GUTIÉRREZ

ABOGADOS ASESORES - CONSULTORES

San Juan de Pasto octubre de 2019

SEÑORES
JUZGADO MUNICIPAL DE PASTO (REPARTO)
E .S. D.

ASUNTO. ACCIÓN DE TUTELA

ACCIONANTE. ALVARO GERMAN CORAL VILLACIS
ACCIONADO. ALCALDIA MUNICIPAL DE PASTO

FEDERICO GUTIERREZ ARCINIEGAS, identificado con cedula de ciudadanía No

87.066.262 de Pasto, Tarjeta Profesional No 200.176 del Consejo Superior de la
Judicatura, obrando de conformidad con el poder adjunto conferido por el Señor ALVARO
GERMAN CORAL VILLACIS, identificado con de cedula de ciudadanía 19.222.046 de
Bogotá en su calidad de Director General del HOSPITAL SAN RAFAEL con NIT.
8912000274-2, actuando en calidad de agente oficioso del señor MARTINEZ GARCIA
ALFREDO identificado con cédula de ciudadanía No 1111755473, teniendo en cuenta el
Artículo 86 de la Constitución Nacional y los Decretos 2591 de 1991 y 306 de 1992,
presento ante su honorable despacho ACCION DE TUTELA en contra de ALCALDIA
MUNICIPAL DE PASTO e INPEC por la vulneración a los derechos fundamentales a la
vida, la salud, y dignidad humana estipulado en la Constitución Nacional, teniendo en
cuenta los siguientes:

HECHOS

1. El Hospital San Rafael de Pasto es una institución de mediana complejidad dedicada

a la atención en SALUD MENTAL, con más de 82 años de experiencia en el Sur-
Occidente del País, quien ha atendido a usuarios pertenecientes a la Gobernación del
Valle del Cauca.
2. El Hospital San Rafael ha prestado los Servicios en Salud Mental a usuarios de
diferentes departamentos, mediante órdenes de servicios emitidas por los
correspondientes entes territoriales durante los últimos 50 años, a través de contratos
administrativos entre las entidades de forma continua e ininterrumpida, o mediante la
prestación directa de los servicios de salud requeridos sin que la persona este afiliado a
una entidad promotora de salud.
3. El Pacientes MARTINEZ GARCIA ALFREDO fue remitido a la IPS que representa
mi poderdante por parte del Juzgado Tercero Penal del Circuito de Buenaventura, quien
condeno al paciente a una medida de seguridad por ser autor material del delito de
HOMICIDIO AGRAVADO.
4. El paciente en la actualidad no se encuentra sisbenizado, ni hace parte de listado
censal alguno, por lo que consecuentemente no ha podido ser objeto de afiliación a una
EPS subsidiada a pesar de los múltiples esfuerzos realizados por parte de la IPS que

Correo electrónico: sanrafaeljuridica@gmail.com - Celular: 310 526 5945

Popayán - Cauca
 GUTIÉRREZ
ABOGADOS ASESORES - CONSULTORES

represento, en gestionar ante la Alcaldía Municipal de Pasto dicho trámite administrativo,

siendo la entidad totalmente distante y omisiva con el particular.
5. Es de preciar que el paciente se encuentra afectado en su salud mental por un
cuadro clínico correspondiente a una esquizofrenia no especificada de difícil manejo y
adaptación en otro medio, que debe recibir manejo por el personal de enfermería y del
equipo interdisciplinario, con idoneidad para el manejo de este tipo de pacientes.
6. A partir del estudio de trabajo social realizado por el profesional en la materia el
señor OSCAR ANDRES ARIAS BURGOS, se pudo determinar que no se conoce de la
existencia de familiares, los mismos no realizan visitas periódicas ni están pendientes de
la salud y la situación del paciente, estando prácticamente abandonado y marginado por
su familia, siendo la IPS el lugar de su domicilio y residencia. Situación que concluye en
una red de apoyo totalmente precaria e inexistente.
7. El 4 de junio de 2019, eleve derecho de petición ante la Alcaldía Municipal de Pasto,
solicitando que realizara los trámites administrativos correspondientes en búsqueda de
incluirlo en el respectivo listado censal con el fin de poder afiliarlo a una EPS subsidiada
en virtud del derecho de libre elección y así garantizar los derechos, beneficios no solo en
la atención del procedimiento psiquiátrico especializado, sino de todas las demás que se
requiera por el paciente.
8. El 25 de julio de 2019, el Municipio de Pasto dio respuesta al derecho de petición,
informando que no es de su resorte realizar el proceso de sisbenizacion y afiliación a una
EPS Subsidiada al Municipio de Pasto.
9. Se hace evidente la omisión en que incurre la Alcaldía Municipal de Pasto, en el
sentido que el paciente lleva un tiempo considerable domiciliado en la ciudad de Pasto,
sin contar con el apoyo de sus familiares o de entidades departamentales y/o municipales
en otras regiones.
No se evidencia la existencia de familiares vivos del paciente, o no se encuentran en
contacto y no prestan el apoyo requerido, en virtud a la obligación moral que le asiste.
Además, en ningún momento manifiestan el interés de buscar la protección de los
derechos fundamentales de la salud, seguridad social, vida y dignidad, situación que ha
llevado a mi procurado actuar en calidad de agente oficioso para buscar la protección y la
tutela de los derechos del paciente mediante la correspondiente sisbenizacion y afiliación
a una EPS Subsidiada.
10. Desconocer la obligación que para con el paciente tiene la entidad accionada o a
quien le corresponda, es desconocer la misma normatividad a la que hace referencia en la
respuesta dada al derecho de petición, siendo totalmente contradictoria y omisiva su
posición, la cual afecta abiertamente los derechos a la seguridad, dignidad humana,
igualdad, y demás conexos frente a la actual situación de vulnerabilidad y escasa o nula
red de apoyo familiar y estatal de la cual adolecen los pacientes.

Correo electrónico: sanrafaeljuridica@gmail.com - Celular: 310 526 5945

Popayán - Cauca
 GUTIÉRREZ
ABOGADOS ASESORES - CONSULTORES

11. El paciente se encuentra afectado por enfermedad mental crónica, necesitando una
atención continua y permanente por parte un grupo interdisciplinario, en medicina,
psicología, enfermería y salud mental especializada, por lo tanto, la entidad accionada no
puede continuar desconociendo su obligación de garantizar la materialización de los
derechos objeto de la presente acción de amparo, mediante la correspondientes
sisbenizacion – inclusión a listado censal y afiliación a una EPS subsidiada.
12. Si bien es cierto que por parte del Hospital san Rafael se están garantizando la
atención en salud en cumplimiento y atención al principio constitucional de solidaridad, y a
lo prescrito por sus médicos tratantes, no puede desconocerse la obligación que los
demás actores que intervienen en el sistema general de seguridad social tienen a fin de
garantizar el balance y equidad al momento de asumir las responsabilidades en lo que
concierne a la prestación y la contraprestación, a fin de garantizar la atención al paciente
FUNDAMENTOS JURÍDICOS DE ADMISIBILIDAD DEL MECANISMO DE
CONTENCIÓN CONSTITUCIONAL

Conforme al artículo 86 de la Constitución Política, al Decreto 2591 de 1991 y a la

jurisprudencia constitucional, en general, los requisitos de procedibilidad de la acción de
tutela son los siguientes: (i) legitimidad activa y pasiva; (ii) inmediatez; (iii) subsidiariedad
y (iv) vulneración o amenaza de un derecho constitucional fundamental.

En el presente caso, se verifica el cumplimiento de los siguientes requisitos, así:

o LEGITIMIDAD ACTIVA Y PASIVA

El artículo 86 de la Constitución Política señala que toda persona, natural o jurídica,

tendrá la acción de tutela para obtener la protección de sus derechos fundamentales
afectados o amenazados por la acción u omisión de una autoridad pública o de los
particulares, en los casos que determine la ley.

En este sentido, conforme a lo señalado por la jurisprudencia constitucional y el artículo

86 de la Carta Política, la formulación de la acción de tutela debe cumplir con la exigencia
de que quien solicite el amparo se encuentre legitimado en la causa para presentar la
solicitud de protección de sus derechos fundamentales, es decir, que el derecho cuya
salvaguarda se invoca sea un derecho fundamental en cabeza del demandante y no, en
principio, de otra persona. De igual forma, la acción de tutela se debe dirigir contra la
autoridad pública o el particular cuya acción u omisión represente la amenaza o
vulneración de los derechos fundamentales, para que se conforme el contradictorio con
quien goza de legitimación pasiva.

De esta forma, en el presente caso, se tiene acreditada la legitimación activa del

accionante, toda vez que el accionante, en calidad de representante legal de la IPS, está
legitimado para invocar la protección de los derechos constitucionales fundamentales de
vida digna, salud, mínimo vital, protección especial y seguridad social del paciente objeto

Correo electrónico: sanrafaeljuridica@gmail.com - Celular: 310 526 5945

Popayán - Cauca
 GUTIÉRREZ
ABOGADOS ASESORES - CONSULTORES

de la presente acción de amparo , los cuales fueron vulnerados por parte de las entidades
accionadas , por omitir el efectivo proceso de afiliación a una EPSS donde se garantice su
asistencia social y cuidados básicos.

o INMEDIATEZ

El artículo 86 de la Constitución Política establece que la acción de tutela es un

instrumento judicial, preferente y sumario, para solicitar la protección inmediata de los
derechos fundamentales de las personas, cuando aquellos resulten amenazados o
vulnerados por la acción u omisión de las autoridades públicas y excepcionalmente de los
particulares.

En este sentido, la jurisprudencia constitucional ha señalado que si bien la acción de

tutela no cuenta con un término de caducidad dentro del cual deba ser ejercida, la misma
no puede solicitarse en cualquier momento sin atender al momento en la que ocurrió la
acción u omisión que originó la violación o amenaza de los derechos fundamentales de
que se trate. Por tanto, se ha exigido que la acción se promueva oportunamente, esto es,
en un término razonable, después de la ocurrencia de los hechos que motivaron el
agravio de los derechos, porque de otra forma se desvirtuaría el propósito mismo de la
acción de tutela, cual es, como ya se indicó, proporcionar protección urgente o inmediata
a los derechos fundamentales cuando se amenacen o vulneren.

En razón a que la vulneración a los derechos constitucionales fundamentales de vida

digna, salud, mínimo vital, protección especial y seguridad social de los objeto de la
presente acción de amparo, los cuales fueron vulnerados por parte de las entidades
accionadas , por omitir el efectivo efectivo proceso de afiliacion a una EPSS, la presente
acción constitucional cumple con el requisito de la inmediatez para ser resuelta de fondo
por la respectiva autoridad judicial, puesto que las actuaciones e impulsos por parte de la
IPS que represento se dan de manera continua y la acción de tutela resulta ser el
mecanismo judicial idóneo y eficaz para proteger la amenaza o vulneración de los
derechos de la parte accionante.

o SUBSIDIARIEDAD

Según informan los artículos 6° del Decreto 2591 de 1991 y 86 de la Constitución Política,
la acción de tutela solo procede, como mecanismo definitivo, cuando el afectado en sus
derechos fundamentales haya agotado todos los medios de defensa judiciales o no
cuente con un recurso judicial para protegerlos, teniendo en cuenta que debe valorarse la
eficacia e idoneidad de los recursos para el solicitante en el caso concreto; y, como
mecanismo transitorio, cuando no obstante la existencia de recursos alternativos de
defensa judicial, el accionante se encuentre ante la inminencia de un perjuicio
irremediable.

Correo electrónico: sanrafaeljuridica@gmail.com - Celular: 310 526 5945

Popayán - Cauca
 GUTIÉRREZ
ABOGADOS ASESORES - CONSULTORES

Conforme a lo anterior, la naturaleza subsidiaria y excepcional de la acción de tutela se

traduce en el reconocimiento de la validez y viabilidad de los medios y recursos ordinarios
de protección judicial, como vías legítimas y prevalentes para la salvaguarda de derechos
fundamentales. Al existir tales mecanismos, en principio, quien crea haber sufrido una
violación a sus derechos constitucionales fundamentales debería acudir de manera
preferente a ellos, cuando son conducentes para conferir una eficaz protección
constitucional.

Sobre el particular, la Corte Constitucional en la sentencia T-097 de 2014, señaló:

“[L]a acción de tutela como mecanismo de protección inmediata de los derechos

constitucionales fundamentales debe ser entendida como un instrumento integrado al
ordenamiento jurídico, de manera que su efectiva aplicación sólo tiene lugar cuando
dentro de los diversos medios que aquél ofrece para la realización de los derechos, no
exista alguno que resulte idóneo para proteger instantánea y objetivamente el que
aparece vulnerado o es objeto de amenaza por virtud de una conducta positiva o
negativa de una autoridad pública o de particulares en los casos señalados por la
ley, a través de una valoración que siempre se hace en concreto, tomando en
consideración las circunstancias del caso y la situación de la persona, eventualmente
afectada con la acción u omisión. No puede existir concurrencia de medios judiciales,
pues siempre prevalece la acción ordinaria; de ahí que se afirme que la tutela no es un
medio adicional o complementario, pues su carácter y esencia es ser único medio de
protección que, al afectado en sus derechos fundamentales, brinda el ordenamiento
jurídico”. (Se resalta).

No obstante lo anterior, en razón a que la vulneración a los derechos constitucionales

fundamentales de vida digna, salud, mínimo vital, protección especial y seguridad social
objeto de la presente acción de amparo, se dio como resultado de la omisión efectivo
proceso de afiliacion a una EPSS, situación que no pude ser tutelada sino a partir de la
presente acción de amparo como mecanismo de contención constitucional en protección
de los derechos y garantías del paciente.

De esta manera, en cuanto a las excepciones al principio de subsidiariedad de la acción

de tutela la jurisprudencia de la Corte Constitucional 1 ha establecido dos eventos en los
que, habiendo otros medios de defensa judicial, procede la acción. Estos eventos son: i)
cuando con la acción de tutela se pretenda evitar la ocurrencia de un perjuicio
irremediable y ii) cuando el mecanismo ordinario de defensa judicial no es idóneo o eficaz
para para la protección inmediata y plena de derechos fundamentales, es procedente la
acción de tutela para la defensa de derechos fundamentales, como establece el artículo
6° del Decreto 2591 de 1991.

DEBER DE PRESTAR EL SERVICIO DE SALUD SIN DILACIONES Y DE ACUERDO

CON EL PRINCIPIO DE INTEGRALIDAD.
1
SOBRE EL PARTICULAR, VER LAS SENTENCIAS DE TUTELA T-030 DE 2015, T-234 DE 2015 Y T-341 DE
2016, ENTRE OTRAS.

Correo electrónico: sanrafaeljuridica@gmail.com - Celular: 310 526 5945

Popayán - Cauca
 GUTIÉRREZ
ABOGADOS ASESORES - CONSULTORES

De acuerdo con los artículos 48 y 49 la Constitución Política y los artículos 153 y 156 de la
Ley 100 de 1993, el servicio a la salud debe ser prestado conforme con los principios de
eficacia, igualdad, moralidad, economía, celeridad, imparcialidad, publicidad e
integralidad, lo que implica que tanto el Estado como las entidades prestadoras del
servicio de salud tienen la obligación de garantizar y materializar dicho servicio sin que
existan barreras o pretextos para ello. Al respecto esta Corporación, en la sentencia T-576
de 2008, precisó el contenido del principio de integralidad de la siguiente manera:

“16.- Sobre este extremo, la Corte ha enfatizado el papel que desempeña el

principio de integridad o de integralidad y ha destacado, especialmente, la forma
como este principio ha sido delineado por el Comité de Derechos Económicos,
Sociales y Culturales del mismo modo que por las regulaciones en materia de salud
y por la jurisprudencia constitucional colombiana. En concordancia con ello, la
Corte Constitucional ha manifestado en múltiples ocasiones que la atención en
salud debe ser integral y por ello, comprende todo cuidado, suministro de
medicamentos, intervenciones quirúrgicas, prácticas de rehabilitación, exámenes
de diagnóstico y seguimiento de los tratamientos iniciados así como todo otro
componente que los médicos valoren como necesario para el restablecimiento de
la salud del/ de la (sic) paciente. (subrayado fuera de texto).

17.- El principio de integralidad es así uno de los criterios aplicados por la Corte
Constitucional para decidir sobre asuntos referidos a la protección del derecho
constitucional a la salud. De conformidad con él, las entidades que participan en el
Sistema de Seguridad Social en Salud - SGSSS - deben prestar un tratamiento
integral a sus pacientes, con independencia de que existan prescripciones médicas
que ordenen de manera concreta la prestación de un servicio específico.  Por eso,
los jueces de tutela deben ordenar que se garantice todos los servicios médicos
que sean necesarios para concluir un tratamiento.” (Subrayado fuera del texto
original).

En dicha sentencia también se precisaron las facetas del principio de atención integral en
materia de salud:

“A propósito de lo expresado, se distinguen dos perspectivas desde las cuales la

Corte Constitucional ha desarrollado el principio de integridad de la garantía del
derecho a la salud. Una, relativa a la integralidad del concepto mismo de salud, que
llama la atención sobre las distintas dimensiones que proyectan las necesidades de
las personas en materia de salud, valga decir, requerimientos de orden preventivo,
educativo, informativo, fisiológico, psicológico, emocional, social, para nombrar
sólo algunos aspectos. La otra perspectiva, se encamina a destacar la necesidad de
proteger el derecho constitucional a la salud de manera tal que todas las
prestaciones requeridas por una persona en determinada condición de salud, sean
garantizadas de modo efectivo. Esto es, el compendio de prestaciones orientadas a

Correo electrónico: sanrafaeljuridica@gmail.com - Celular: 310 526 5945

Popayán - Cauca
 GUTIÉRREZ
ABOGADOS ASESORES - CONSULTORES

asegurar que la protección sea integral en relación con todo aquello que sea
necesario para conjurar la situación de enfermedad particular de un(a) paciente.”

En síntesis, el principio de integralidad, tal y como ha sido expuesto, comprende dos

elementos: “(i) garantizar la continuidad en la prestación del servicio y (ii) evitar a los
accionantes la interposición de nuevas acciones de tutela por cada nuevo servicio que
sea prescrito por los médicos adscritos a la entidad, con ocasión de la misma patología” .
De igual modo, se dice que la prestación del servicio en salud debe ser:

- Oportuna: indica que el usuario debe gozar de la prestación del servicio en el momento
que corresponde para recuperar su salud, sin sufrir mayores dolores y deterioros. Esta
característica incluye el derecho al diagnóstico de los pacientes, el cual es necesario para
establecer un dictamen exacto de la enfermedad que padece el usuario, de manera que
permita que se brinde el tratamiento adecuado.

- Eficiente: implica que los trámites administrativos a los que está sujeto el paciente sean
razonables, no demoren excesivamente el acceso y no impongan al interesado una carga
que no le corresponde asumir.

- De calidad: esto quiere decir que los tratamientos, medicamentos, cirugías,

procedimientos y demás prestaciones en salud requeridas contribuyan, a la mejora de las
condiciones de vida de los pacientes.

Teniendo en cuenta lo anterior, existe una obligación del Estado de garantizar la

prestación integral del servicio de salud del paciente, quien debe por medio de las
entidades accionadas, emitir sin dilaciones ni omisiones, las correspondiste órdenes de
servicios para el suministro de medicamentos y la atención ambulatoria para determinar el
manejo y estabilidad clínica.

OBLIGACIÓN ENTIDADES TERRITORIALES DE GARANTIZAR PRESTACIÓN DE

SALUD

El Sisbén es el sistema de información diseñado por el Gobierno Nacional para identificar

a las familias potenciales beneficiarias de programas Sociales, cuyo objetivo principal es
el de establecer un mecanismo técnico, objetivo, equitativo y uniforme de identificación de
posibles beneficiarios del gasto social para ser usado por las entidades territoriales y
ejecutores de política social del orden nacional. El Sisben directamente no da el acceso a
un servicio, pero es el elemento idóneo para que se pueda realizar la respectiva afiliación
a una Empresa Promotora de Salud del Régimen Subsidiado y en consecuencia poder
acceder a los servicios de salud que la persona requiera.
En virtud de lo dispuesto en el artículo 42, 43 y 44 de la Ley 715 de 2001, es deber y
obligación del Estado a través de sus entidades territoriales las de garantizar el acceso y
la prestación de los servicios de salud para la población vulnerable, el artículo 43 de la ley

Correo electrónico: sanrafaeljuridica@gmail.com - Celular: 310 526 5945

Popayán - Cauca
 GUTIÉRREZ
ABOGADOS ASESORES - CONSULTORES

en comento establece las competencias de los departamentos en salud en los siguientes

términos:
Artículo 43. Competencias de los departamentos en salud. Sin perjuicio de las
competencias establecidas en otras disposiciones legales, corresponde a los
departamentos, dirigir, coordinar y vigilar el sector salud y el Sistema General de
Seguridad Social en Salud en el territorio de su jurisdicción, atendiendo las disposiciones
nacionales sobre la materia. Para tal efecto, se le asignan las siguientes funciones:
(…)
43.1.7. Promover la participación social y la promoción del ejercicio pleno de los deberes
y derechos de los ciudadanos en materia de salud y de seguridad social en salud.
(…)
43.2. De prestación de servicios de salud
43.2.1. Gestionar la prestación de los servicios de salud, de manera oportuna, eficiente y
con calidad a la población pobre en lo no cubierto con subsidios a la demanda, que resida
en su jurisdicción, mediante instituciones prestadoras de servicios de salud públicas o
privadas.
(…)
43.4. De Aseguramiento de la Población al Sistema General de Seguridad Social en
Salud
43.4.1. Ejercer en su jurisdicción la vigilancia y el control del aseguramiento en el Sistema
General de Seguridad Social en Salud y en los regímenes de excepción definidos en la
Ley 100 de 1993.
De otra parte el artículo 44 de la misma ley, establece las competencias de los municipios
en salud, dentro de las cuales se deben destacar las siguientes:
Artículo 44. Competencias de los municipios. Corresponde a los municipios dirigir y
coordinar el sector salud y el Sistema General de Seguridad Social en Salud en el ámbito
de su jurisdicción, para lo cual cumplirán las siguientes funciones, sin perjuicio de las
asignadas en otras disposiciones:
(…)
44.1.3. Gestionar y supervisar el acceso a la prestación de los servicios de salud para la
población de su jurisdicción.
44.1.4. Impulsar mecanismos para la adecuada participación social y el ejercicio pleno de
los deberes y derechos de los ciudadanos en materia de salud y de seguridad social en
salud.

Correo electrónico: sanrafaeljuridica@gmail.com - Celular: 310 526 5945

Popayán - Cauca
 GUTIÉRREZ
ABOGADOS ASESORES - CONSULTORES

(…)
44.2. De aseguramiento de la población al Sistema General de Seguridad Social en Salud
(…)
44.2.2. Identificar a la población pobre y vulnerable en su jurisdicción y seleccionar a los
beneficiarios del Régimen Subsidiado, atendiendo las disposiciones que regulan la
materia.
La acción de tutela consagrada en el artículo 86 de la Constitución Política consagra la
Acción de Tutela a favor de toda persona con el fin de reclamar la protección inmediata de
los derechos fundamentales constitucionales cuando estos resulten vulnerados o
amenazados por la acción u omisión de cualquier autoridad pública o de un particular.
De conformidad con la normatividad antes transcrita y el análisis del presente caso se
observa que la entidad accionada con su negativa a sisbenizar – incluir en listado censal y
afiliar a una EPS subsidiada al paciente, ha vulnerado sus derechos fundamentales a la
salud en conexidad con los derechos a la vida digna, la seguridad social e integridad
física, toda vez que como lo determina la normatividad anteriormente citada, es obligación
constitucional y legal la ejecución del trámite incoado, en el entendido que el hecho que el
paciente haya ingresado a la IPS por remisión ubica al ente territorial accionado como el
principal garante de sus derechos .
Es de precisar que las certificaciones emitida por el profesional en la materia el señor
OSCAR ANDRES ARIAS BURGOS, permite inferir que si bien se conoce la existencia de
familiares, lo han dejado en total abandono, siendo indiscutiblemente la IPS su hogar ,
consecuentemente su domicilio y el personal profesional de la Institución que Representa
mi poderdante las personas acudientes, quienes atendiendo al principio de solidaridad
prestan su servicio , apoyo personal y moral, por ser unas personas quienes necesitan un
cuidado especial, como se prueba mediante los respectivos conceptos técnicos
psiquiátricos anexos a este escrito de tutela.
DERECHO A LA SALUD Y ATENCIÓN A ENFERMOS MENTALES
La Corte Constitucional, en sentencia T-422 de 2017, respecto al tema del cuidado y
atención que son acreedoras las personas con enfermedades mentales dijo:
4.1 El artículo 13 de la Constitución Política, promulga el deber del Estado de proteger en
condiciones de igualdad a todos los habitantes del territorio nacional, pero es enfático con
aquellas personas que por su situación económica, física o mental, se encuentran en
circunstancias de debilidad manifiesta.
En la misma perspectiva, el derecho fundamental a la salud se encuentra reconocido en el
artículo 49 Superior, interpretado como una garantía que protege múltiples ámbitos de la
vida humana, a partir de diferentes estadios, tales como la vida, la dignidad humana y la
seguridad social, entre otros.

Correo electrónico: sanrafaeljuridica@gmail.com - Celular: 310 526 5945

Popayán - Cauca
 GUTIÉRREZ
ABOGADOS ASESORES - CONSULTORES

En este sentido, el derecho a la salud ha tenido un desarrollo preponderante en la

jurisprudencia de este Tribunal y se ha protegido mediante la acción de tutela a través de
fórmulas de protección: en primer lugar, se amparaba debido a la conexidad que tiene con
los derechos a la vida digna e integridad personal; en segundo lugar, fue reconocido como
derecho fundamental, para el caso de personas que por sus condiciones eran
consideradas de especial protección constitucional y, recientemente, se ha considerado
un derecho fundamental autónomo.
4.2 Los pronunciamientos de esta Corporación han advertido que considerar el derecho a
la salud fundamental por su conexidad con la vida digna, debilita la importancia de mismo
enfocándolo en la mera supervivencia biológica, olvidando las manifestaciones de la
Organización Mundial de la Salud (OMS) en las cuales se ha determinado que ésta
contiene las condiciones físicas y psíquicas del ser humano. Bajo esa concepción, esta
Corte ha definido el derecho a la salud como “la facultad que tiene todo ser humano de
mantener la normalidad orgánica funcional, tanto física como en el plano de la
operatividad mental, y de restablecerse cuando se presente una perturbación en la
estabilidad orgánica y funcional de su ser.”
De esa manera, el Tribunal Constitucional ha señalado que se debe exigir a los
establecimientos encargados de la prestación de los servicios de salud, que ofrezcan un
servicio médico de calidad. Concretamente en los casos de pacientes con enfermedades
mentales ha insistido en el deber de garantizarles el acceso a los medios necesarios para
intentar la superación de las dificultades que estos padecen. En esta dirección la
sentencia T-979 de 2012 señaló:
Por lo tanto, las personas que sufren enfermedades mentales tienen derecho a acceder a
servicios que les permitan gozar del mejor estado posible de salud mental y que
propendan por su rehabilitación y recuperación funcional, correspondiéndole a las EPS,
bien sea dentro del régimen contributivo o del subsidiado, asumir el costo de los mismos,
cuando sea necesario.
4.3 Es debido precisar que el derecho a acceder a los servicios terapéuticos y
psiquiátricos no es aplicable únicamente a quienes puedan lograr recuperación; si bien es
cierto que ciertas patologías pueden ser irreversibles, también lo es que no es
constitucionalmente admisible negar el acceso a la salud a las personas que por las
características propias de su enfermedad no tengan la posibilidad de superarla, en la
medida en que sus derechos deberán ser salvaguardados en todo momento.”
Es preciso que su honorable despacho ordene la garantía de la prestación del servicio de
salud mental del paciente por parte Municipio de Popayán, determinando bajo qué entidad
promotora de salud estará a cargo, situación que es indispensable para materializar los
derechos a la salud mental. .
DERECHOS FUNDAMENTALES VULNERADOS, ELEMENTOS CONSTITUCIONALES
Y APLICACIÓN DE CONTROL DE CONVENCIONALIDAD

Correo electrónico: sanrafaeljuridica@gmail.com - Celular: 310 526 5945

Popayán - Cauca
 GUTIÉRREZ
ABOGADOS ASESORES - CONSULTORES

El paciente quiene presenta un diagnóstico de ESQUIZOFRENIA NO ESPECIFICADA

respectivamente se encuentran en una situación de debilidad manifiesta, a causa de sus
patologías mentales, en situación de abandono familiar y carentes de redes de apoyo que
puedan garantizar su atención y cuidado en un medio externo, toda vez ya que no pueden
por si solas ser capaces de su auto cuidado, en situación económica adversa.

Las entidades accionadas desconocen abiertamente la obligación de garantizar la

protección especial a personas que se encuentran en debilidad manifiesta, tal como lo
ordena el artículo 13 superior 2, apartándose de la efectividad en la protección de derechos
fundamentales como uno de los fines del Estado.

A partir de los incisos 2º y 3º del artículo 13 de la Constitución, y del numeral 1° del

artículo 3 y 13 de la Convención Interamericana para la Eliminación de Todas las Formas
de Discriminación Contra Las Personas Con Discapacidad y del literal a) del numeral 1º
del artículo 27 de la Convención de la Naciones Unidas Sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad, existe una serie de presupuestos y garantías, las cuales la
Corte Constitucional en providencia T – 526 de 2016 especificó:

“Por tanto, el Estado tiene en tales casos una obligación reforzada en virtud de
diversos preceptos constitucionales, como el artículo 2 que consagra la efectividad
de los derechos y el cumplimiento de los deberes sociales del Estado como fines
esenciales a este, el artículo 13 que prescribe el imperativo de protección para las
personas en estado de debilidad manifiesta, y el artículo 49 que define la salud
como un servicio público a cargo del Estado que lo conmina a garantizar a todas
las personas el acceso a los servicios de promoción, protección y recuperación de
la salud”

La Convención Interamericana para la Eliminación de Todas las Formas de

Discriminación Contra Las Personas Con Discapacidad, en su artículo 3 y reza:

ARTICULO III “Para lograr los objetivos de esta Convención, los Estados parte se
comprometen a:

1. Adoptar las medidas de carácter legislativo, social, educativo, laboral o de

cualquier otra índole, necesarias para eliminar la discriminación contra las
personas con discapacidad y propiciar su plena integración en la sociedad,
incluidas las que se enumeran a continuación, sin que la lista sea taxativa:

a) Medidas para eliminar progresivamente la discriminación y promover la

integración por parte de las autoridades gubernamentales y/o entidades privadas
en la prestación o suministro de bienes, servicios, instalaciones, programas y
actividades, tales como el empleo, el transporte, las comunicaciones, la vivienda, la
2
ARTÍCULO 13 , INCISO 3 : “EL ESTADO PROTEGERÁ ESPECIALMENTE A AQUELLAS PERSONAS QUE POR SU
CONDICIÓN ECONÓMICA, FÍSICA O MENTAL, SE ENCUENTREN EN CIRCUNSTANCIA DE DEBILIDAD MANIFIESTA Y
SANCIONARÁ LOS ABUSOS O MALTRATOS QUE CONTRA ELLAS SE COMETAN.”

Correo electrónico: sanrafaeljuridica@gmail.com - Celular: 310 526 5945

Popayán - Cauca
 GUTIÉRREZ
ABOGADOS ASESORES - CONSULTORES

recreación, la educación, el deporte, el acceso a la justicia y los servicios policiales,

y las actividades políticas y de administración.

La Convención de la Naciones Unidas Sobre los Derechos de las Personas con

Discapacidad, en sus artículos 17, 25, 26,28 reza:

“Artículo 17 Protección de la integridad de la persona – Los Estados Partes deben

proteger la integridad mental y física de la persona.

Artículo 25 Salud – Las personas con discapacidad tienen derecho a acceder en

condiciones de igualdad a una atención de salud de la misma calidad y a los
mismos servicios de salud que los demás, y los Estados Partes deben adoptar
todas las medidas apropiadas para velar por que las personas con discapacidad
tengan acceso a servicios de salud que tengan en cuenta las cuestiones de género,
incluida la rehabilitación relacionada con la salud. La atención de salud se prestará
sobre la base de un consentimiento libre e informado.

Artículo 26 Habilitación y rehabilitación – Los Estados Partes deben velar por que
las personas con discapacidad puedan lograr la inclusión y participación plena en
todos los aspectos de la vida: física, mental, social y vocacional.

Artículo 28 Nivel de vida adecuado y protección social – Los Estados Partes deben
asegurar que las personas con discapacidad y sus familias tengan acceso a
alimentos, vivienda, vestido y agua potable; que las personas con discapacidad
tengan acceso en condiciones de igualdad a la red pública de protección social, es
decir, a vivienda pública, beneficios de jubilación, programas de protección social y
de reducción de la pobreza, y que las personas con discapacidad y sus familias que
vivan en situaciones de pobreza tengan acceso a la asistencia del Estado para
sufragar gastos relacionados con su discapacidad.”

Las obligaciones omitidas por parte de las entidades accionadas, conlleva a solicitar a su
despacho la aplicación de un control convencionalidad, manifestado en el bloque de
constitucionalidad, según los previsto en los tratados de derechos humanos ,
específicamente en la Convención de la Naciones Unidas Sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad y de la Convención Interamericana para la Eliminación de
Todas las Formas de Discriminación Contra Las Personas Con Discapacidad, que exige a
Colombia como parte examinar y revisar la legislación, promover bienes, servicios e
instalaciones de diseño universal, y elaborar políticas y programas para hacer efectiva la
Convención y consultar en ese proceso a personas con discapacidad, ello en búsqueda
de armonizar el ordenamiento interno al convenio, para evitar disonancia o contradicción.

Debido a que las reglas y presupuestos normativos del convenio se deben aplicar en este
tipo de circunstancias fácticas y jurídicas, es menester tener en consideración la
prerrogativa sustancial de asegurar al pacientes por su estado de discapacidad el

Correo electrónico: sanrafaeljuridica@gmail.com - Celular: 310 526 5945

Popayán - Cauca
 GUTIÉRREZ
ABOGADOS ASESORES - CONSULTORES

acceso a alimentos, vivienda, vestido y agua potable, bajo condiciones de igualdad y

protección social, como al igual que la atención a su salud con estándares de calidad.

La Corte Interamericana de Derechos Humanos, cuya jurisprudencia es sin lugar a dudas

el mayor fortalecimiento de la vis expansiva constitucional, se constituye como la guía de
interpretación de Convención Interamericana para la Eliminación de Todas las Formas de
Discriminación Contra Las Personas Con Discapacidad.

En efecto en el caso Ximenes López vs. Brasil, LA CIDH en providencia de 4 de julio de

2016, a raíz de la muerte de una persona con un trastorno mental como consecuencia de
las lesiones sufridas durante su internamiento en una institución psiquiátrica, la Corte
estimó que dada la vulnerabilidad que sufren las personas con discapacidad, más aún en
los casos de internamiento, los Estados están sometidos a una obligación de protección
especial, para lo cual específico:

“103. La Corte Interamericana considera que toda persona que se encuentre en una
situación de vulnerabilidad es titular de una protección especial, en razón de los
deberes especiales cuyo cumplimiento por parte del Estado es necesario para
satisfacer las obligaciones generales de respeto y garantía de los derechos
humanos. La Corte reitera que no basta que los Estados se abstengan de violar los
derechos, sino que es imperativa la adopción de medidas positivas, determinables
en función de las particulares necesidades de protección del sujeto de derecho, ya
sea por su condición personal o por la situación específica en que se encuentre,
como la discapacidad.”

Por esta razón, su despacho dentro el marco de un Estado Constitucional y Social de

Derecho, debe hacer cumplir el citado instrumento de protección especial de DDHH,
ordenando la protección especial de los pacientes, mediante el correspondiente traslado a
un alberge granja protegida, taller protegido, centro ocupacional o residencia protegida,
lugar donde se debe garantizar la atención básica, mediante acceso a alimentos, vivienda,
vestido , agua potable , salud , recreación y demás garantías que permitan la
materialización de su dignidad humana, máxime cuando es el mismo Sistema
Interamericano de Derechos Humanos, que crea en cabeza de los jueces de los Estados
parte la obligación de velar por la aplicación efectiva de las disposiciones de la CIDH y
demás normativas especial, situación que se manifiesta dentro de los presupuestos
jurisprudenciales del Almonacid Arellano y otros Vs. Chile de 26 de septiembre de 2006
de la siguiente manera:

“124. La Corte es consciente que los jueces y tribunales internos están sujetos a
imperio de la ley y, por ello, están obligados a aplicar las disposiciones vigentes en
el ordenamiento jurídico. Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado
internacional como la Convención Americana, sus jueces, como parte del aparato
del Estado, también están sometidos a ella, lo que les obliga a velar porque los
efectos de las disposiciones de la Convención no se vean mermadas por la
aplicación de leyes contrarias a su objeto y fin, y que desde un inicio carecen de

Correo electrónico: sanrafaeljuridica@gmail.com - Celular: 310 526 5945

Popayán - Cauca
 GUTIÉRREZ
ABOGADOS ASESORES - CONSULTORES

efectos jurídicos. En otras palabras, el Poder Judicial debe ejercer una especie de
“control de convencionalidad” entre las normas jurídicas internas que aplican en
los casos concretos y la Convención Americana sobre Derechos Humanos. En esta
tarea, el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado, sino también
la interpretación que del mismo ha hecho la Corte Interamericana, intérprete última
de la Convención Americana.”

Dicho instrumento del SIDH es totalmente aplicable y subsumible para la presente acción
de amparo en virtud de los presupuestos del artículo 9 de la Constitución donde las
relaciones exteriores del Estado se fundamentan en la soberanía nacional, en el respeto a
la autodeterminación de los pueblos y en el reconocimiento de los principios del derecho
internacional aceptados por Colombia , aunado a la regla del artículo 93 donde los
tratados y convenios internacionales ratificados por el Congreso, que reconocen los
derechos humanos y que prohíben su limitación en los estados de excepción, prevalecen
en el orden interno. Los derechos y deberes consagrados en esta Carta, se interpretarán
de conformidad con los tratados internacionales sobre derechos humanos ratificados por
Colombia.

Si bien es cierto, no existe disposición contraria en el derecho interno sobre las

obligaciones del Estado de garantizar la protección especial a personas que se
encuentran en debilidad manifiesta o en discapacidad, es trascendente efectuar el control
de convencionalidad solicitado ante su despacho, en cuanto existe una conculcación de
prerrogativas iusfundamentales, en cuanto el régimen convencional no constituye un
sistema opcional o de libre aplicación, sino que para este tipo de casos especiales cobra
plena y obligatoria vigencia con carácter impositivo para todos los jueces constitucionales,
debiendo consecuentemente realizar no solamente un control legal y constitucional, sino
también el convencional en virtud de los presupuestos sustanciales y procedimentales
incluidos dentro del bloque de constitucionalidad 3.

En atención a lo anterior, atendiendo que los derechos constitucionales y convencionales

a la vida digna , mínimo vital , salud, protección especial objeto de la presente acción de
amparo, son transgredidos por parte de la Alcaldía del Municipio de Pasto y demás
entidades accionadas , con motivo de su conducta pasiva, omisiva e indiferente frente a la
problemática planteada por el suscrito, y dado que dichas autoridades no adelantan ni
ejecutan gestión o acción alguna tendiente a garantizar las condiciones mínimas de
subsistencia de los pacientes, se eleva la presente acción de amparo.

RELACION JURIDICO FACTICA

De conformidad con la normatividad antes transcrita , la jurisprudencia y el análisis del

presente caso se observa que las entidades accionadas con su negativa de realizar la
correspondiente sisbenizacion del paciente y posterior afiliación a una EPS subsidiada ,

3
SENTENCIA DE 19/12/2018 - RADICADO STC 1624 – 2018 SALA CIVIL CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA.

Correo electrónico: sanrafaeljuridica@gmail.com - Celular: 310 526 5945

Popayán - Cauca
 GUTIÉRREZ
ABOGADOS ASESORES - CONSULTORES

han vulnerado sus derechos fundamentales a la salud en conexidad con los derechos a la
vida digna, la seguridad social e integridad física, toda vez que es obligación
constitucional y legal la ejecución del trámite incoado por parte de las entidades
accionadas, en el entendido que el paciente ingresaro a la IPS que represento por
remisión del INPEC, quien no puede argumentar la inexistencia de competencia para
realizarla sisbenizacion – litado censal y afiliación a una EPS subsidiada del paciente
relacionado en el acápite de los hechos.

La jurisprudencia en cita permite inferir, que cuando la persona acude a la acción de tutela
con el ánimo de lograr la recuperación de su salud alterada como consecuencia de una
afección física y/o sicológica que padece, lo hace con el fin de obtener la protección de los
derechos a la salud, a la integridad personal y a una vida en condiciones dignas, cuyo
restablecimiento le es encomendado al juez de tutela por el artículo 86 de la Carta
Política.

Situación fáctica totalmente idónea en el presente caso, en el entendido que el paciente,

se encuentra afectado por una grave enfermedad mental que requiere una atención
continua y permanente por profesionales idóneos en salud mental. Es de precisar que, si
bien es cierto que la IPS se encuentra prestando el servicio, se realiza en conocimiento
del principio de solidaridad, no puede desconocerse la obligación que los demás actores
que intervienen en el sistema general de seguridad social tienen a fin de garantizar el
balance y equidad al momento de asumir las responsabilidades en lo que concierne a la
prestación y la contraprestación, a fin de garantizar la atención a los pacientes.

Por la gravedad del asunto, en el entendido que existe una omisión justificada falsmente
en la contestación de la solicitud respecto a realizar el procedimiento de sisbenizacion y
afiliación a una EPS subsidiada, es la entidad accionada quien debe realizar los
respectivos trámites para ello , para que la IPS que representa mi procurado continúe
como lo ha realizado de manera permanente e idónea con la prestación del servicio
médico psiquiátrico especializado del paciente remitidos por el del Departamento del
Cauca , siendo la acción de amparo la apropiada para la defensa de sus derechos, toda
vez que no existe otro medio judicial idóneo para ello.

Esta Acción de Tutela es procedente de conformidad con lo establecido en los artículos

1,2,5 y 9 del Decreto 2591 de 1991, ya lo que se pretende es que se garantice la
protección de los derechos incoados , toda vez que la tutela consiste en garantizar la
realización efectiva del procedimiento de sisbenizacion y afiliación a una EPS subsidiada
del paciente relacionado en el acápite de los hechos, como mecanismo de reconocimiento
de sus derechos de vida digna, salud y seguridad social, actuando según el inciso 2 del
artículo 86 Superior , en el entendido que no existe otros mecanismo de defensa procesal
y sustancial que garanticen con eficiencia y eficacia jurídica las garantías y los derechos
vulnerados a el paciente por parte de la entidad accionada quiénes ha omitido y negado
abiertamente su obligación constitucional y legal.

MEDIDAS PROVISIONALES
Correo electrónico: sanrafaeljuridica@gmail.com - Celular: 310 526 5945
Popayán - Cauca
 GUTIÉRREZ
ABOGADOS ASESORES - CONSULTORES

Solicito comedidamente, Señor Juez, que disponga como MEDIDA PROVISIONAL, para
evitar un perjuicio irremediable y proteger los derechos fundamentales vulnerado por la
entidad demandada ordenar de manera inmediata la sisbenizacion y posterior afiliación a
una EPS subsidiada requeridas para la prestación de servicio integral psiquiátrico
especializado continuo e ininterrumpido de las patologías del señor MARTINEZ GARCIA
ALFREDO

PRETENSIONES

PRIMERO: Sírvase señor Juez tutelar el derecho fundamental a la salud en conexidad

con los derechos a la vida digna, a la seguridad social y a la integridad física y mental a
favor del paciente MARTINEZ GARCIA ALFREDO, ante la clara vulneración de estos por
parte de la entidad accionada.

SEGUNDO: En consecuencia, de lo anterior solicito que se ordene a la ALCALDIA

MUNICIPAL DE PASTO o a quien corresponda que se incluya como población especial
y/o en el SISBEN, al paciente con el fin de continuar con la prestación de servicio de salud
mental especializado continuo e ininterrumpido y pueda acceder a los programas de salud
establecidos por el Gobierno Nacional para la población en esta de vulnerabilidad.

TERCERO: En consecuencia, de lo anterior solicito que se ordene a la ALCALDIA

MUNICIPAL DE PASTO o a quien corresponda que se afilie a una EPS subsidiada al
paciente con el fin continuar con la prestación de servicio de salud mental especializado
continuo e ininterrumpido y pueda acceder a los programas de salud establecidos por el
Gobierno Nacional para la población en esta de vulnerabilidad.

CUARTO: Se advierta a la entidad accionada que frente a las acciones administrativas a

adelantar dentro del presente tramite no se presenten dilaciones ni excusas injustificadas
e irracionales, a fin de que se dé cabal cumplimiento a lo ordenado por su Despacho.

JURAMENTO

Para los efectos que trata el artículo 37 y 38 del Decreto 2591 de 1991, manifiesto bajo
gravedad de juramento que ni mi cliente ni yo hemos interpuesto ante otro juzgado acción
de tutela alguna por similares hechos y derechos.
PRUEBAS Y ANEXOS

1. INFORMES DEL ESTADO SITUACION DEL USUARIO EN RELACION A RED DE

APOYO
2. RESUMEN DE HISTORIA CLINICA
3. INFORMACION BASE DE DATOS ADRES
4. FOTOCOPIA DE CEDULA DE PACIENTE
5. REMISION JUDICATURA
6. PODER PARA ACTUAR A MI FAVOR
Correo electrónico: sanrafaeljuridica@gmail.com - Celular: 310 526 5945
Popayán - Cauca
 GUTIÉRREZ
ABOGADOS ASESORES - CONSULTORES

7. DERECHO DE PETICION DE DE CON SUS RESPECTIVOS

8. RESPUESTA DERECHO DE PETICION

NOTIFICACIONES

Para efectos de notificaciones, las recibiré en la Calle 53 N No 11 -58 Casa 19 Villa del
Viento - Popayán Cauca- Teléfono Celular 3012363167 – fsanrafaeljuridica@gmail.com,
las del Municipio de Pasto, Sede Anganoy Los Rosales II Pasto - Nariño – Colombia -
juridica@pasto.gov.co.

Atentamente

FEDERICO GUTIERREZ ARCINIEGAS

C.C 87.066.262 de Pasto
T.P 200.176 C.S. de la J

Correo electrónico: sanrafaeljuridica@gmail.com - Celular: 310 526 5945

Popayán - Cauca