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Tribunal de Transparencia y Acceso a la

Información Pública
Resolución N° 001763-2021-JUS/TTAIP-SEGUNDA SALA

Expediente : 01394-2021-JUS/TTAIP
Recurrente : DANIA COZ BARÓN
Entidad : PRESIDENCIA DEL CONSEJO DE MINISTROS
Sumilla : Declara fundado el recurso de apelación

Miraflores, 11 de agosto de 2021

VISTO el Expediente de Apelación Nº 01394-2021-JUS/TTAIP de fecha 6 de julio de


2021, interpuesto por DANIA COZ BARÓN contra el Oficio Nº D000355-2021-PCM-
OPII de fecha 8 de junio de 2021, a través del cual la PRESIDENCIA DEL CONSEJO
DE MINISTROS denegó su solicitud de acceso a la información pública presentada con
Registro PCM Nº 2021-0020648 de fecha 25 de mayo de 2021.

CONSIDERANDO:

I. ANTECEDENTES

Con fecha 25 de mayo de 2021, la recurrente solicitó a la entidad la siguiente


información en formato CD:

“Todos los correos electrónicos, enviados y recibidos, de todas las personas que
ocuparon el cargo de Presidente del Consejo de Ministros, desde el 28 de julio 1990
al 25 de mayo del 2021.” [sic]

Mediante el OFICIO Nº D000355-2021-PCM-OPII de fecha 8 de junio de 2021,


emitido por la Jefa de Prensa e Imagen Institucional, la entidad proporcionó respuesta
a la recurrente adjuntando para ello el MEMORANDO N° D000579-2021-PCM-OTI,
de fecha 5 de junio de 2021, emitido por el Jefe (E) de la Oficina de Tecnologías de
la Información, y este a su vez adjuntó el INFORME N° D000014-2021-PCM-OTI-
LGT, de fecha 5 de junio de 2021, emitido por la Oficina de Seguridad de la
Información de la entidad, mediante el cual se pronunció respecto del requerimiento
de la recurrente, indicando lo siguiente:

“(…)
1.1 Mediante la Opinión Consultiva N° 051-2018-DGTAIPDP (De Carácter
Vinculante) Interpreta el artículo 16-A del Reglamento de la Ley de
Transparencia y Acceso a la Información Pública, aprobado por el Decreto
Supremo N° 072-2003-PCM, referido a la calidad de la información contenida en
las cuentas de correo electrónico o aplicaciones de mensajería electrónica de los
funcionarios públicos.
(…)

1
2.3 Sin embargo, en este caso específico, se toma en consideración el documento
del antecedente 1.1, los siguientes puntos:

“72. ….
3. La información, sea en el mismo mensaje o en documento adjunto, de
carácter personal y privado del servidor a quien se asigna la cuenta (aunque
su sola existencia dé cuenta de uso vedado, a decir de la normativa que regula
la materia), no es de naturaleza pública, al estar contenida dentro de las
excepciones que prevé la ley (artículo 17, numeral 5, del TUO de la Ley
N°27806) y la propia Constitución (artículo 2, inciso 5, segundo párrafo).”

“CONCLUSIONES
1) El primer párrafo del artículo 16-A del Reglamento de la Ley de Transparencia
y Acceso a la Información Pública, aprobado por el Decreto Supremo N°072-
2003-PCM, debe interpretarse en el siguiente sentido: “La información
contenida (que califique o se considere secreta, reservada o confidencial) en
correos electrónicos y aplicativos de mensajería electrónica de los
funcionarios públicos no es de acceso público”. Este criterio de interpretación
tiene carácter VINCULANTE para toda la Administración Pública, en atención
a lo dispuesto en el artículo 4. inciso 4, del Decreto Legislativo N° 1353 y el
artículo 7, párrafo 7.3, del Reglamento del Decreto Legislativo N° 1353,
Decreto Supremo N° 019-2017-JUS.”

2.4 Tomando como referencia, los puntos descritos de la Opinión Consultiva de


carácter vinculante para toda la Administración Pública, se deduce lo siguiente:

a) La información contenida sea en el mismo mensaje o en documento adjunto


del correo electrónico, de carácter personal y privado del servidor a quien se
le asigne la cuenta, no es de naturaleza pública.
b) La información contenida en los correos electrónicos que califique o se
considere secreta, reservada o confidencial de los funcionarios públicos, no
es de acceso público.

2.5 Es por ello, la información contenida en los correos electrónicos de los


funcionarios públicos puede contener información, secreta, reservada y
confidencial, a su vez, puede contener información de carácter personal y
privada del servidor, razón por la cual, los correos electrónicos solicitados no son
de acceso público.

2.5 De acuerdo a lo expuesto, se deniega la entrega de los correos electrónicos de


las personas que ocuparon el cargo de Presidente del Consejo de Ministros.”
(…) [sic]

Con fecha 11 de junio de 2021, la recurrente interpuso ante la entidad el recurso de


apelación1 materia de análisis 2, alegando que la deducción efectuada por la entidad
respecto de la Opinión Consultiva N° 051-2018-DGTAIPDP, es correcta; sin
embargo, afirmó que, si bien la premisa es correcta, la conclusión no lo es; pues el
hecho que el correo electrónico pueda contener información privada o sujeta a las
excepciones de ley, no es óbice para denegar el pedido de información, debiendo en
todo caso cumplirse con la entrega de información parcial. Además, precisó que la

1
Cabe precisar que se procedió a encauzar el recurso de reconsideración presentado por la recurrente como uno de
apelación, a través de la resolución que admitió a trámite el presente recurso impugnatorio, de conformidad con lo
dispuesto en el artículo 223 del Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General, aprobado por el Decreto Supremo N° 004-2019-JUS.
2
Elevado a esta instancia mediante el OFICIO N° D000414-2021-PCM-OPII con fecha 6 de julio de 2021.

2
entidad omitió las pautas y lineamientos para tramitar su solicitud, pues no se ha
comunicado a los titulares de las cuentas de correo electrónico la existencia de su
solicitud.

Asimismo, la recurrente añadió que la: “Opinión Consultiva se dio en septiembre del
año 2018, cuando el artículo 16-A del Reglamento de la Ley de Transparencia y
Acceso a la Información Pública, incorporado por la Primera Disposición
Complementaria Modificatoria del Decreto Supremo N° 019-2017-JUS señalaba que
“la información contenida en correos electrónicos o en aplicaciones de mensajería
electrónica de los funcionarios públicos no es de acceso público”; sin embargo, dicha
normativa fue modificada mediante el Decreto Supremo Nº 011-2018-JUS de fecha
14 de noviembre de 2018, siendo su redacción la siguiente: “Artículo 16-A.
Información contenida en correos electrónicos: La información contenida en
correos electrónicos de los funcionarios y servidores públicos es de acceso
público, siempre que se trate de información institucional de naturaleza pública. El
pedido de información debe ponerse en conocimiento del funcionario o
servidor público titular del correo electrónico, quién debe proporcionar la
información solicitada. No es de acceso público la información contenida en
correos electrónicos que tengan carácter de secreta, reservada y confidencial, de
acuerdo a lo previsto en los artículos 15, 16 y 17 del Texto Único Ordenado de la Ley
Nº 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública, aprobado por
Decreto Supremo N° 043-2003-PCM. (…)”.

Mediante la Resolución N° 001646-2021-JUS/TTAIP-SEGUNDA SALA3, se admitió


a trámite el referido recurso impugnatorio, requiriendo a la entidad la remisión del
expediente administrativo generado para la atención de la solicitud de la recurrente y
la formulación de sus descargos, los cuales a la fecha de la emisión de la presente
resolución no fueron presentados.

3 ANÁLISIS

El numeral 5 del artículo 2 de la Constitución Política del Perú establece que toda
persona tiene derecho a solicitar sin expresión de causa la información que requiera
y a recibirla de cualquier entidad pública, en el plazo legal, con el costo que suponga
el pedido, con excepción de aquellas informaciones que afectan la intimidad personal
y las que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional.

En este marco, el artículo 3 del Texto Único Ordenado de la Ley N° 27806, Ley de
Transparencia y Acceso a la Información Pública, aprobado por el Decreto Supremo
N° 021-2019-JUS4, establece que toda información que posea el Estado se presume
pública, salvo las excepciones de ley, teniendo las entidades la obligación de entregar
la información que demanden las personas en aplicación del principio de publicidad.

Por su parte, el artículo 10 del citado cuerpo normativo dispone que las entidades de
la Administración Pública tienen la obligación de proveer la información requerida si
se refiere a la contenida en documentos escritos, fotografías, grabaciones, soporte
magnético o digital, o en cualquier otro formato, siempre que haya sido creada u
obtenida por ella o que se encuentre en su posesión o bajo su control; asimismo,
para los efectos de la referida ley, se considera como información pública cualquier

3
Resolución de fecha 23 de julio de 2021, notificada a través de la plataforma de la mesa de partes virtual de la entidad
el día 3 de agosto de 2021, con registro de recepción de la misma fecha a horas 8:50, conforme la información
proporcionada por la Secretaría Técnica de esta instancia, dentro del marco de lo dispuesto por el Principio de Debido
Procedimiento contemplado en el numeral 1.2 del artículo IV del Título Preliminar del Texto Único Ordenado de la
Ley Nº 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General aprobado por Decreto Supremo Nº 004-2019-JUS.
4
En adelante, Ley de Transparencia.

3
tipo de documentación financiada por el presupuesto público que sirva de base a una
decisión de naturaleza administrativa, así como las actas de reuniones oficiales.

Cabe anotar que el segundo párrafo del artículo 13 del mismo cuerpo normativo,
establece que la denegatoria al acceso a la información solicitada debe ser
fundamentada por las excepciones de ley, agregando el primer párrafo del artículo
18 de la referida norma que las excepciones establecidas en los artículos 15, 16 y 17
del mismo texto son los únicos supuestos en los que se puede limitar el derecho al
acceso a la información pública, por lo que deben ser interpretadas de manera
restrictiva por tratarse de una limitación a un derecho fundamental.

Por su parte, el artículo 16-A del Reglamento de la Ley de Transparencia, aprobado


mediante el Decreto Supremo Nº 072-2003-PCM, prescribe que la información
contenida en correo electrónicos de los funcionarios y servidores públicos es de
acceso público, siempre que se trate de información institucional de naturaleza
pública. El pedido de información debe ponerse en conocimiento del funcionario o
servidor público titular del correo electrónico, quien debe proporcionar la información
solicitada. No es de acceso público la información contenida en correos electrónicos
que tengan carácter de secreta, reservada y confidencial, de acuerdo a lo previsto en
los artículos 15, 16 y 17 de la Ley de Transparencia.

3.5 Materia en discusión

De autos se advierte que la controversia radica en determinar si la entidad


atendió la solicitud de acceso a la información pública de la recurrente conforme
a los alcances de la Ley de Transparencia.

3.6 Evaluación de la materia en discusión

Sobre el particular, toda documentación que obra en el archivo o dominio estatal


es de carácter público para conocimiento de la ciudadanía por ser de interés
general, conforme lo ha subrayado el Tribunal Constitucional en el Fundamento
5 de la sentencia recaída en el Expediente N° 4865-2013-PHD/TC indicando:

“La protección del derecho fundamental de acceso a la información pública no


solo es de interés para el titular del derecho, sino también para el propio Estado
y para la colectividad en general. Por ello, los pedidos de información pública no
deben entenderse vinculados únicamente al interés de cada persona requirente,
sino valorados además como manifestación del principio de transparencia en la
actividad pública. Este principio de transparencia es, de modo enunciativo,
garantía de no arbitrariedad, de actuación lícita y eficiente por parte del Estado,
y sirve como mecanismo idóneo de control en manos de los ciudadanos.”

Al respecto, el artículo 3 de la Ley de Transparencia, que consagra


expresamente el Principio de Publicidad, establece que “Toda información que
posea el Estado se presume pública, salvo las excepciones expresamente
previstas por (…) la presente Ley”. Es decir, establece como regla general la
publicidad de la información en poder de las entidades públicas, mientras que el
secreto es la excepción.

En esa línea, el Tribunal Constitucional en el Fundamento 8 de la sentencia


recaída en el Expediente N° 02814-2008-PHD/TC, ha señalado respecto del
mencionado Principio de Publicidad lo siguiente:

4
“(…) Esta responsabilidad de los funcionarios viene aparejada entonces con el
principio de publicidad, en virtud del cual toda la información producida por el
Estado es, prima facie, pública. Tal principio a su vez implica o exige
necesariamente la posibilidad de acceder efectivamente a la documentación del
Estado”.

Dentro de ese contexto, el tercer párrafo del artículo 13 de la Ley de


Transparencia establece que la solicitud de información no implica la obligación
de las entidades de la Administración Pública de crear o producir información
con la que no cuenten o no tengan obligación de contar al momento de
efectuarse el pedido, en tal sentido, efectuando una interpretación contrario
sensu, es perfectamente válido inferir que la Administración Pública tiene el
deber de entregar la información con la que cuenta o aquella que se encuentra
obligada a contar.

En el caso de autos, la recurrente solicitó a la entidad en formato CD se le remita


todos los correos electrónicos, enviados y recibidos, de todas las personas que
ocuparon el cargo de Presidente del Consejo de Ministros, desde el 28 de julio
1990 al 25 de mayo del 2021; y la entidad denegó dicha información en atención
a lo indicado en el INFORME N° D000014-2021-PCM-OTI-LGT, de fecha 5 de
junio de 2021, emitido por la Oficina de Seguridad de la Información de la
entidad, que trae a colación la Opinión Consultiva N° 051-2018-DGTAIPDP, al
concluir que: a) La información contenida sea en el mismo mensaje o en
documento adjunto del correo electrónico, de carácter personal y privado del
servidor a quien se le asigne la cuenta, no es de naturaleza pública; y, b) La
información contenida en los correos electrónicos que califique o se considere
secreta, reservada o confidencial de los funcionarios públicos, no es de acceso
público. En consecuencia, precisó que los correos electrónicos solicitados no son
públicos, ya que la información contenida en los mismos puede contener
información secreta, reservada y confidencial; y, a su vez, información de
carácter personal y privada del servidor

En esta línea, la recurrente interpuso el presente recurso impugnatorio alegando


que la conclusión efectuada por la entidad respecto de la Opinión Consultiva N°
051-2018-DGTAIPDP es incorrecta, pues el hecho que el correo electrónico
pueda contener información privada o sujeta a las excepciones de ley, no es
óbice para denegar el pedido de información, debiendo en todo caso cumplirse
con la entrega de información parcial. Además, añadió que la referida Opinión
Consultiva N° 051-2018-DGTAIPDP, se dio cuando el artículo 16-A del
Reglamento de la Ley de Transparencia, disponía que: “(…) la información
contenida en correos electrónicos o en aplicaciones de mensajería electrónica
de los funcionarios públicos no es de acceso público.”; sin embargo, en la
actualidad, dicho artículo fue modificado mediante el Decreto Supremo Nº 011-
2018-JUS, estableciendo el acceso público de la información contenida en
correos electrónicos de los funcionarios y servidores públicos, siempre que se
trate de información institucional de naturaleza pública.

Al respecto, es importante señalar que la información solicitada por la recurrente


se encuentra dentro de los alcances de los Ley de Transparencia y, por ende,
del Principio de Publicidad; no obstante, al tratarse de correos electrónicos
institucionales, cuentan con una disposición en particular para que las entidades
de la Administración Pública atiendan dichas solicitudes de acceso a la
información pública.

5
En ese sentido, es preciso mencionar que el artículo 16-A del Reglamento de la
Ley de Transparencia vigente al momento de efectuarse la solicitud de acceso a
la información pública, establece que: “La información contenida en correos
electrónicos de los funcionarios y servidores públicos es de acceso
público, siempre que se trate de información institucional de naturaleza
pública. El pedido de información debe ponerse en conocimiento del funcionario
o servidor público titular del correo electrónico, quien debe proporcionar la
información solicitada. No es de acceso público la información contenida en
correos electrónicos que tengan carácter de secreta, reservada y
confidencial, de acuerdo a lo previsto en los artículos 15, 16 y 17 del Texto
Único Ordenado de la Ley Nº 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la
Información Pública, aprobado por Decreto Supremo Nº 043-2003-PCM.”
(subrayado y resaltado agregado)

Ahora bien, una de las herramientas con las que cuentan aquellos que prestan
servicio a la Administración Pública, son efectivamente los correos electrónicos
que la entidad les brinda. Estos constituyen medios de comunicación que
trasmiten, por redes de interconexión computarizada mensajes, datos, enlaces y
archivos adjuntos5, los cuales son insumos para el desarrollo de sus labores.

Por ello, como lo indica el artículo 16-A del Reglamento de la Ley de


Transparencia, si el correo electrónico contiene mensajes, datos, enlaces o
archivos adjuntos que se traten de información institucional de naturaleza
pública, pueden ser información susceptible de ser entregados de acuerdo a la
Ley de Transparencia, como información pública, tanto más si el artículo 10 de
la Ley de Transparencia, dispone que “Las entidades de la Administración
Pública tienen la obligación de proveer la información requerida si se refiere a la
contenida en documentos escritos, fotografías, grabaciones, soporte magnético
o digital, o en cualquier otro formato, siempre que haya sido creada u obtenida
por ella o que se encuentre en su posesión o bajo su control.”

En dicho contexto, de acuerdo con lo precedentemente expuesto, podemos


afirmar que en el presente caso, la información contenida en los correos de
dominio institucional, al ser brindados por la entidad para uso exclusivo de envío
y/o recepción de información relacionada con los objetivos institucionales de la
entidad, contienen información de naturaleza pública, motivo por el cual
corresponde su acceso bajo los alcances de la Ley de Transparencia.

En ese sentido, corresponde que la entidad entregue la información solicitada,


siendo que en caso la información contenida en alguno de los correos
electrónicos institucionales requeridos tenga carácter de secreta, reservada o
confidencial, de acuerdo a lo previsto en los artículos 15, 16 y 17 de la Ley de
Transparencia, corresponderá que se exceptúe su entrega conforme a lo
señalado en el artículo 196 de la Ley de Transparencia.

5
Como lo define el inciso a) del artículo 2 de la Ley Nº 28493, Ley que regula el uso del correo electrónico comercial no
solicitado (SPAM).
6
“Artículo 19.- Información parcial
En caso de que un documento contenga, en forma parcial, información que, conforme a los artículos 15, 16 y 17 de
esta Ley, no sea de acceso público, la entidad de la Administración Pública deberá permitir el acceso a la información
disponible del documento.”

6
Finalmente, en virtud de lo dispuesto en los artículos 30 y 35 del Reglamento de la Ley
de Transparencia, en aplicación de la Ley N° 30057, Ley del Servicio Civil, corresponde
a cada entidad determinar la responsabilidad en que eventualmente hubieran incurrido
sus funcionarios y/o servidores por la comisión de presuntas conductas infractoras a las
normas de transparencia y acceso a la información pública.

Asimismo, el artículo 4 de la Ley de Transparencia, señala que todas las entidades de


la Administración Pública quedan obligadas a cumplir lo estipulado en la presente norma
y que los funcionarios o servidores públicos que incumplieran con las disposiciones a
que se refiere esta Ley serán sancionados por la comisión de una falta grave, pudiendo
ser incluso denunciados penalmente por la comisión de delito de Abuso de Autoridad a
que hace referencia el artículo 376 del Código Penal.

Además, el artículo 368 del Código Penal establece que el que desobedece o resiste la
orden legalmente impartida por un funcionario público en el ejercicio de sus atribuciones,
salvo que se trate de la propia detención, será reprimido con pena privativa de libertad
no menor de tres ni mayor de seis años.

De conformidad con el artículo 6 y el numeral 1 del artículo 7 del Decreto Legislativo N°


1353, Decreto Legislativo que crea la Autoridad Nacional de Transparencia y Acceso a
la Información Pública, Fortalece el Régimen de Protección de Datos Personales y la
Regulación de la Gestión de Intereses;

SE RESUELVE:

Artículo 1.- DECLARAR FUNDADO el recurso de apelación presentado por DANIA


COZ BARÓN, REVOCANDO lo dispuesto por la PRESIDENCIA DEL CONSEJO DE
MINISTROS mediante el Oficio Nº D000355-2021-PCM-OPII; y, en consecuencia,
ORDENAR a la entidad que efectúe la entrega de la información pública solicitada,
siendo que en caso la información contenida en alguno de los correos electrónicos
institucionales requeridos tenga carácter de secreta, reservada o confidencial, de
acuerdo a lo previsto en los artículos 15, 16 y 17 de la Ley de Transparencia,
corresponderá que se exceptúe su entrega, conforme a lo expuesto en la parte
considerativa de la presente resolución; bajo apercibimiento de que la Secretaría
Técnica de esta instancia, conforme a sus competencias, remita copia de los actuados
al Ministerio Público en caso se reporte su incumplimiento, en atención a lo dispuesto
por los artículos 368 y 376 del Código Penal.

Artículo 2.- SOLICITAR a la PRESIDENCIA DEL CONSEJO DE MINISTROS que, en


un plazo máximo de siete (7) días hábiles, acredite el cumplimiento de lo dispuesto en
la presente resolución.

Artículo 3.- DECLARAR agotada la vía administrativa al amparo de lo dispuesto en el


artículo 228 del Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General, aprobado por el Decreto Supremo N° 004-2019-JUS.

Artículo 4.- ENCARGAR a la Secretaría Técnica del Tribunal de Transparencia y


Acceso a la Información Pública, la notificación de la presente resolución a DANIA COZ
BARÓN y al PRESIDENCIA DEL CONSEJO DE MINISTROS, de conformidad con lo
previsto en el artículo 18 de la norma antes citada.

7
Artículo 5.- DISPONER la publicación de la presente resolución en el Portal Institucional
(www.minjus.gob.pe).

JOHAN LEÓN FLORIÁN


Vocal Presidente

VANESSA LUYO CRUZADO VANESA VERA MUENTE


Vocal Vocal

vp: vvm

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