por 6 acreedores (más de 5,5), siendo ésta una solución más justa.
iOué se entiende aor "caaital comautable"? El capital computable está for-
mado por los siguientes créditos:
a) créditos quirografarios verificados y declarados admisibles (es decir, los decla-
rados inadmisibles no se computan).
b) créditos privilegiados cuyos titulares hayanrenunciado al privilegio (y se hayan
incorporado a una categoría de quirografanos).
C)si a un acreedor en la verificación de créditos se le rechaza el privilegio,
- . será
admitido como quirografario y su crédito será computado. Pero si ante el rechazo
hubiese promovido incidente de revisión, su crédito no se computará.
Ouedan excluidos del cóm~uto:el cónyuge y los parientes del deudor, y sus
cesionarios dentro del año anterior a la presentación (para evitar fraudes).
Tratándose de sociedades no se computan los socios ni los administradores;
tampoco los acreedores de la sociedad que sean cónyuges, parientes o cesionarios
de los socios o administradores. La prohibición no se aplica a los acreedores que
sean accionistas de la sociedad.

PROPUESTA PARA ACREEDORES PWILEGIADOS.- El deudor "puede" (no


es obligatorio) ofrecer propuestas a los acreedores privilegiados. Para los acreedores
con p r i v i l e g , se exigen las mismas mayorías que para los quirografarios;
para los acreedores con privilegio especial, se requiere la unanimidad.
¿Y qué sucede si el deudor obtiene las conformidades de los acreedores quiro-
grafarios pero no las conformidades de los privilegiados? En este caso sólo será
declarado en quiebra si hubiese manifestado en el expediente, que condicionaba
la propuesta de los acreedores quirografarios a la aprobación de las propuestas
formuladas a los acreedores privilegiados.
CATEGOR~ PROPUESTAMAYOR~A
DE ACREEDORES QUEREPRESENTEN

Obligatoria Mayoría absoluta Las 213 partes del


quirografarios (más de la mitad) capital computable
Acreedores con Mayoría absoluta Las 213 partes del
Facultativn
privilegio general (más de la mitad) capital computable
Acreedores con Facultativa Unanimidad La totalidad del
privilegio especial capital computable

APROBACI~N DE LA PROPUESTA.- Para que la propuesta de acuerdo sea


aprobada, el deudor debe presentar en el juzgado, hasta el día del vencimiento del
Período de Exclusividad, el texto de la propuesta más las conformidades de los
acreedores realizadas por escrito y con firma certificada.
Presentadas las conformidades de los acreedores, el juez dictará una resolución
dando a conocer la existencia del acuerdo.
Finalizado el Periodo de Exclusividad sin que el deudor presente las confonni-
dades, se decreta la quiebra (o el salvataje en su caso).

VI. I M P U G N A C I ~ NHOMOLOGACI('>N.
. NULIDAD
Y CUMPLIMIEN'I'O DEL ACUERDO.

Como dijimos, presentadas las conformidades de los acreedores, el juez dictará


una resolución dando a conocer la existencia del acuerdo. A partir de que esta
resolución queda notificada, hay un periodo de 5 díaspara impugnar el acuerdo.
Sujetos legitimados: están legitimados para impugnar el acuerdo:
1) los acreedores con derecho a voto;
2) los acreedores que hubieren iniciado incidente de verificación tardía;
3) y los acreedores que hubieren iniciado incidente de revisión (por no haber sido
admitido su crédito).
Causales para impugnar el acuerdo: son las siguientes:
1) Error en el cómputo de la mayona necesaria para lograr el acuerdo (ej: se
computa el voto de algún acreedor que no tiene derecho a votar);
2) Falta de representación de acreedores que concurran a formar mayona en las
categonas (ej: si las mayorias se hubiesen obtenido con el voto de acreedores no represen-
tados adecuadamente);
3) Exageración fraudulenta del pasivo (ej: se aumenta el pasivo con deudas inexis-
tentes haciéndole creer al acreedor que si no acepta la propuesta sus posibilidades de cobrar
en la quiebra serán escasas; se aumenta el pasivo con deudas inexistentes para controlar las
mayorias).
4) Ocultación o exageración fraudulenta del activo (ej: se exagera el activo con
bienes inexistentes para que los acreedores crean que podrán cobrar sus créditos y voten
las propuestas del concursado).

POLfTICADE PRECIOS PARAESTLDUWFI'ES:E D l T O W eiTüDlO SE COMPROMZTEAMANTENER


ESTE ~ O PRECIO ACCESMLE PARA LOS ESTUDIANTES. NO A LA FOTOCOPIA;si AL LIBRO
R A UN
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

5) Inobservancia de formas esenciales para la celebración del acuerdo. Esta causai


sólo podrán invocarla aquellos acreedores que no hubieran dado su conformidad a
la propuesta presentada por el concursado
Resolución: tramitada la impugnación, el juez debe resolver. Si la considera
procedente, debe decretar la quiebra (o el salvataje en su caso). Si el juez considera
que la impugnación es improcedente, debe homologar el acuerdo.

HOMOLOGACI~N.-
Luego de analizar el cumplimiento de los requisitos de forma del acuerdo, el
juez deberá homologar10 (aprobarlo). Los jueces no pueden hacer análisis de mérito
para homologar un acuerdo (ej: no pueden analizar el interés general, o si el acuerdo es de
posible cumplimiento, etc.) pero la ley establece que en ningún caso podrán homologar
un acuerdo abusivo o en fraude a la ley.

.
Efectos de la homologación del acuerdo:
Novación: las obligaciones con causa anterior al concurso quedan extinguidas

.
y son reemplazadas por las que surgen del acuerdo homologado.
Socios solidarios: el acuerdo homologado se extiende a los socios ilimitada-
mente responsables.
Alcance del acuerdo homologado: se aplica a las siguientes personas:
- a todos los acreedores quirografarios de causa o título anterior a la presen-
tación (aunque no hayan participado del concurso),
- a los acreedores privilegiados que hayan renunciado a su privilegio,
- y a quienes hayan deducido incidente de verijicación tardía (una vez que sus
créditos hayan sido declarados verificados).

CONCLUSI~NDEL CONCURSO.-
Una vez homologado el acuerdo el juez debe declarar la finalización del con-
curso. Pero antes de ello, se debe llevar a cabo lo siguiente:
-
1) constituir las garantías necesarias para asegurar el cumplimiento del acuerdo,
2) ejecutar las medidas tendientes al cumplimiento del acuerdo, y
3) mantener la inhibición general de bienes mientras se cumpla el acuerdo.

CUMPLIMIENTO DEL ACUERDO.-


Concluido el concurso, el deudor debe cumplir el acuerdo. Unavez cumplido ei
acuerdo, el juez dicta una resolución de declaración de cumplimiento.
A partir de dicha resolución comienza el "periodo de inhibición": periodo de 1
año durante el cual el deudor no podrá solicitar nuevamente su concurso preventivo,
-
ni la conversión de quiebra en concurso preventivo.

INCUMPLIMIENTO DEL ACUERDO.-


Ante el incuinplimiento del acuerdo, se produce la "quiebra indirecta" que
consiste en la declaración de quiebra por el fracaso del concurso preventivo.
La quiebra indirecta puede ser declarada de 2 formas:
- a uedido del acreedor interesado o de los controladores del acuerdo: cuando el
deudor no cumpla el acuerdo;
- o sin necesidad de petición: cuando el deudor manifieste en el juicio su impo-
sibilidad de cumplir el acuerdo.

NULIDAD DEL ACUERDO.-


Sólo pueden plantear la nulidad los acreedores comurendidos en el acuerdo,
dentro de los 6 meses desde la homologación del acuerdo. La sentencia que decrete
la nulidad debe contener la declaración de quiebra del deudor.
Causales de nulidad: para poder invocar la nulidad se exige que alguna de
estas causales sea descubierta una vez vencido el plazo para impugnar el acuerdo:
- dolo empleado por el deudor para exagerar el pasivo,
- para ocultar o exagerar el activo,
- o para aparentar privilegios inexistentes o constituidos ilícitamente.
Para que se configure alguna de estas causales es necesario que exista una con-
ducta dolosa por parte del deudor (no procede si hubo error, negligencia, etc.).

VII. PROPUESTA POR TERCEROS (SALVATAJE o CRAMDOWN).


CONCEPTO.-
ES un procedimiento que tiene lugar cuando la concursada no
llega a un acuerdo con sus acreedores. Consiste en darle la posibilidad a terceros,
de presentar propuestas de acuerdo a los acreedores.
En caso de que aceptarse alguna propuesta, el tercero que la formuló adquiere
las acciones o cuotas sociales de la empresa, salvándola de la quiebra.
SUJETOS.- Para abrir este procedimiento es necesario que la concursada sea
alguna de estas personas jurídicas:
- sociedades de responsabilidad limitada,
- sociedades por acciones,
- sociedades cooperativas
- o sociedades en que el Estado (nacional provincial o municipal) sea parte.
No se podrá abrir este procedimiento cuando se trate de personas físicas, mu-
tuales, aseguradoras, personas excluidas por leyes especiales, y cuando se trate de
pequeños concursos.

TRÁMITE.-
El trámite que debe realizarse es el siguiente:
1) Apertura del registro: vencido el Periodo de Exclusividad sin que el deudor
hubiera obtenido las conformidades, el juez tendrá 2 días uara abrir un registro de
oferentes en el expediente.
Abierto el registro, los terceros que estén interesados en adquirir las acciones
o cuotas sociales de la concursada, tienen 5 días para inscribirse a los fines de
formular una propuesta.
Si vencido ese plazo no hubiera ningún inscripto, el juez declarará la quiebra.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

¿Quiénes pueden inscribirse en el registro? Pueden inscribirse:


- los acreedores de la concursada,
- la cooperativa de trabajo conformada por trabajadores de la misma empresa,
incluida la cooperativa en formación (con$ ley 26.684),
- y otros terceros interesados en adquirir las acciones o cuotas representativas
del capital social de la concursada.
2) Valuación de las acciones o cuotas sociales: si hay inscnptos en el registro,
el juez nombrará a un evaluador para que realice la valuación de la empresa (para
establecer su valor real de mercado). En base a esta valuación, el juez dictará una
solución fiiando el valor de las acciones o cuotas sociales de la empresa.
3) Presentación de propuestas: quienes se hayan inscnpto en el registro podrán
presentar propuestas de acuerdo hasta el día de la audiencia informativa, que se
realizará 5 días antes del vencimiento del plazo para presentar las conformidades
de los acreedores.
Los oferentes podrán mantener o modificar la categorización realizada por el
deudor en el Periodo de Exclusividad.
En esta etapa el deudor recobra la posibilidad de obtener adhesiones a la pro-
puesta que había formulado o a la nueva que formulase, compitiendo sin ninguna
preferencia con el resto de los oferentes.
4) Obtención de las conformidades: todos los oferentes, incluido el deudor,
tienen un plazo para obtener las conformidades, que será de 20 días contados desde
la resolución aue fiió el valor de las acciones o cuotas sociales. El primer oferente
que presente en el expediente las conformidades suficientes, adquirirá el derecho a
que se le transfieran las acciones o cuotas sociales de la concursada.
Rigen iguales mayorías y requisitos de forma que para el acuerdo preventivo
del Período de Exclusividad. En este penodo los acreedores podrán otorgar su
conformidad a una, varias o todas las propuestas formuladas.
5) Quiebra: cuando en esta etapa ningún oferente lograra las conformidades
necesarias para el acuerdo, o éste no fuese homologado por el juez, se declarará la
quiebra sin más trámite.

"SALVATAJE COOPERATIVO" O "CRAMDOWN COOPERATIVO"


(artículo 48 bis, incorporado por ley 26.648).-
El "salvataje cooperativo" es un instituto que incorporó la ley 26.648 a través
del art. 48 bis de la LCQ y procede cuando un grupo de trabajadores de la empresa
concursada ha constituido una cooperativa de trabajo, y se inscribe en el registro de
oferentes, a los fines de presentar propuestas de acuerdo a los acreedores. También
procede cuando dicha cooperativa se encuentra "en formación".
Una vez inscripta la cooperativa en el registro, el juez ordenará al síndico que
practique una liquidación de todos los créditos que corresponderían -eventualmente-
a los trabajadores de la cooperativa, en concepto de indemnizaciones. Los créditos
así calculados podrán hacerse valer para intervenir en el procedimiento de salvataje
(es decir, para adquirir la empresa).
Homologado el acuerdo correspondiente, se producirá la disolución del contrato
de trabajo de los trabajadores inscriptos y los créditos laborales se transferirán a
favor de la cooperativa de trabajo convirtiéndose en cuotas de capital social de la
misma. La cooperativa podrá utilizar esos créditos laborales que se incorporaron a
su capital social, para cancelar el pago del salvataje.
Crítica.- Este instituto ha recibido diversas críticas debido a que dichas indem-
nizaciones calculadas, no son reales (en los hechos, no hubo despido, ni falta de prea-
viso). Es decir, se les da a dichos créditos entidad real, cuando se trata de créditos
hipotéticos. Y se permite su afectación al pago para la adquisición de la empresa,
cuando en realidad, esos créditos nunca integraron el pasivo concursal.

VIII. CONCURSO EN CASO DE AGRUPAMIENTO.


BREVE NOCI~N.- Cuando 2 o más personas (físicas o jurídicas) integren en for-
ma permanente un conjunto económico, pueden solicitar en conjunto su concurso
preventivo. Habrá "conjunto económico" cuando sus miembros estén vinculados
entre sí y respondan a los mismos titulares y a un interés grupal.
Para la apertura del concurso bastará con que 1 de los integrantes del agrupa-
miento se encuentre en estado de cesación de pagos, con la condición de que dicho
estado pueda afectar a los demás integrantes del grupo económico.
La solicitud debe comprender a los integrantes del agrupamiento sin ex-
clusiones y debe exponer los hechos en que funda la existencia del agrupamiento
y su exteriorización. Existirá un proceso por cada persona concursada.
CONCURSO PREVENTIVO
Proceso destinado a evitar la quiebra a través de un acuerdo
entre el deudor y sus acreedores. Sólo procede a pedido del deudor.
I) sujeto no concunable;
2) falta de requisitos formales;
3) periodo de inhibición;
4) incompetencia.

r
rechaza
Solicitud de

1 l
Petición ioform, informe
- Notiíicaciói Observación - individual 1 dFE:
C O L
Preventivo Iréditos
de créditos del síndico m
par el par los verificado mínimo 3 categ.:
deudor acreedores 7
4
requisitos
(a cargo del
concursado)
- causa
- monto opinión sobre admisible quirog, laborales Brinda información
privilegiados sobre el patrimonio
-privilegio la aceptación inadmisible

t de cada crédito del c o n m a d o , para


- sustanciales certificada que los acreedores
-formales (a cargo al votar conozcan
del shdico) su situación eca-
nómica.
a) Cirelac. al concursado.- c) Cirelación s las iuicios.-
- J. nuevos (prohibición).
sujetos a autorización judicial. - J. en trámite (fuera de atracción).
prohibidas. - Procesos excluidos del fuero de atracción
- Viajes al exterior. - Ejecución par remate no judicial
- Suspensión de remates.
b) Cirelación a los acreedores.-
- Acreedores comprendidos. d) Clrelación a los cantratos.-
- Suspensión de intereses. - Ctos. en curso de ejecución w n
- Conversión de deudas no dinerarias. prestaciones recíprocas pendientes.
- Pronto pago de criditos laborales. - Serv. públicos.
La cateeotilación es:
e efectuada par el deudor,
luego analizada porel sindico
(en el informe general),
e y finalmente será aprobada
., - - - - - - - - - - - - - - - - - -
90 días (120 máximo) si n o hay<
acuerdo
Quiebra
Propuesta p o r terceros
(Salvataje)
(o no) por el juez.

Informe
General Presentación - Audiencia Si hay
del sindica de Propuestas Informativa acuerdo
de acreedores

deudor acreedores Debe presentarlas cama mínima Se celebra 5 días antes del vencimiento Presentadas las conformidades
Brinda información 20 días antes del vencimiento del del Penodo de Exclusividad. El deudor de las acreedores, eljuez dictará
sobre el patrimonio Periodo de Exclusividad. informará sobre las propuestas y nego- una resolución dando a conocer
delconcursado, para ciaciones realizadas hasta el momento. la existencia del acuerdo.
que los acreedores Sino la hiciere -)Quiebra
al votar conozcan (a salvataje).
su situación eco-
nómica.
I >
Aeeotación d e las oraouestas. Mavarías exieidas.-
Proouestas m a acreedores quirografarios.- Deben ser aprobadas par:
- la mayoria absoluta de los acreedores ("'mds de la mitadf?
- que a su vez, representen las 13parfes delca~italcom~utable formado por:
a) créditos verificados y declarados admisibles (los inadmisibles no).
b) créditos privilegiados cuyos titulares renunciaron al ptivilegia.
c) créditos a los que se les rechazó el privilegio en la vetif de créditos.
Proouestas oara acreedores otivileeiados.-
El deudor "puede" (es facultativo) ofrecer propuestas a las acreedores privilegiadas:
- acreedores con ptivileeio eeneral, se exigen = mayorías que para las quirografarios;
- acreedores caii privileeio esiiecial, se requiere la ui~animidad.
\ i
'aluame$!on! sop!n~!$sooo
o sa$na$s!xam so!aa[!~!~d~e$uaiede-
'o~!$oe[a iwaaexa o ~ellnoo- 'o!Ba~!d!,dnsu opu!>unuar oedeq anb sope!aapn!~d ssa~opaaioeso[ e -
'on~sed[a iwaaeua - '(ounoooo lap oped!o!ped uedvq ou anbone) oo!oe$uasa~d
:ap oy [a u03 ropnap lap airediod esoIop
e$onpuoo eun n$s!xa aqap :pepgnu ap salesne3

t
.opIanoe [ap avarm~-
e[ a s n p d apand oo!oeZo~omoq
- -----1
e[ apsap sasam 9 sol ap oi$uaa

on!$uana~d.ouoo ua wqa!nb opran3e [ap uo!owqa[ao


ns ap uo!sranuoo el npad !o - el wed sa[e!ouasa semroj ap e ! o u e ~ a s q o q -
.naij .ouo3 qpad e ran~on- on!ioe [ap einalnpnq uo!oei[noo noo!oeia%exa -
:ppw ou opesrnauoo o~!sed[ap elualnpnq u?!owaaexg - 'op~anoelap e!oua$s!xa e[
[a o?e 1 aiuwnp saiopaaroe ap uo!oe$uasa~darap e$led - Ia30U03 e OPueP U?!3nloSai emi
:u9!WlnluI se!,esaoau sepodem ap olndmoo ua i o n 3 - yw3!p z a n r ~ a'saiopaa~oesol ap
I
aP OPOJJad I :m s a p e p ! w o ~ oser
~ sepwasaid
-1
osmaoo3 lap
o p ~ a n a lap
y o?~snlauo31s o p ~ a n a la
y op~anaele op~anay
o~oa!m!ldmn3 1s 1e!a!pn[ - -
O P ~ ~ O I O ~ ~ oapaao~d
H on !S I ~ e!aoaw!xa
P P
~e!a!pn[ ' ~ o s a x n?;ae~e~aa le!~!pn[ 'losax ~e!a!pn[ 10sax

(abw~es)

wa!no
>
s o I a x a l ~ o edl s a n d o q
uapaoaid !S
CAPITULO 111
LA QULEBRA

CONCEPTO Y CLASES..
CONCEPTO.-
ES un proceso por el cual se liquidan todos los bienes del deudor
para hacer frente al cumplimiento de sus obligaciones.
CLASES DE QUIEBRA.- La quiebra puede ser: indirecta (declarada por el juez si
fracasa el concurso preventivo o el salvataje) o directa (ya sea a pedido del propio deudor
o a pedido de un acreedor).
,- >
INDIRECTA, Declarada por el juez ante el fracaso
del concurso preventivo o del salvataje
QUIEBRA

L "RECTA 7 A pedido del deudor

A pedido de un acreedor
\ I

QUIEBRA INDZRECTA.-
CASOS.-
Es declarada por el juez en los siguientes casos:
* si el deudor no presenta en término la vrovuesta de acuerdo preventivo;
* si el deudor no obtuvo las conformidades al acuerdo preventivo (art. 46);
* si el deudor no obtuvo las conformidades de los acreedores privilegiados (cuando
haya condicionado la aprobación de la propuesta formulada a acreedores quirografarios, a
la aprobación de la propuesta formulada a los privilegiados, art. 47);
* en el caso del salvataie, cuando no hubiera ningún inscripto en el registro de
oferentes, o cuando no se hubiere obtenido ningún acuerdo, o cuando el acuerdo
no fuere homologado por el juez (art. 48);
x si el juez declara procedente la impugnación al acuerdo (art. 51);
x si el concursado no paga los honorarios (art. 54);
x si el juez decreta la nulidad del acuerdo homologado (art. 61);
x si el deudor no cumvle (total o parcialmente) el acuerdo preventivo, o si manifiesta
en el juicio su imposibilidad de cumplirlo en el futuro (art. 63).
Acreditada alguna de estas situaciones, el juez debe dictar la sentencia de quiebra.
QUIEBRA DIRECTA.-
La ley establece que NO es necesaria la pluralidad de acreedores (es decir que se
puede pedir aunque haya sólo un acreedor). La quiebra directa puede ser solicitada por
el deudor o por un acreedor, como veremos a continuación:

1) POREL DEUDOR.- Al solicitar su quiebra, el deudor debe cumplir con los


mismos requisitos formales exigidos para la apertura del concurso preventivo (art.
11) y debe poner todos sus bienes a disposición del juzgado.
En caso de sociedades, estas medidas también se aplican a los socios ilimitada-
mente responsables que hayan decidido la petición de la quiebra.
Desistimiento.- El deudor sólo puede desistir de su pedido de quiebra si de-
muestra, antes de la primera publicación de edictos, que ha desaparecido su estado
de cesación de pagos.

2) PORUN ACREEDOR.- Cualquier acreedor cuyo crédito sea exigible puede


pedir la quiebra del deudor excepto su cónyuge, los ascendientes o descendientes
y los cesionarios de sus créditos.
Requisitos.- Al pedir la quiebra, el acreedor debe probar sumariamente:
- la existencia y exigibilidad de su crédito,
- que el deudor es un sujeto concursable,
- algún hecho revelador del estado de cesación depagos del deudor.
El acreedor con privilegio especial, debe probar además que elbien sobre el que
recae su privilegio no alcanza para cubrir su crédito.
Trámite.- Acreditados estos requisitos, el juez debe citar al deudor para que
invoque y pruebe lo que estime conveniente para que el pedido sea rechazado (ej:
puede probar que no es un sujeto concursable, que no está en cesación de pagos, etc.).
La ley establece que no existejuicio de anteauiebra: esto significa que no puede
haber una etapa probatoria muy extensa para debatir si debe declararse la quiebra o
no; por eso, luego de oír al deudor, el juez oirá al acreedor y resolverá admitiendo
o rechazando el pedido de quiebra.
Medidas precautorias.- Antes de declarar la quiebra, a pedido y bajo larespon-
sabilidad del acreedor, el juez puede decretar medidas precautorias para proteger
la integridad del patrimonio del deudor (como ser: la inhibición general de bienes, la
intervención en sus negocios, etc.). Para adoptar estas medidas, la ley exige:
- que el juez vea acreditado a simple vista lo invocado por el acreedor,
- y el peligro en la demora.
Desistimiento.- El acreedor sólo puede desistir de su solicitud mientras el juez
no haya citado al deudor. En caso de desistimiento, los pagos hechos por el deudor
al acreedor peticionante de la quiebra, deberán ser reintegrados.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

11. SENTENCIA DE OUIEBRA.


CONVERSI~N.REPOSICI~NE INCOMPETENCIA.

SENTENCIA DE QUIEBRA.-
Contenido.- La sentencia que declare la quiebra debe contener:
1) Individualización del fallido y si fuera una sociedad, la individualización de
los socios con responsabilidad ilimitada.
2) Orden de anotar la quiebra y la inhibición general de bienes, en los registros
correspondientes.
3) Orden de entregar al síndico los bienes de fallido.
4) Intimación al deudor para que cumpla los reauisitos exigidos para pedir su
auiebra (si aún no lo hizo) y para que entregue al síndico los libros de comercio.
5) La prohibición de hacer pagos al fallido.
6) Orden de interceptar v entregar al síndico la correspondencia del fallido.
7) Intimación al fallido para que constituva domicilio procesal en el lugar de
tramitación del juicio.
8) Orden de comunicar a las autoridades competentes (prefectura, policía aeronáu-
tica, etc.) la prohibición de salida del vaís que recae sobre el fallido.
9) Orden de vender los bienes del deudor y la designación de auien efectuará
las enaienaciones.
10) Designación de quien realizará el inventario de los bienes del fallido.
11) La designación de audiencia vara el sorteo del síndico.

Supuestos especiales.- Además, en los casos de:


- auiebra directa, o
- auiebra indirecta derivada de la nulidad o incumplimiento del acuerdo,
la sentencia debe fijar la fecha hasta la cual se pueden presentar las solicitudes de
ver@cación de créditos y las fechas para la presentación de los informes individual
y general.
Publicidad.- Dictada la sentencia, el secretario del juzgado dará a conocer el
estado de quiebra y el nombre y domicilio del síndico, publicando edictos durante
5 días en el diario de publicaciones legales (y en cada jurisdicción en la que el fallido
tenga establecimiento o en la que se domicilie un socio solidario).

¿Y qué puede hacer el deudor frente a la sentencia de quiebra? Tiene 3


posibilidades:
pedir la conversión de la quiebra en concurso preventivo,
interponer un recurso de reposición,
plantear la incompetencia del juzgado.
4 continuación desarrollaremos cada una de estas posibilidades.
CONVERSI~N.-
Concepto: consiste en la transformación del proceso liquidativo (quiebra) en
preventivo (concurso preventivo) a pedido del deudor.
Requisitos: el deudor que solicite la conversión debe:
pedirla dentro de los 10 días a partir de la última publicación de edictos,
ser un suieto concursable según el art. 5 (ej: los Bancos no podrían),
cumplir con los reauisitos formales para pedir el concurso preventivo (art. 11).
No procede la conversión: en los siguientes casos:
cuando el deudor se encuentre en el período de inhibición (periodo de 1 año desde
el cumplimiento del último concurso preventivo); o
cuando la quiebra se haya decretado por incumplimiento de un acuerdo pre-
ventivo o estando en trámite un concurso vreventivo.
Efectos del pedido de conversión: el deudor que solicitó la conversión de su
quiebra en concurso preventivo, ya no podrá interponer recurso de reposición
para dejar sin efecto la sentencia de quiebra (porque no tiene sentido pedir que se deje
sin efecto la sentencia de quiebra, si ya se pidió la conversión). En cambio, el pedido de
conversión no impide la continuación del planteo de incompetencia.

RECURSO DE REPOSICI~N.-
Concepto: es un recurso que puede interponer el deudor para dejar sin efecto la
sentencia de quiebra declarada a pedido del acreedor.
Requisitos: deben cumplirse los siguientes requisitos:
el deudor debe interponer el recurso dentro de los 5a partir de que tomó
conocimiento del decreto de quiebra;
el recurso debe estar fundado en la falta de reauisitos sustanciales para decretar
la quiebra (ej: que el deudor no es un sujeto concursable, o que no está en cesación de pagos).
¿En qué casos se puede interponer?: sólo si la quiebra fue declarada a pedido
de un acreedor (el deudor que pidió su quiebra no puede interponer la reposición).
Resolución: luego de valorar las pruebas, el juez dictará una resolución admi-
tiendo o rechazando el recurso, la cual podrá ser apelada, tanto por el deudor (si fue
el recurso fue rechazado), como por el acreedor (si fue admitido).
La revocación de la sentencia de quiebra hace cesar los efectos del concurso.
Daños y perjuicios: revocada la sentencia de quiebra, quien la peticionó con
dolo o culpa grave es responsable por los daños y perjuicios causados.
Levantamiento sin trámite: es una variante del recurso de reposición, que posi-
bilita el levantamiento inmediato de la quiebra. Eljuez podrá revocar la declaración
de quiebra sin escuchar a las partes cuando el fallido, al interponer el recurso de
reposición, deposite la suma de los créditos que produjeron la quiebra.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

INCOMPETENCIA.-
Dentro de los 5 días a partir de que tomó conocimiento del decreto de quiebra, el
deudor o cualauier acreedor. excepto el aue pidió la auiebra, pueden solicitar que
se declare la incompetencia del juzgado para entender en la causa.
Si la incompetencia es admitida, se ordena el pase del expediente al juzgado
correspondiente, siendo válidas la actuaciones que se hubieran realizado hasta
entonces. En ningún momento cesa la aplicación de los efectos de la quiebra.

111. EFECTOS DE LA OUIEBRA.

a) Deber de cooperación. Cada vez que el juez o el síndico lo requieran, el


fallido debe dar explicaciones sobre los créditos y su situación patrimonial. Si se
negara a concurrir, el juez puede hacerlo comparecer por la fuerza pública.
b) Autorización para viajar al exterior. A partir de la sentencia de quiebra
el fallido no puede ausentarse del país sin autorización judicial, la que deberá ser
otorgada cuando la presencia del fallido no sea requerida por el juez, o en caso de
necesidad y urgencia evidentes.
La interdicción dura hasta la vresentación del Informe General del síndico, plazo
que puede ser prorrogado por 6 meses más, mediante resolución fundada.
c) Inhabilitación del fallido. El fallido queda imposibilitado para ejercer el
comercio, integrar sociedades y para ser administrador, gerente, síndico o fundador
de sociedades, asociaciones y fundaciones.
Si se trata de una persona física, estará inhabilitada durante 1 a partir del
decreto de quiebra (pasado el año queda rehabilitado de pleno derecho).
Si es una persona iurídica, la inhabilitación será definitiva.
d) Derecho de trabajar. Si bien el fallido se encuentra inhabilitado, conserva
la facultad de realizar tareas artesanales, profesionales o en relación de dependen-
cia para poder sustentarse. Hasta la rehabilitación, los ingresos percibidos estarán
sometidos al desapoderamiento (aunque sólo en una proporción, respetando el Limite
basado en la inembargahilidad de los salarios).
e) Interceptación de correspondencia. Al decretar la quiebra, el juez debe
librar un oficio a la empresa de correos para que la correspondencia dirigida al
fallido sea remitida al síndico. Este debe abrirla en presencia del fallido o del juez,
entregando al interesado la que fuere estrictamente personal. Esto tiene como fin
detectar bienes del fallido (ej: resúmenes de cuentas bancarias).
í)Muerte o incapacidad del fallido. Ni la muerte ni la incapacidad del fallido
afectan al trámite o a los efectos del concurso. En caso de muerte, el fallido es
sustituido por sus herederos; y en caso de incapacidad, por su representante.
a) Desapoderamiento. Impide que el fallido ejercite los derechos de disposición
y administración sobre sus bienes (los existentes a la fecha de la sentencia de quiebra
y los que adquiera hasta su rehabilitación). Dichas facultades serán ejercidas exclusi-
vamente por el síndico y todos los actos realizados por el fallido sobre los bienes
desapoderados, serán ineficaces (inoponibles a los acreedores).
Quedan excluidos del desapoderamiento, ciertos bienes enumerados por la ley
(bienes inembargables, derechos no patrimoniales, ciertas indemnizaciones, etc).
b) Incautación. Inmediatamente después de declarada la quiebra se procede a
la incautación de los bienes v papeles del fallido, que se puede realizar mediante:
- la entrega directa de los bienes al síndico,
- la incautación de los bienes del deudor que están en poder de terceros,
- la clausura del establecimiento del deudor (y demás lugares donde se encuentren
sus bienes y papeles).
c) Conservación y administración de los bienes. El síndico toma posesión de los
bienes bajo inventario y debe realizar las medidas necesarias para su conservación
y administración. A tales efectos, el síndico debe:
- procurar el cobro de los créditos adeudados al fallido e iniciar los juicios ne-
cesarios para su percepción.
- pedir la venta inmediata de los bienes perecederos (y de los que estén expuestos a
una gran disminución del precio y de los que resulte muy cara su conservación).
- puede realizar los contratos aue resulten necesarios para la conservación y
administración de los bienes, previa autorización judicial (ej: contrato de seguro).
- puede convenir locación o cualquier otro contrato sobre bienes, con el fin de
obtener frutos, previa autorización del juez.
Las sumas de dinero que se perciban deben ser depositadas a la orden del juez
en el banco de depósitos judiciales dentro de los 3 días.
d) Legitimación procesal. El fallido pierde la leeitunación vrocesal en todo
litigio relativo a los bienes desapoderados, debiendo actuar en ellos el síndico.
Puede, sin embargo, solicitar medidas iudiciales conservatonas hasta que el síndico
se presente, y realizar las extraiudiciales en omisión del síndico.
e) Herencias. Si el fallido una herencia, primero se pagarán las deudas
que tenía el difunto, y el remanente ingresará al patrimonio del fallido para pagar
a sus acreedores. El fallido sólo podrá repudiar una herencia en lo que exceda al
interés de los acreedores.
í)Donaciones. Los bienes donados al fallido a partir de la sentencia de quiebra
y hasta su rehabilitación, ingresan al concurso y quedan sometidos al desapodera-
miento. La condición de que los bienes donados al fallido no aueden comprendidos
en el desapoderamiento es ineficaz respecto de los acreedores.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

3) EFECTOS SOBRE ACTOS PERJUDICiALES A LOS ACREEDORES.-


RETROACCI~N DE LA QUIEBRA. La quiebra no sólo produce efectos hacia el
futuro, sino también hacia el pasado. Así, el efecto retroactivo de la quiebra permite
que el juez revise los actos realizados por el fallido antes del decreto de quiebra
(durante el Periodo de Sospecha) y declare la ineficacia de aauellos actos aue. con o
sin intención de hacerlo. veriudicaron a los acreedores (ya sea por disminución del
activo, por violación al principio de igualdad entre acreedores, etc.).
¿Qué es el "Periodo de Sospecha"? Es el tiempo que transcurre entre la fecha
de inicio de la cesación de vagos y la sentencia de auiebra. Si ese periodo fuera
muy largo atentaría contra la seguridad jurídica, por eso la ley establece un límite
temporal máximo, que es de 2 años contados desde la sentencia de quiebra.
r---------------------
1
Cesación PERIODO DE SOSPECHA
de pagos +I

(no más de 2 años)


1 Sentencia
I de Ouiebra

Enero 2018 Diciembre 201 8 Diciembre 2018

INEFICACIA
CONCURSAL.-
El acto declarado ineficaz, será inoponible a los
acreedores, pero tendrá plena validez entre las partes y frente a terceros (diferencia
con la nulidad). Los supuestos de ineficacia concursal son 3:
1.- Actos ineficaces de pleno derecho. Si durante el periodo de sospecha el
deudor realizó alguno de los siguientes actos, el mismo será declarado ineficaz de
pleno derecho (sin necesidad de prueba o hamitación):
a) actos a título eratuito (ej: donación, porque implica una disminución del activo);
b) pago anticipado de deudas (porque viola el principio de igualdad entre acreedores);
c) constitución de hivoteca o vrenda resvecto de obligación no vencida aue ori-
ginariamente no tenía esa garantía (porque viola el principio de igualdad).
2.- Actos ineficaces por conocimiento de la cesación de pagos (acción revo-
catoria concursal). Los demás actos que perjudiquen a los acreedores realizados
durante el periodo de sospecha podrán ser declarados ineficaces, si auien celebró
el acto con el fallido conocía su estado de cesación de vagos.
Al igual que en los actos ineficaces de pleno derecho, no es necesario que exista
intención de perjudicar, pero sí deberá probarse: que el acto se realizó durante el
periodo de sospecha, y que el tercero conocía el estado de cesación de pagos del
deudor. No será necesario probar el perjuicio a los acreedores, ya que la ley lo
presume en este tipo de actos; por lo tanto, será el tercero quien deberá probar que
el acto no causó perjuicio.
3.- Acción civil de fraude (o paulina). Si el acto perjudicial a los acreedores
fue realizado antes del veriodo de sosvecha, podrá interponerse esta acción civil,
pero (a diferencia de las acciones concursales) aquí será necesario probar el fraude.
4) EFECTOS GENERALES SOBRE LAS RELACIONES JUF~DICAS.-
a) Principio de universalidad. Declarada la quiebra, todos los acreedores quedan
sometidos a esta ley. No podrán actuar en forma individual, debiendo presentarse
a solicitar la verificación de sus créditos y privilegios.
b) Acreedores hipotecarios y prendarios. Los acreedores hipotecarios y pren-
darios pueden reclamar el pago mediante la venta del bien sobre el que recae el
privilegio, aun antes de finalizado el trámite de verificación.
Cuando la conservación de dicho bien importe un beneficio evidente para los
acreedores, el síndico podrá pedir autorización judicial para constituir otra garantía,
vender otros bienes o pagar con fondos líquidos existentes en el concurso.
c) Vencimiento de plazos. Con la declaración de quiebra se consideran vencidas
de pleno derecho las obligaciones del fallido pendientes de plazo.
d) Suspensión de intereses. Con la declaración de quiebra se suspende el curso
de los intereses, con excepción de los intereses compensatorios de los créditos con
garantías reales, y los que correspondan a créditos laborales.
e) Fuero de atracción. La declaración de quiebra atrae al juzgado todos los
juicios de contenido patrimonial iniciados contra el fallido. Quedan excluidos del
fuero de atracción los mismos procesos que quedan excluidos en el concurso pre-
ventivo, excepto las ejecuciones de garantías reales (así, el fuero de atracción no rige
en: los juicios laborales, los de expropiación, los fundados en relaciones de familia, etc.).
f) Faiiido codemandado. Cuando el fallido sea codemandado, el actor puede
optar por continuar el juicio ante el tribunal de origen, desistiendo de la demanda
contra el fallido (y continuándola contra el otro codemandado solamente).
Cuando el litisconsorcio sea necesario respecto de los demandados, eljuicio debe
proseguir ante el tribunal originario. El acreedor deberá solicitar la verificación de
su crédito después de obtenida la sentencia.
g) Derecho de retención. La quiebra suspende el ejercicio del derecho de re-
tención. Por eso, quien estuviera ejerciendo este derecho sobre un bien del fallido,
deberá entregárselo al síndico. Si al cesar la quiebra, el bien no se liquidó, se reanuda
el derecho de retención y se restituye el bien.
h) Bienes de terceros. El tercero que haya entregado un bien al fallido por título
no destinado a transferirle el dominio (ej: comodato, leasing, etc) puede pedir al juez
la restitución del mismo. Mientras tramite el pedido, puede solicitar medidas de
conservación del bien y el juez puede entregárselo en depósito.
i) Compensación. Consiste en la extinción de una obligación a causa de que dos
personas son acreedores y deudores recíprocos. La compensación entre un acreedor
y el fallido sólo se produce si operó antes de la declaración de auiebra.
j) Legitimación del síndico. La ley atribuye al síndico legitimación para ejercer
los derechos que surgen de las relaciones jurídicas patrimoniales establecidas antes
de la quiebra.-~onnulos los pactos por 1;s cuales se impide al síndico el ejercicio
de estos derechos.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

a) Contratos en curso de ejecución. Son los que al tiempo de la sentencia de


quiebra no se encuentran íntegramente cumplidos. Se aplican estas normas:
1- si el fallido cumplió su prestación, el cocontratante debe cumplir la suya;
2- si el cocontratante cumplió su prestación, debe solicitar la verificación por la
prestación que le debe el fallido;
3- si hubiera prestaciones recíprocas pendientes, el cocontratante puede pedir la
resolución del contrato. Pero será el juez quien decida la continuación o la resolución
del contrato, luego de oír la opinión del síndico.
b) Resolución de contratos. A partir de la quiebra, no procede la resolución de
los contratos por incumplimiento.
A su vez, ciertos contratos quedan resueltos automáticamente por la quiebra: son
los contratos con prestación personal del fallido (intuiíu personae), los de ejecución
continuada (ej: mandato, agencia, concesión, etc.) y los normativos (que son los que
regulan contratos futuros; ej: contrato de cuenta corriente bancaria).
c) Promesas de contratos. Las promesas de contratos no se pueden hacer valer
en la quiebra. El juez podrá autorizar su cumplimiento, cuando pueda ser cumplido
por el concurso y lo soliciten el síndico y el tercero.
El boleto de comvraventa de inmueble sólo será oponible al concurso, si el ad-
quirente es de buena fe ypagó el 25 % delprecio. El juez ordenará el otorgamiento
de la escritura traslativa de dominio, contra el pago del resto del precio.
d) Sociedades. Si algún socio ejerció el derecho de receso (es decir, se fue de
la sociedad, cobrando la participación que tenia en ella) mientras la sociedad estaba en
cesación de pagos, deberá reintegrar al concurso lo percibido.
Además, los acreedores pueden exigir a los socios la integración de los aportes
debidos a la sociedad (hasta la concurrencia del interés de los acreedores).
e) Contratos a término. Si al declararse la quiebra existiera un contrato a término
no vencido (ej: un contrato de distribución a término) habrá 3 posibilidades:
- si existe un saldo a favor del no fallido, éste podrá presentarse a verificar (no es
necesario que espere hasta la fecha de vencimiento del contrato para verificar);
- si el saldo es a favor del fallido, el no fallido debe pagar;
- si no hubiera saldo, el contrato se resuelve de pleno derecho.
f) Seguros. La quiebra del asegurado no resuelve el contrato de seguro de daños
patrimoniales (aunque el fallido deje de pagar la prima), siendo nulo todo pacto en
contrario. El asegurador será acreedor del concurso por la prima impaga.
g) Protesto de títulos. La declaración de quiebra exime al acreedor de la carga
de realizar el protesto de los títulos de crédito.
h) Alimentos. Sólo se pueden reclamar en el concurso los créditos alimentanos
adeudados por el fallido de la sentencia de quiebra.
i) Locación de inmuebles. Los efectos dependen del destino que le de al bien:
- si el fallido es locatario y utiliza el bien vara exvlotación comercial, se aplican
las reglas sobre contratos con prestaciones recíprocas pendientes, o las reglas sobre
continuación de la explotación de la empresa (si se hubiera decidido eso);
- si utiliza el bien para su vivienda, el contrato será ajeno al concurso y no podrán
reclamarse en éste los alquileres adeudados;
- si utiliza el inmueble para el comercio v vivienda al mismo tiemvo, se debe
decidir atendiendo a las demás circunstancias del contrato (destino principal del
inmueble y de la locación, la divisibilidad material del bien, etc.).
j) Renta vitalicia. Si el contrato de renta vitalicia es oneroso y el obligado a
cumplirlo cae en quiebra, el contrato se resuelve y el beneficiario debe presentarse
a verificar en la quiebra. Si la renta fuera gratuita, el contrato también se resuelve,
pero el beneficiario no tendrá derecho a reclamar nada en la quiebra.

CONTINUACI~N "INMEDIATA".- Como sabemos, una vez declarada la quiebra,


debe procederse a la venta de los bienes del deudor. Sin embargo, en ciertos casos,
el síndico puede continuar con la explotación de la empresa, sin autorización
previa deljuez. En estos casos, el síndico, dentro de las 24 horas, debe comunicarle
la situación al juez, quien podrá tomar las medidas que estime pertinentes, incluso
la cesación de la explotación.
¿Y en qué casos procede? La continuación inmediata por el síndico procede:
- si de la interrupción de la explotación pudiera derivarse un daño grave al intercs
de los acreedorcs y a la eonsen.ación del patrimonio,
- si se intcrrumpicra un ciclo dc producción quc puede concluirse,
- si se entiende que cl cmprendiiniento resulta económicnincnte viable,
- o para conservar la fuente de trabajo, siempre que sea solicitada por una coo-
perativa, integrada por las dos terceras partes (213) del personal en actividad o
de los acreedores laborales. (Con$ Ley 26.684)

CONTINUACI~N "ULTERIOR" U "ORDINARIA" (hasta la enajenación de la


empresa en marcha).- Sin perjuicio de la continuación inmediata, y dentro de los
20 días de aceptado su cargo, el síndico debe informar al juez sobre la posibilidad
de continuar con la explotación de la empresa por un tiempo determinado, con el
fin de enajenar la empresa "en marcha" (ya que así tendrá más valor que si se vende
cada bien por separado).
La continuación ordinaria puede estar a cargo del síndico (continuación típica)
o a cargo de una cooperativa (continuación atipica).
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Continuación ulterior por Cooperativas.- La ley 25.589 autoriza a los trabaja-


dores (que representen las 213 partes del personal o de los acreedores laborales) a requerir
la continuación de la empresa, haciéndose cargo de ella y actuando bajo la forma
de una Cooperativa de Trabajo.
Con respecto a las cooperativas, la reciente ley 26.684 ha introducido las si-
guientes reformas:
- La cooperativa deberá presentar en el plazo de 20 días, a partir del pedido
formal, un provecto de exvlotación conteniendo las proyecciones referentes a la
actividad económica que desarrollará, del que se dará traslado al síndico para que
en plazo de 5 días emita opinión al respecto.
- En caso de disidencias o duda respecto de la continuación de la explotación por
parte de la cooperativa, el iuez vuede convocar a una audiencia a los intervinientes
en la articulación y al síndico, para que comparezcan a ella, con toda la prueba de
que intenten valerse.
- Finalmente, la ley 26.684, incorporó el articulo 191 bis, que establece que,
en estos casos, el Estado deberá brindarle a la cooperativa, la asistencia técnica
necesaria para seguir adelante con el giro de los negocios.
Informe del síndico. El síndico debe expedirse sobre los siguientes aspectos:
1- la posibilidad de mantener la explotación sin contraer nuevos pasivos (salvo
los mínimos necesarios para el giro de la explotación de la empresa);
2- la ventaja que tendrían los acreedores al enajenarse la empresa en marcha;
3- la ventaja que implicaría para terceros el mantenimiento de la actividad;
4- el plan de explotación, acompañado de un presupuesto de recursos;
5- los contratos en curso de ejecución que deben mantenerse;
6- las modificaciones que deben realizarse en la empresa;
7- los colaboradores que necesitará para la administración de la explotación;
8- explicar el modo en que se pretende cancelar el pasivo preexistente.
Resolución judicial Presentado el informe del síndico, el juez tendrá 10 días
para dictar una resolución, autorizando o no la continuación de la explotación de
la emvresa. El iuez autorizará la continuación en los siguientes
d " casos:
- cuando la interruvción imvliaue una gran disminución del valor de venta,
- cuando se interrumpa un ciclo de producción que puede concluirse,
- cuando lo estime económicamente viable,
- o para proteger la fuente de trabaio de los trabajadores (ConJ ley 26.684).
Régimen aplicable. El síndico, el coadministrador, o la cooperativa de trabajo,
pueden realizar cualquier acto de administración ordinaria relativo a la continua-
ción de la explotación. Los actos que excedan dicha administración, necesitarán
autorización judicial.
Conclusión anticipada. El juez podrá poner fin a la continuación de la ex-
plotación antes del vencimiento del plazo fijado, cuando ella resulte deficitaria o
periudiaue a los acreedores. Siempre debe ser por resolución fundada.
7) EFECTOS SOBRE EL CONTRATO DE TRABAJO.-
CONTRATO DE TRABAJO.- La sentencia de quiebra produce la suspensión de
los contratos de trabajo por el término de 60 días corridos. Vencido dicho plazo,
el juez deberá decidir sobre la continuación o no de la explotación de la empresa:
- Si decide no continuar con la explotación de la empresa, el contrato de traba-
jo aueda disuelto a la fecha de declaración en quiebra, y los acreedores laborales
pueden presentarse a verificar sus créditos.
- Si decide la continuación de la explotación, el contrato de trabajo se reanuda y
continúa, excepto que la continuación de la empresa esté a cargo de una coopera-
tiva (conf. ley 26.684). Esta excepción se debe a que los trabajadores dejan de ser
empleados para pasar a ser asociados dadores de trabajo constituyendo, a la vez,
una nueva especie de trabajadores.

Elección del personal. Si se decide la continuación de la empresa, el síndico


tiene 10 días para decidir aué personal continuará trabaiando y qué personal debe
ser despedido. Excepción: en caso que la continuación de la empresa esté a cargo
de una cooperativa, esta norma no se aplica y todos los trabajadores mantendrán
sus puestos (conf. ley 26.684).
Extinción del contrato de trabajo. El contrato de trabajo se extingue definiti-
vamente en los siguientes casos: despido del dependiente por el síndico, cierre de
la empresa, o adauisición de la empresa por un tercero.
Obligaciones laborales del adquirente de la empresa. El adquirente de la
empresa cuya explotación haya continuado, sólo será considerado sucesor del
concurso con respecto a los derechos laborales de los trabaiadores cuya relación
se mantuvo en este periodo (los importes adeudados con anterioridad a la quiebra serán
objeto de verificación o pago en el concurso).
En caso de que la adquirente sea la cooperativa de trabajo deberá estarse al ré-
gimen de la ley 20.337 (sociedades cooperativas); es decir, ya no se aplicará a los
trabajadores la Ley de Contrato de Trabajo, porque los empleados dejarán de ser
tales, para convertirse en asociados.

N.TRAMITE DE LA OUIEBRA.

Como ya vimos al tratar los efectos de la quiebra, una vez declarada la misma el
fallido queda desavoderado de sus bienes (pierde la facultad de administrarlosy disponer
de ellos), luego se produce la incautación de sus bienes v vaveles, lo cuales serán
conservados v administrados vor el síndico, a los efectos de su posterior liquida-
ción y distribución entre los acreedores. [Para desarrollar estos temas remitimos
al punto sobre "Efectos de la quiebra".]
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

PERIODO INFORMATIVO.-
Proceso de verificación de créditos.- En la sentencia del quiebra, el juez esta-
blecerá la fecha hasta la cual los acreedores podrán solicitar la verificación de sus
créditos. Este proceso está formado por 4 etapas:
1- Solicitud de verificación (hecha por los acreedores),
2- Observación de los créditos (hecha por el deudor y los acreedores presentados),
3- Informe Individual (opinión del síndico sobre la procedencia de los créditos),
4- Resolución Judicial (sobre la verificación, o no, de los créditos insinuados).
Comité de Control.- Dentro de los 10 días a partir de la Resolución Judicial
sobre la verificación de créditos, el síndico promoverá la formación del Comité de
Control, que actuará como controlador de la etaua liquidatoria. Para ello cursará
comunicación escrita a todos los trabajadores que integren la parte personal de la
empresa y a los acreedores verificados y declarados admisibles, con el objeto que,
por mayoria de capital designen los integrantes del comité. (Conf. ley 26.684)
Informe general- Treinta días después de presentado el Informe Individual, el
síndico debe presentar el Informe General, que podrá ser observado por el deudor
o por los acreedores.
La verificación de créditos en la quiebra indirecta.- En los casos de quiebra
indirecta (por fracaso del concurso preventivo), los acreedores que hayan obtenido la
verificación de sus créditos en el concurso preventivo no necesitarán presentarse a
verificar en la auiebra. [El Periodo Informativo en la quiebra es el mismo que en
el concurso preventivo, por lo cual remitimos a lo alli desarrollado].

Realización de bienes.- Inmediatamente después de dictada la sentencia de


quiebra, el síndico debe comenzar la realización (venta) de los bienes del fallido.
Exceuciones: no se llevará a cabo la venta inmediata de los bienes cuando:
-el fallido hubiese interpuestorecurso de reposición contra la sentencia de quiebra;
- el juez hubiese admitido la conversión de la quiebra en concurso preventivo;
- o se haya resuelto la continuación de la explotación de la empresa.
Formas de realización.- La realización de los bienes debe hacerse en la forma
más conveniente al concurso, y será elegida por el juez según el siguiente orden:
1) Enajenación de la empresa, como unidad. (La ley 26.684 incorporó el art. 203
bis, que establece que los trabajadores reunidos en cooperativa de trabajo, pueden
solicitar la adquisición de la empresa, haciendo valer en este procedimiento, la
compensación con los créditos que le asisten a los trabajadores de la fallida);
2) Enajenación en conjunto de los bienes que integren el establecimiento;
3) Enajenación singular de los bienes.
Medios para llevar a cabo la realización.- Son los siguientes:
- Subasta pública: es la venta pública de bienes al mejor postor, con intervención
de un iuez o de otra autoridad.
- Licitación: consiste en la presentación de ofertas en sobres cerrados por parte de
los interesados, de acuerdo a un pliego de condiciones, donde resultará adiudicatario
A

del bien, aquel oferente que haya ofrecido el precio más alto.
- Venta directa: el juez puede disponer la venta directa de bienes cuando no con-
venga que sean vendidos por subasta o licitación (por ejemplo: los bienes perecederos,
los de escaso valor, etc.).
Bienes invendibles.- El juez puede disponer, con vista al síndico y al deudor, la
entrega a asociaciones de bien público, de los bienes que no puedan ser vendidos,
o cuya realización resulta infructuosa.
Créditos.- El síndico puede encomendar la gestión del cobro de los créditos a
bancos o recurrir a otra forma que sea costumbre en la plaza.
Plazos.- Las enajenaciones deben efectuarse dentro de los 4 meses contados
desde la fecha de la quiebra, aunque el juez puede ampliar ese plazo en 90 días
(siempre mediante resolución fundada).
El incumplimiento de estos plazos da lugar a la remoción automática del síndico
y del martillero. Respecto del juez, dicho incumplimiento podrá ser considerado
causal de mal desempeño del cargo.

INFORME FINAL.-
Contenido.- A los 10 días de aprobada la última enajenación, el síndico debe
presentar el informe final que debe tener:
1) rendición de cuentas de las operaciones efectuadas y los comprobantes.
2) resultado de la realización de bienes, detallando el producido de cada uno.
3) enumeración de los bienes aue no se pudieron enaienar, de los créditos no
cobrados y de los créditos que se encuentran pendientes de demanda iudicial.
4) el provecto de distribución final, considerando las verificaciones y graduación
de los créditos.
Presentado el informe final, el juez regula los honorarios.
Publicidad.- Se publican edictos por 2 días, haciendo conocer la presentación
del informe, el proyecto de distribución final y la regulación de honorarios.
Los edictos pueden ser sustituidos por notificación personal o por cédula a los
acreedores, cuando el número de éstos o la economía de gastos así lo aconseje.
Observaciones.- Dentro de los 10 días siguientes, el fallido y los acreedores
podrán formular observaciones al informe por omisiones, errores o falsedades.
Reservas.- En todos los casos, deben efectuarse las siguientes reservas:
- para los créditos que están sujetos a condición suspensiva.
- para los créditos pendientes de resolución judicial o administrativa.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Pago de dividendo concursa1.- Una vez aprobado el proyecto de distribución,


se vagará el dividendo aue corresvonda a cada acreedor, a través del banco de
depósitos judiciales o mediante transferencias a sus cuentas bancarias.
Caducidad del derecho a cobrar.- El derecho del acreedor a cobrar el di-
videndo concursal, caduca al año contado desde la fecha de su aprobación.
La caducidad se produce de pleno derccho, y es declarada de oficio. dcstinándosc
dichos importes al patrimonio cstatal, para cl foincnto dc la educación común.
Distribuciones complementarias.- Lucgo dc la distribución final se pueden
hacer distribueioncs comnlemcntarias. con el nroducto dc bienes no realizados la
fecha del informe final, bienes provenientes de desafectación de reservas, o bienes
ingresados con posterioridad al activo del concurso.
Presentación tardía de acreedores.- Si un acreedor reclama la verificación de
su crédito desvués de vresentado el provecto de distribuciónfinal, sólo podrá cobrar
de los dividendos de las futuras distribuciones complementarias.

V. CLAUSURA DEL PROCEDIMIENTO


Y CONCLUSI~NDE LA OUIEBRA.

La CLAUSURA del procedimiento no pone fin a la auiebra; sólo suspende


el vrocedimiento. Consiste en el cierre transitorio del procedimiento cuando no se
hubiesen logrado pagar íntegramente los créditos. Si ingresan nuevos bienes en
el patrimonio del fallido se produce la reapertura del procedimiento. Durante la
clausura del procedimiento subsisten la quiebra y sus efectos.
La CONCLUSIÓN de la quiebra pone fin a la auiebra y a sus efectos. La
quiebra finaliza y no hay posibilidad de reapertura.
CLAUSURA DEL PROCEDIMIENTO.-
La clausura puede ser declarada por distribución final o por falta de activo.
a) Clausura oor distribución final.- Será declarada cuando luego de liquidar
todo el activo y practicar la distribución final, el importe no alcance vara vagar la
totalidad de los créditos a los acreedores.
b) Clausura oor falta de activo.- Será declarada cuando después de realizada
la verificación de créditos, el activo existente no alcance ni siauiera para pagar los
pastos del iuicio. La clausura por falta de activo, importa presunción de fraude, por
lo que el juez debe comunicarla a la justicia penal.
Reapertura: en ambos casos el procedimiento puede reabrirse cuando aparezcan
nuevos bienes susceptibles de desapoderamiento.
Conclusión de la quiebra: si desde la resolución que dispone la clausura del
procedimiento, pasan 2 años sin que se reabra, el juez podrá disponer la conclusión
(lin) de la quiebra.
CONCLUSI~NDE LA QUIEBRA.-
Analizaremos a continuación las formas de conclusión de la quiebra.
a) Por avenimiento.- Es el acuerdo celebrado entre el fallido y todos sus acree-
dores verificados, por el cual éstos dan su consentimiento para poner fin a la quiebra.
Normalmente, los acreedores dan su consentimiento a cambio de un acuerdo por el
cual el fallido se obliga a realizar alguna prestación (ej: pago de dinero).
Reauisitos para el avenimiento: son los siguientes:
- unanimidad: debe ser consentido por todos los acreedores verificados;
- forma: el consentimiento de los acreedores debe ser expresado por escrito con
firmas autenticadas por notario o ratificadas ante el secretario;
- oportunidad: la petición debe ser formulada después de la verificación y hasta
que se enajene el último bien del fallido.
Acreedores no hallados y pendientes de resolución: el juez puede requerir al
deudor el depósito de una suma, para pagar a los acreedores verificados que no
pudieron ser hallados y a los pendientes de resolución judicial.
Garantía para asegurar el pago de las costas: al disponer la conclusión por ave-
nimiento, el juez determinará la garantía que debe otorgar el deudor para asegurar
los gastos y costas del juicio y fijará el plazo pertinente. Vencido éste, sin que el
fallido otorgue la garantía, siguen sin más los trámites de la quiebra.
Efectos del avenimiento: el avenimiento hace cesar todos los efectos patrimo-
niales de la quiebra (el desapoderamiento, la incautación de bienes, etc.).
Si el deudor no cumple con alguno de los acuerdos que celebró con sus acreedo-
res, éstos no podrán solicitar la "reapertura" de la quiebra (porque ésta ya concluyó);
sólo podrán requerir la apertura de una nueva quiebra.

b) Por aago total- La quiebra también puede concluir cuando los bienes rea-
lizados alcanzan para pagar todos los créditos y los gastos y costas de la quiebra.
Ovortunidad: el juez podrá declarar la conclusión por pago total, una vez apro-
bada la distribución definitiva (porque de allí surge si alcanza para pagar los créditos y
las costas del proceso).
Remanente: si existe remanente, deben pagarse los intereses suspendidos a raíz
de la declaración de quiebra. El saldo debe entregarse al deudor.
c) Por carta de DaPo.- La quiebra tambiénpuede concluir cuando se paguen los
gastos del proceso y se agregue al expediente carta certificada de todos los acreedores
por la cual expresen que fueron extinguidos todos sus créditos.
d) Por inexistencia de acreedores verificados.- Cuando no se haya presentado
ningún acreedor a verificar y se hayan pagado los gastos del proceso.
e) Transcurridos 2 años desde la clausura.- Como vimos al estudiar la clausura,
el juez podrá disponer la conclusión de la quiebra, cuando pasen 2 años desde la
resolución de clausura del procedimiento, sin que se realice la reapertura.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

VI. E X T E N S I ~ NDE LA OUIEBRA


Y RESPONSABILIDAD DE TERCEROS.

CONCEPTO.- Consiste en extender la quiebra de una persona (quiebra principal)


a otra (quiebra refleja o por extensión) aunque esta Última no se encuentre en estado
de cesación de pagos, si se da alguno de los supuestos establecidos por la ley.
CAUSAS
DE LA EXTENSI~N.-
Las causas de extensión de la quiebra son 2:
a) Quiebra refleja: declarada la quiebra de una sociedad, debe declararse tam-
bién la quiebra de todos sus socios con responsabilidad ilimitada (socios colectivos,
comanditados, etc).
b) Quiebra por extensión: existen tres supuestos:
1- Actuación en interés personal: se extiende a toda persona que, bajo la apa-
riencia de la actuación delafallida, dispuso de los bienes como si fueranpropios
en su interés personal y enfraude a los acreedores (ej: administrador que constituye
una prenda sobre un bien de la fallida para obtener un crédito para él);
2- Abuso de control: la quiebra se extiende a toda persona controlante de la
sociedad fallida, cuando ha desviado indebidamente el interés social de ésta, en
dirección unificada al interés de la controlante o del grupo económico del que forma
parte. El control societario está permitido y regulado por la ley; por eso para que
se extienda la quiebra, ese control debe ser abusivo (ej: venta de bienes de la sociedad
controlada a la controlante a un precio irrisorio).
3- Confusión vatrimonial inescindible: cuando los patrimonios de distintas per-
sonas (físicas o jurídicas) se confunden, siendo imposible su delunitación (es decir,
sean inescindibles), la quiebra de una se extenderá a la otra.

GRUPOS
ECON~MICOS.-
Cuando dos o más personas formen un grupo eco-
nómico, y aún existiendo entre ellas relaciones de control, la quiebra de una de
ellas no se extenderá a las demás excevto que se cumpla alguno de los supuestos
que acabamos de ver.
TRÁMITE
DE LA EXTENSI~N.-
El trámite de la extensión es el siguiente:
Petición de la extensión: la extensión de la quiebra puede pedirla el síndico o
cualquier acreedor (nunca el deudor), después de la declaración de la quiebra y hasta
6 meses después de la presentación del Informe General del síndico.
Competencia: tendrá competencia para decidir la extensión el juez que haya
intervenido en la quiebra principal. Si se declara la extensión, conocerá en todas
las quiebras el juez que sea competente en la quiebra con activo más importante.
Masa única: la sentencia que decrete la extensión fundada en la confusión Da-
trimonial inescindible, dispondrá la formación de masa única, es decir, con todos
los activos y pasivos, se formará un sólo activo y un solo pasivo.
Masas separadas: en los demás supuestos, se consideran separadamente los
bienes y deudas de cada fallido. Cada acreedor cobrará en la quiebra de su deudor
y con los remanentes de cada masa separada, se formará un "fondo común", para
ser distribuido entre los acreedores no satisfechos.

RESPONSABILIDAD DE REPRESENTANTES Y TERCEROS.-


CONCEPTO.- En este caso, a diferencia de la extensión de quiebra, no se declara
la quiebra de un tercero, sino que se lo declara patrimonialmente responsable por
haber ayudado a producir un daño a los acreedores del fallido.
- Resaonsabilidad de rearesentantes: los representantes, administradores,
mandatarios o gestores de negocios del fallido que dolosamente hubieren producido,
facilitado, permitido o agravado la situación patrimonial del deudor o su insolvencia,
deben indemnizar los venuicios causados.
- Resaonsabilidad de terceros: quienes participen dolosamente en actos tendien-
tes a la disminución del activo o exageración del pasivo, también deben indemnizar
los daños causados y además deben reintegrar los bienes aue aún tengan en su poder,
no pudiendo reclamar ningún derecho en la quiebra.
PRESCRIPCI~N.- La responsabilidad de representantes y de terceros se extiende
a los actos practicados hasta 1 año antes de la fecha inicial de la cesación de pagos.

VII. LOS PRIVILEGIOS.

1) PRIVILEGL~OS.- Son aquellos créditos a los que la ley otorga una preferencia
en el cobro. Los créditos pueden tener privilegio especial o general:
Con privilegio especial: cuando la preferencia en el cobro recae sobre el pro-
ducido de la venta de un bien determinado (ej: el acreedor hipotecario se cobrará
de la venta de un inmueble).
Con vrivileeio general: cuando la preferencia en el cobro recae sobre el
producido de la venta de todos los bienes del concursado (una vez pagados los
créditos con privilegio especial).
2) QUIROGRAFARIOS
(o COMUNES).- Son aquellos créditos que no tienen
ninguna preferencia en el cobro (no se les reconoce ningún privilegio).

con Privilegio Especial


PRIVILEGIADOS
C con Privilegio General

QUIROGRAFARIOS
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

R É G ~ N En
. - materia concursa1los privilegios sólo pueden tener origen en la
ley (no pueden ser creados por las partes).
Además, sólo regirán los privilegios establecidos por la ley de concursos y no los
privilegios creados por otras leyes.
CONSERVACI~N DEL PRIVILEGIO.- LOScréditos privilegiados en el concurso
preventivo mantienen su graduación en la quiebra que posteriormente pudiera
decretarse.

ORDEN DE PAGO DE LOS C&DITOS (o "ránking de prioridades").-


lo) Créditos con privilegio especial (y la reserva de gastos)
2") Gastos de conservación y justicia
3') Créditos con privilegio general
4") Créditos quirografarios (comunes)
13 CRÉDITOS
CON PRIVILEGIO
ESPECIAL-
Cada uno de estos créditos tendrá
preferencia en el cobro sobre el producido del bien que en cada caso se indica:
1.- Los gastos para la construcción, mejora o conservación de una cosa, tienen
privilegio sobre dicha cosa.
2.- Los créditos por remuneraciones debidas al trabajador por 6 meses y poi
indemnizaciones (por accidentes de trabajo, antigüedad, despido, etc.) tienen privilegio
sobre las mercaderías, materias primas y maquinarias del concursado, que se encuen-
tren en el establecimiento donde haya trabajado o que sirvan para su explotación.
Cuando estos créditos no puedan ser satisfechos en su totalidad con la venta de esos
bienes, se les reconocerá privilegio general (sobre todos los bienes).
3.- Los impuestos y tasas que se aplican a determinados bienes, sobre éstos.
4.- Los créditos garantizados con hipoteca, prenda, warrant y correspondientes
a debentures y obligaciones negociables con garantía especial o flotante, sobre los
bienes afectados a la garantía.
5.- El crédito del retenedor a causa de la cosa retenida.
6.- Los créditos indicados en la Ley de Navegación, en el Código Aeronáutico,
en la Ley de Entidades Financieras, y en la Ley de Seguros.
¿Qué ocurre con los créditos con privilegio especial que no se llegan a pagar
en su totalidad con el bien? Salvo la excepción establecida en el inciso 2 (créditos
laborales que se les reconocerá privilegio general), serán considerados como créditos
quirografarios y concurrirán como tales por el monto insatisfecho.
Reserva de gastos.- Antes de pagar un crédito con privilegio especial, se debe
reservar del precio del bien sobre el que recae, el importe correspondiente a
- la conservación. custodia. administración v realización de dicho bien;
- y también una cantidad para pagar los honorarios de los funcionarios del con-
curso. vor las diligencias realizadas sobre dicho bien.
En realidad, en el "ránking de prioridades" de pago, estaría primero la reserva
de gastos y luego los créditos con privilegio especial.
Ejemplo: como vimos, el trabajador tiene un privilegio especial sobre las ma-
quinarias del establecimiento donde trabajó; entonces cuando la maquinaria sea
vendida, antes de pagarle al trabajador, deberán pagarse los gastos que se hayan
ocasionado por el arreglo de la máquina y también los honorarios del funcionario
del concurso que se haya encargado de conservar la máquina en buen estado.

2") GASTOS DE CONSERVACI~N Y DE JUSTICIA.- Luego de pagar los créditos


con privilegio especial, se pagarán los créditos originados por la conservación. admi-
nistración y liauidación de los bienes del concursado y por el trámite del concurso.

33 CRÉDITOS
CON PRIVILEGIO
GENERAL.-
Son los siguientes:
1.- Los créditos por remuneraciones y subsidios familiares debidos al trabajador
por 6 meses y los créditos por indernnizaciones (por accidente de trabajo, antigüedad,
despido, etc.), vacaciones y sueldo anual complementario y los importes por fondo
de desempleo.
2.- El capital por prestaciones adeudadas a organismos de los sistemas de segu-
ridad social, subsidios familiares y fondos de desempleo.
3.- Si el concursado es persona física:
a) los gastos funerarios;
b) los gastos de enfermedad durante los últimos 6 meses de vida;
c) los gastos de necesidad en alojamiento, alimentación y vestimenta del deudor
y su familia durante los 6 meses anteriores a la presentación en concurso o
declaración de quiebra.
4.- El capital por impuestos y tasas adeudados al Fisco;
5.- El capital por facturas de crédito aceptadas por hasta $ 20.000 por cada
vendedor o locador.
Extensión de los créditos con privilegio general.- Una vez pagados los créditos
con privilegio especial (más la reserva de gastos) y los créditos por gastos de conser-
vación y justicia, podrán pagarse los créditos con privilegio general.
Con respecto a estos créditos hay que hacer una salvedad: sólo podrán cobrarse
de la totalidad del producto líquido restante, los créditos del inciso 1 (es decir, los
acreedores laborales con privilegio general).
El resto de los créditos con privilegio general se pagará así: satisfechos los créditos
del inciso 1, lo que quede de producto líquido de los bienes se dividirá en dos: con
una mitad se pagará el resto de los créditos con privilegio general (del inciso 2 al
S ) , y con la otra mitad se pagarán los créditos quirografarios.
Finalmente, si los créditos con privilegio general no pudieron ser pagados en
su totalidad con la mitad que les correspondía, participarán a prorrata en la mitad
de los quirografarios.
A continuación veremos un ejemplo para comprenderlo mejor.
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Ejemplo del orden de pago.- A continuación podemos ver un gráfico con un


ejemplo del orden de pago de los créditos o " r á n h g de prioridades".
Supongamos que hay $10.000 para repartir entre los acreedores.
Primero deben cobrar los acreedores con privilegio especial, para lo cual se
liquidan los bienes correspondientes, separando una suma para satisfacer los gastos
efectuados sobre los bienes. En este caso dichos créditos son por $2.500 (de los
cuales se destinan $300 para la reserva de gastos). Quedan $7.500.
Luego se pagan los gastos de conservación y justicia ($1.000). Quedan $6.500.
En tercer lugar cobrarán los acreedores laborales con privilegio general, que
tienen un crédito de $1.500. Quedan $5.000.
Esos $5.000 deben dividirse en 2: con una mitad se pagará al resto de los acree-
dores con privilegio general, y con la otra a los acreedores quirografarios.
Pero, si la primera mitad no alcanza para pagar la totalidad de los créditos con
privilegio general, éstos pasarán a cobrar junto con los quirografario de la mitad
que les pertenecía a estos Últimos. Es decir, con los $2.500 pertenecientes a los
quirografarios, deberá pagarse a éstos y también a los privilegiados generales no
satisfechos.
I
"Ránkine de oriondades"
2' Gastos de conservación

loReserva de gastos (S 300)


y Acreedores con
Privilegio Especial ($2.200)
General (sólo inciso 1)

4' Acreedores Quirografarios


y Acreedores no satisfechos
w n Privilegio General
($2.500)
\

PRIVILEGIOS SEGÚN EL CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL.


El nuevo Código establece -en el art. 2579- que en los procesos universales los
privilegios se regirán por la ley aplicable a los concursos, es decir la 24.522, exista
o no cesación de pagos.
f .oipms lap uo!ieqt!Sa? (1 .sauo!imrop ñ se!iuara~(a3
.(esadura el ap uo!iqoldxa q ap uq3-m~ '(oplle3 ñ xopaarie aqua) uo!iemadmo3 (q 'l-esamxd up!iemg!8al ap epqxad (p
-11~03el ou o ap!oap as !s apuadap) okqeii ap oieiiuo3 (y 'solairal 8 saua~qap uo!iw!~ax (8 'oipals lap 08mi 8 saua!q
'E!?14!" w%(1 .up!iuaiar ap oq3arap lap up!suadsng a sol ap up!ieqsmmpe ñ u?!ienrasuo3 (3
' s a l q a n q ap uo!ieio? (1 .opepuemapooop!llej (a .saladed L saua!q sol ap uo!aqneaq (q
'soiuawlv (9 . u o ! i m ap olanj (p .oiua!merapcdesaa (E
'solw!~ap olsalad (8 'sasa~almap up!suadsm ñ somld ap oiua!qaua~ (3 : o p m j I ~ PO I N O I \ I M ~ ~~aa l q g -'z
.opem%aselap eiqa!nb .smnpuaui ñ soya3apAq saropaemv (q
'OP!II~J lap pep3ede. o wanIy O
'sopriua~ou oup.13 e saequo3 (a pepgewa.un ap o!d!om~d (e ..auapuodsauoo ap up!aqdaa~qq (a
.sap=pa!% (P :pausa S V 3 I a I W f S ? + N O I ~ V ' I ~ =qOS -'P . ( a q u q s n s ered)~ebqeilap oqiara<~(p
'so$equoiap s e s a m q (3 '(eylned o) a p n q ap 1!43 " 3 3 ~ (3
'soiequoi ap uo!mlosax (q 'OP!WJ lap u?!~B~!I!~~TI (3
.so%edap uo!3maa el ap .q3ouo3 x samiyam s o p v (q .xoua$xale rued up!a-zqro$nv (q
a?!atuap ap osrm ua s ~ w u o (e 3 'oqmxap ouald ap saieiyam s o i v (e uo!aeiadooo ap xaqaa (e
: . i a ~ n ~ ! v ~uao S V ~ I ~ J XS?+NOI
W >V'I~ =qos -'S :s=opa=Jg Sam31am3d soL3va-<q0s :OP!lIq IaP V N O S X 3 d al a l q g -7

ezeqaai
ope8znl lap sar0pqa.w soqiaq
q q m 3 u o 3 olam = ~opnap ropaal2
oiqyalap pep!vq!8~a ñe!iuapqxa

.(ongnana~dosmono3 la s s e 3 q o p m ) m-
O '(1opaar3e nn ap o lopnap lap op~pad E) -
:las a p a u .sano!3eSqqo sns ap olnapqdmn3 IE alnag la3eq
E I E ~~opnap Iap sana!q sol sopol n~p!nhr~ as IEnn la lcd osa301d 1 WgZIflO
Altemativas del deudor üente a la stcia. de auiebra:
- Conversión (de quiebra en conc. preventivo)
- Reposición ( p r a dejar sin efecto la stcia. de quiebra)

- -
- Incompetencia (del juzgado)

Solicitud de
Informe Informe
Verificación Observación Observaciones
Individual General
de de créüitos al Inf. Gral
del sindico del sindio
rrMitn.

deudor acreedores
del juzgado

I
Sentencia
+. Quiebra
de

- Final -Edictos - al dividendos a


-+
Inf. Final

+
acreedores
durante 2 días
rechaza
Inmediatamente después de dictada
Proyecto de
la sentencia de quiebra, el sindico
distribución final
debe comenzar a Liquidar los bienes.

Formas de realización:
1) Enajenación de la empresa,;
2) Enajenación en conjunto de los bienes;
3) Enajenación singular de los bienes.
CAPITULO IV
ACUERDO PREVENTIVO EXTRAJUDICIAL

Concepto: el acuerdo preventivo extrajudicial (A.P.E.) es un contrato celebra-


do entre un deudor y todos o parte de sus acreedores que "puede" ser sometido a
homologación judicial. Tiene como fin evitar la apertura de un proceso concursal.
Presupuesto subjetivo: pueden solicitar la homologación de un A.P.E. las mis-
mas personas que pueden solicitar la apertura de su concurso preventivo.
Presupuesto objetivo: el deudor que se encontrare en cesación de pagos o en
dificultades económicas o financieras de carácter general, puede celebrar un acuerdo
con sus acreedores y someterlo a homologación judicial.
Si bien hay quienes sostienen que se trata de sinónimos, la mayona de la doctrina
considera que las "dificultades económicas o financieras ..." constituyen la etapa
previa a la "cesación de pagos".
Forma: el acuerdo puede celebrarse en instrumento público o en instrumento
privado. En este último caso, las firmas de las partes deben estar certificadas por
escribano público. La ley no exige rnavona de acreedores para celebrar un APE,
aunque sí lo exige para su homologación.
Contenido: en cuanto al contenido del acuerdo, las partes pueden elegir el que
consideren conveniente, teniendo plena libertad para ello.
Efectos del acuerdo: el acuerdo sin homologar es obligatorio para las vartes aue
lo firmaron (pero si es homologado será obligatorio para todos los acreedores).

Requisitos para solicitar la homologación: el deudor debe presentar al juez,


junto con el acuerdo, los siguientes documentos:
1) un estado de activo y pasivo (actualizado a la fecha del acuerdo);
2) un listado de acreedores (mencionando todos los datos relativos a sus créditos);
además, el contador debe expresar que no existen otros acreedores registrados y
debe detallar la contabilidad y la documentación que respaldan su afirmación.
3) un listado de juicios o procesos administrativos en trámite o con condena no
cumplida, precisando su radicación.
4) enumerar los libros de comercio que lleve el deudor.
5) el monto de capital que representan los acreedores que firmaron el acuerdo, y
el porcentaje que representan respecto de todos los acreedores registrados.
Mayorías: para la homologación del acuerdo es necesario que hayan prestado
su conformidad:
- la mayoría absoluta (más de la mitad) de los acreedores auirografarios,
- que representen los 213 del pasivo auirografario total.
Publicidad: la presentación del acuerdo para su homologación debe publicarse
mediante edictospor 5 días en el diario de publicaciones legales de la jurisdicción
del tribunal, en un diario de gran circulación del lugar, y en todas las jurisdicciones
donde el deudor tuviere establecimientos.
Efectos de la publicidad: ordenada la publicación de los edictos, auedan sus-
pendidas todas las acciones de contenido patrimonial contra el deudor, excepto los
procesos excluidos del fuero de atracción. Es decir, juicios laborales, juicios de
expropiación, procesos fundados en relaciones de familia, etc.. En estos casos los
acreedores conservarán sus acciones individuales.
Oposición: podrán oponerse al acuerdo dentro de los 10 días posteriores a la
última publicación de edictos, los acreedores denunciados y aquellos que demuestren
haber sido omitidos en el listado de acreedores (presentado por el deudor al solicitar
la homologación).
La oposición sólo podrá fundarse en:
- omisiones o exageraciones del activo o pasivo; o
- en la inexistencia de la mayoría exigida para la homologación.
De ser necesario se abrirá a prueba y el juez deberá resolver.
Si estuvieren cumplidos los requisitos legales y no mediaran oposiciones, el juez
homologará el acuerdo.
Efectos de la homologación: la ley 25.589 modificó los efectos del APE ho-
mologado, al establecer que el mismo se opone a todos los acreedores, aunque no
hayan prestado su conformidad.
La reforma busca darle más fuerza y estabilidad al APE homologado, otorgán-
dole las mismas consecuencias que al Acuerdo Preventivo Judicial homologado.
-3 m
g ,

B 3.8
B 'o
$2 A &
8 8 "2
.se
+
&,e%
u 0.5.5
2 B & s g
oe -B.?
.n .- O . : ,
m ,S o .-
8%
- 0 m o w
U , 8
TITULOS
VALORES

CAPITULO 1

Terminología.- Al tratar los títulos valores, la primera aclaración que debe


hacerse es sobre su denominación, pues en doctrina los autores también utilizan
otras denominaciones, como ser, "títulos de crédito", "títulos circulatorios", etc.
a) Títulos de crédito: es la denominación más antigua y tradicional. En contra
de la denominación se ha dicho que ella es poco amplia, porque parece compren-
der sólo aquellos títulos que representan crédito (ej: la letra de cambio y el pagaré) en
tanto que quedan excluidos otros títulos que si bienno representan crédito, también
integran la disciplina (ejs: carta de porte, acciones de sociedades, etc.).
b) Títulos circulatorios: esta denominación tiene el mérito de resaltar una
función característica de todos estos documentos: lafunción circulatoria, pues se
trata de instrumentos que han nacido para circular.
c) Títulos valores: esta denominación -elegida por el nuevo Código para estos
instrumentos- tiene la ventaja de ser amplia, pues hace referencia a títulos repre-
sentativos de un valor y de esta forma quedan comprendidos:
- títulos aue implican crédito, tal el caso de la letra de cambio y el pagaré;
- títulos representativos de mercaderías, como los warrants, la carta de porte y
el conocimiento de embarque;
- títulos aue imvlican varticivación, tal el caso de las acciones de una S.A..
Importancia de los Títulos Valores en la Economía.- En la economía moderna,
la circulación del dinero, los derechos, los bienes y de la riqueza en general, tiene
una enorme importancia, y hay ciertos elementos que permiten que esta circulación
se realice en forma rápida, segura y sencilla: son los 'títulos valores".
Toda la población utiliza títulos valores. Por ejemplo, quien quiere adquirir un
automóvil a través de un plan de ahorro, garantizará el pago de las cuotas pendien-
tes mediante un título valor: el pagaré; los importadores, para hacer sus pagos en
lugares distantes a los que operan, se valen de un título valor: la letra de cambio; las
sociedades por acciones, para obtener fondos de los ahorristas e inversores, también
se valen de títulos valores emitiendo acciones; las mercaderías -aun cuando estén
inmovilizadas- pueden ser negociadas de inmediato a través de títulos valores, tal
el caso de warrants, cartas de porte y conocimientos de embarque.
Algunos de estos títulos circulan mucho (letra de cambio, cheque y pagaré) y otros
menos, pero lo importante es que todos ellos tienden a facilitar la circulación del
crédito y de la riqueza en general, siendo ésta su principal función económica.
CLASIFICACI~NDE LOS TITULOS VALORES.-
a) S e ~ ú nel derecho aue hcoraoran: los títulos de crédito pueden ser:
- de contenido monetario: contienen la obligación de dar sumas de dinero; son
los "títulos cambiarios" (letra de cambio, pagaré, cheque y factura de crédito);
- revresentativos: representan mercaderías o servicios (ej: warrants, certiñcado
de depósito, conocimiento de embarque, carta de porte);
- de varticivación: confieren participación en empresas (ej: acciones de S.A.,
cuotapartes de fondos comunes de inversión, etc.).
b) S e ~ ú nla remisión a otros documentos: los títulos de crédito pueden ser:
- completos: son aquellos títulos que se bastan a sí mismos, no requiriéndose la
remisión a ningún otro documento (ej: letra de cambio, pagaré y cheque);
- incomvletos: requieren la remisión a otros documentos que están indicados en
el título (ej: si quien tiene acciones de una sociedad quiere determinar el contenido de
sus derechos, deberá recurrir a lo que exprese el "estatuto de la sociedad").
c) Según la relevancia de la causa aue les dio ori~en:pueden ser:
- abstractos: son aquellos títulos en los cuales carece de relevancia jurídica la
causa que les dio origen. Los títulos abstractos son la letra de cambio, el paga-
ré y el cheque (ej: si alguien compra mercadedas y entrega por su precio un pagaré,
luego no puede negarse a pagarlo al tercero poseedor que se lo presente, alegando que
- las mercaderías y. que
el vendedor no le entregó - hay incumplimiento del contrato de
compraventa. El pagaré es válido y debe pagarse, independientemente de la relación
fundamentalo causa que le dio origen que, en este caso, es el contrato de compraventa);
- causales: son aquellos que funcionan ligados a la causa que les dio origen;
en éstos títulos tiene relevancia jurídica el negocio fundamental (ej: carta de
porte, conocimiento de embarque, warrants, etc).
d) S e ~ ú nla lev de circulación: los títulos valores pueden ser:
- al vortador: no se emiten a favor de una persona determinada, y simplemente
pueden circular mediante la simple entrega {tradición};
- a la orden: se emiten a favor de una persona determinada y para transmitir
estos títulos además de entregarlos, es necesario endosarlos, es decir, firmarlos
{tradición + endoso};
- nominativos endosables: se emiten a favor de una persona determinada y
además de la tradición y el endoso, para que produzca efectos frente al emi-
sor y frente a terceros, la transmisión debe anotarse en el respectivo registro
{tradición + endoso + anotación en registro del emisor};
- nominativos no endosables: se emiten a favor de una persona determinada
pero no pueden transmitirse por endoso.
e) Otras clasificaciones: existen otras clasificaciones basadas en:
- la forma de emisión (pueden clasificarse en títulos individuales o en serie);
- la exigencia o no de formalidades (pueden ser formales o no formales);
- el suieto aue los emite (pueden ser títulos públicos o privados).
Guía DE ESTUDIO:
COMERCIAL

Los Títulos Valores antes del CCCN.- Antes de la entrada en vigencia del CÓ-
digo Civil y Comercial, no existía una legislación en nuestro país que regulara las
generalidades de los títulos valores, sino distintas leyes especiales que regulaban a
cada uno de los distintos títulos en particular. Así, por ejemplo, encontrábamos el
Decreto Ley 5965 sobre Letra de cambio y Pagaré, la Ley de cheques (24.452), la
Ley de Warrants (9643), la Ley de Obligaciones negociables (23.576), entre otras.
Los Títulos Valores en el CCCN.- El nuevo Código Civil y Comercial ha incor-
porado una novedad de gran trascendencia en la materia y ha dedicado un Capítulo
a los "Títulos Valores" en el que se establecen reglas generales aplicables a todos
estos títulos, creando así una "Teoría General sobre Títulos Valores". El Código
no ha derogado las leyes especiales que rigen para cada uno de los títulos valores,
por lo tanto dichas leyes continúan vigentes, pero coexisten ahora con esta Teoría
General de los Títulos Valores plasmada en el CCCN, cuyas normas se aplican m
forma suvletona en los casos no previstos por las leyes especiales.
Otra de las novedades incorporadas por el CCCN es la libertad de creación de
nuevos titulos valores, que abarca desde la libertad para denominar el tipo o clase
del título, hasta su forma de circulación y los derechos de terceros.
El Código Civil y Comercial ubica metodológicamente a los "Títulos Valores"
en el Capítulo 6, dentro de "Otras fuentes de las obligaciones" siguiendo en general
para su regulación al Proyecto de Unificación de 1998. Y a su vez, encontramos en
este Capítulo 6 sobre "Títulos Valores", 4 Secciones:
Sección 1: "Disposiciones generales" (arts. 1815 al 1829)
Sección 2: "Títulos valores cartulares" (arts. 1830 al 1849)
Sección 3: "Títulos valores no cartulares" (arts. 1850, 1851 y 1836)
Sección 4: "Deterioro, sustracción, pérdida y destrucción de títulos valores y de sus
registros" (arts. 1852 al 1881).
Especies de títulos valores.- Como vemos, dentro del Capítulo sobre "Títulos
Valores", el Código regula dos especies: los "cartulares" y los "no cartulares":
a) los títulos valores "cartulares": son títulos que se caracterizan por su materia-
lidad en soporte de papel (ejs: el cheque, la letra de cambio, el pagaré, etc.).Y dentro de
esta especie, los clasifica en:
- títulos al portador,
- títulos a la orden,
- títulos nominativos endosables,
- títulos nominativos no endosables,
b) los títulos valores "no cartulares": son aquéllos que representan derechos o
valores en forma desmaterializada; es decir que los derechos o valores no están
incorporados al título, sino que surgen de un instrumento (ej: contrato) y sonanotados
en registros que lleva el emisor o un agente de registro autorizado (ej: caja de valores,
escribano, etc.). La circulación de estos títulos se realiza mediante anotaciones en
dichos registros.
DISPOSICIONES GENERALES SOBRE T~TULOSVALORES.-
Títulos Valores. Concepto.- Son definidos en el art. 1815 del CCCN:
"A* 1815. Concepto.- Los títulos valores incorporan una obligación incondicional e
irrevocable de una prestación y otorgan a cada titular un derecho autónomo, sujeto a lo
previsto en el artículo 1816.
Cuando en este Código se hace mención a bienes o cosas muebles registrables, no se
comprenden los títulos valores."
Se destaca en este concepto que en estos títulos el emisor contrae una obli~ación
incondicional (el pago no puede estar sujeto a condición alguna) e irrevocable (el obligado
no puede retractarse) y que el titular tiene un derecho autónomo.
Debido a que en la creación de estos títulos sólo interviene un sujeto (librador o
emisor), se califica a los títulos valores como una "declaración unilateral de voluntad".
La Autonomía.- Todos los títulos valores (tanto los cartulares, como los no car-
tulares) presentan el carácter de "autonomía". La autonomía se refiere al derecho
contenido en el documento y significa que cada persona que va recibiendo el título,
adquiere el derecho enforma originaria ( y no en forma derivada) del anterior poseedor.
El Código Civil y Comercial hace referencia a la autonomía en el art. 1816.
"A* 1816. Autonomía- El portador de buena fe de un título valor que lo adquiere
conforme con la ley de circulación, tiene un derechoy le son inoponibles las
defensas personales que pueden existir contra anteriores portadores. A los efectos de este
articulo, el portador es de mala fe si al adquirir el titulo procede a sabiendas en perjuicio
del deudor demandado".
El derecho es adquirido originariamente por cada nuevo poseedor, cada transmi-
sión es independiente con relación a las anteriores v como consecuencia. el deudor
no le podrá oponer al nuevo poseedor las excepciones que podna oponerles a
los poseedores anteriores. La autonomía es un carácter que da gran seguridad al
poseedor del título y facilita la circulación del mismo.
Para que la autonomía funcione elportador del título debe ser de buena fe. Por
el contrario, si el portador es de mala fe no puede invocar la autonomía y el deudor
puede oponer las defensas que tenga contra anteriores portadores. La buena fe se
presume y quien alegue lo contrario debe probarlo.
Pago 1iberatorio.- Cuando el deudor le paga a quien es portador del título valor
conforme con su ley de circulación, queda liberado, salvo que tenga pruebas de que
el portador es de mala fe (ej: el deudor pagó sabiendo que quien le vino a cobrar posee
el titulo valor por haberlo adquirido mediante un acto iiícito).
Transferencia de un título y los accesorios.- El art. 1818 del CCCN establece
que al transferirse un título valor, también se t