Edición N° 4 Diciembre 2019

MAGAZÍN
JURISPRUDENCIAL
CIVIL

Corte suprema aplica No corresponde recha-

control difuso e inapli- zar la demanda si las
ca el artículo 6 de la diez pretensiones prin-
ley de conciliación ex- cipales acumuladas re-
trajudicial = unen los requisitos de=
la acumulación regula-
dos en la ley
(CAS. Nº 1459 - (CAS. N° 2652 –
2017 TACNA) 2017-ICA)
Corte suprema estable-
ce tenencia compartida
en un posible caso de
alienación parental =
(CAS. Nº5940-
2017-CAJAMARCA)
 MAGAZÍN
JURISPRUDENCIAL
CIVIL

2
 ÍNDICE

Presentación .................................................................................................................04

Corte suprema aplica control difuso e inaplica el artículo 6 de la ley de conciliación extrajudicial
CAS. Nº 1459 - 2017 TACNA ............................................................................................. 05

Procede la demanda de nulidad de cosa juzgada fraudulenta si la sentencia del proceso cuestio-
nado ha sido notificado en un domicilio incorrecto
CAS. Nº 1673-2017 CUSCO............................................................................................. 12

Factores para establecer la cuantía indemnizatoria del daño moral

CAS. N° 2249 – 2017- UCAYALI .......................................................................................... 22

No corresponde rechazar la demanda si las diez pretensiones principales acumuladas reunen

los requisitos de la acumulación regulados en la ley
CAS. N° 2652 – 2017-ICA .................................................................................................... 33

Corte suprema establece que el estado se encuentra obligado a conciliar en los procesos que
así lo requiera la ley
CAS. N° 2988-2017-LAMBAYEQUE................................................................................................. 41

Corte suprema establece que no se castiga la denuncia en sí misma, sino la irresponsabi-

lidad al efectuar o la negligencia al realizarla
CAS. N° 3318 - 2017 PIURA ...................................................................................... 46

En los procesos de interdicto se protege a la posesión como hecho, y en el caso en concre-

to, se pudo comprobar que el demandante estuvo en posesión del bien antes del despojo
CAS. N° 4261-2017- CUSCO ............................................................................................. 57

El juez tiene la facultad de calificar jurídicamente los hechos expuestos por las partes, siempre
y cuando no implique la modificación o alteración de los hechos.
CAS. N° 4498 - 2017 LIMA ESTE ...........................................................................................66

No resulta amparable la demanda de tercería preferente de pago si esta se interpuso después

que se realizó el pago al acreedor
CAS. Nº 5013-2017-LORETO............ ..................................................................................78

Corte suprema establece tenencia compartida en un posible caso de alienación parental

CAS. Nº 5940-2017-CAJAMARCA............................................................................................. 84

3
 PRESENTACIÓN
L
a Corte Suprema de Justicia y el
Tribunal Constitucional, son los
máximos órganos de justicia a ni-
vel nacional, cuyas definiciones,
conceptos, fundamentos, criterios y
decisiones esbozadas en sus sentencias, cons-
tituyen los principales referentes jurispruden-
ciales en nuestro sistema jurídico.
Por lo que resulta de vital importancia, que
los lectores (estudiantes de derecho, aboga-
dos, catedráticos, magistrados o personas in-
teresadas en el conocimiento de la solución
de los conflictos jurídicos en sus máximas ins-
tancias), tengan un acercamiento inmediato a
los pronunciamientos más importantes de los
máximos órganos de justicia en nuestro país,
puesto que la abundante jurisprudencia expe-
dida por los precitados órganos y publicados
en los boletines del diario oficial El Peruano,
rebasan la capacidad de revisión de los lecto-
res.
En ese sentido, es menester ofrecer un ma-
terial que brinde mensualmente un acerca-
miento jurídico -didáctico a las más notables
sentencias emitidas por nuestros máximos ór-
ganos de justicia, debidamente analizados, a
través de un material digital que permita su
fácil lectura desde cualquier dispositivo tec-
nológico móvil (teléfonos celulares, tablets,
laptops) y/o dispositivo tecnológico estático
(computadoras).
De esta manera, Magazín Jurisprudencial,
con un sello propio de edición, facilitará: Las
sentencias más resaltantes de los máximos ór-
4
ganos de justicia debidamente analizados. El
acotado énfasis, revela dos aspectos impor-
tantes: 1) La selección de las sentencias más
importantes emitidas por nuestros máximos
órganos de justicia; y, 2) un pormenorizado
estudio a las seleccionadas sentencias, que
proveerá la selección de los fundamentos de
esta que tienen mayor realce, con el objeto de
hacer más accesible, digerible y comprensible
el estudio de las sentencias para el lector, co-
nozcan si estos tienen relación con decisiones
precedentes o constituyen nueva línea discre-
cional y se mantengan actualizados con la lí-
nea jurisprudencial de los máximos órganos
de justicia.
Por consiguiente, y recogiendo la feliz re-
flexión de uno de los mejores procesalistas a
nivel internacional, Eduardo Couture: “El de-
recho se transforma constantemente. Si no si-
gues sus pasos, serás cada día un poco menos
abogado.” Precisamente, el derecho se trans-
forma en los tribunales mediante su interpre-
tación, aplicación o inaplicación (por medio
del control difuso y concentrado de constitu-
cionalidad), cuyos fundamentos y decisiones
merecen el conocimiento de los que perviven
con él (operadores del derecho).
La redacción,
Magazín Jurisprudencial.
Lima, 06 Enero del 2020.
CAS. N° 1459-2017 TACNA Magazín Jurisprudencial Civil

01 LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA

DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA
CAS. Nº 1459 - 2017 TACNA
MATERIA: Pago de Mejoras

CORTE SUPREMA APLICA CONTROL DIFUSO E

INAPLICA EL ARTÍCULO 6 DE LA LEY DE CONCILIA-
CIÓN EXTRAJUDICIAL
RAZÓN DE LA DECISIÓN

“
Del razonamiento anterior se puede concluir que se cumple con el primer requisito para aplicar
el control difuso: “a) Que en el proceso constitucional, el objeto de la impugnación sea un acto
que constituya la aplicación de una norma considerada inconstitucional”, en tanto el artículo 6
de la Ley N° 26872 indica: “Si la parte demandante, en forma previa a interponer su demanda
judicial, no solicita ni concurre a la Audiencia respectiva ante un Centro de Conciliación extraju-
dicial para los fines señalados en el artículo precedente, el Juez competente al momento de calificar la
demanda, la declarará improcedente por causa de manifiesta falta de interés para obrar.” Es evidente
que el legislador no tomó en cuenta las normas que hacen alusión a la interposición de la demanda
materia de estudio, y al ignorar este supuesto exige un acto imposible de realizar, vaciando de conte-
nido el artículo 595 del Código Procesal Civil, sobre la posibilidad de demandar pago de mejoras en
un proceso de desalojo y vulnerando el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, contemplado en el
artículo 139 inciso 3 de la Constitución Política del Estado, pues todo mecanismo que dificulte su ac-
ceso se convierte en un obstáculo para su plena vigencia. En cuanto al segundo presupuesto “b) Que
la norma a inaplicarse tenga una relación directa, principal e indisoluble con la resolución del caso”, en
el caso concreto el artículo 6 de la Ley N° 26872 tiene estrecha relación con la controversia que viene
en casación, pues la demanda de pago de mejoras ha sido declarada improcedente por las instancias
de mérito en atención a la referida norma, lo que, como se ha indicado, vulnera el derecho de acceso
a la justicia. de que el accionante pueda acceder al órgano jurisdiccional para resolver el conflicto de
intereses, en tanto el artículo 595 del Código Procesal Civil, también prohíbe que la pretensión se
acumule en el proceso de desalojo (reconvención).” (F. 3)

VISTA la causa número mil cuatrocientos cin-
cuenta y nueve - dos mil diecisiete, en audiencia
pública llevada a cabo en la fecha y producida
la votación con arreglo a Ley, emite la siguiente
sentencia:
todo lo actuado, y renovándose el acto procesal
declara improcedente la demanda y dispone la
conclusión del proceso y el archivo definitivo del
expediente; en los seguidos con Melissa Athenas
Sarmiento Vargas.

I. ASUNTO II. ANTECEDENTES

En el presente proceso, el demandante Marceli-
no Machaca Machaca ha interpuesto recurso de
casación mediante escrito obrante en la página
ciento cincuenta y nueve, contra el auto de vista
de fecha catorce de febrero de dos mil diecisiete
(página ciento cuarenta y siete), que confirmó la
resolución número once de fecha catorce de no-
viembre de dos mil dieciséis (página ciento die-
ciséis) que declaró la nulidad e insubsistencia de
1. Demanda
En fecha doce de febrero de dos mil dieciséis,
mediante escrito obrante en la página veintisie-
te, subsanado conforme a la página cincuenta y
nueve, Marcelino Machaca Machaca solicita el
pago de mejoras necesarias y útiles que realizó
en el lote N° 05, u bicado en la Asociación de Vi-
vienda 15 de Julio, Mz. 366, Viñani IV, distrito de
Gregorio Albarracín Lanchipa, provincia y de-

5
Magazín Jurisprudencial Civil
¡IMPORTANTE ANTECEDENTE!
Casación N° 693-2009 este Supre-
mo Tribunal ha emitido pronuncia-
miento al respecto, indicando en
su considerando décimo primero
que: “en el presente caso, tenemos
que los juzgadores para admitir la
presente demanda exigen al de-
mandante la presentación del acta
de conciliación extrajudicial, en
virtud de los dispuesto en la Ley
N° 26872 – Ley de Conciliación
Extrajudicial, pese a que ello es
imposible debido a la premura del
plazo para interponer la demanda
de pago de mejoras, pues como ha
quedado anotado, la mencionada
audiencia de conciliación extraju-
dicial debe llevarse a cado dentro
de los treinta días calendario con-
tados desde la primera citación; si-
tuación que no ha sido observada
por el legislador al expedir la men-
cionada Ley de Conciliación, mu-
cho menos ha sido analizada por
los juzgadores en el caso en con-
creto, debiendo tenerse en cuen-
ta que el derecho de acceso a la
justicia – como componente de la
titula jurisdiccional- no puede ser
conculcado, pues ante la existencia
de situaciones como la presente,
dicho derecho constitucional debe
ser interpretado en el sentido más
favorable para la efectividad del
derecho a la tutela judicial, esto
es, se debe aplicar el principio pro
actione o favor actionis” (F. 2)
6
CAS. N° 1459-2017 TACNA
partamento de Tacna, por un valor de cincuenta
mil soles (S/. 50,000.00), bajo los siguientes
fundamentos:
-En fecha cuatro de mayo de dos mil once, me-
diante Constancia de la Asociación de Vivienda
15 de Julio Promuvi Viñani IV, el demandante
fue reconocido como posesionario.
-Señala que ha realizado como mejoras nece-
sarias: el levantamiento de paredes, llenado de
columnas de las habitaciones, solicitud de ins-
talación de agua, desagüe y luz, instalación de
lavadero de ropa y construcción del servicio hi-
giénico, y como mejoras útiles ha realizado: la
instalación de puerta metálica de ingreso del in-
mueble y de las puertas y ventanas del interior
del mismo.
-Asimismo refiere que ignoraba que el lote tuvie-
ra dueño, sin embargo, debe tomarse en conside-
ración que en el año dos mil catorce la Municipa-
lidad Provincial de Tacna pudo haber revertido
la propiedad en vista que el posible dueño no
poseía el bien.
-El propietario ha vendido el bien a sabiendas
que él lo estaba poseyendo y la nueva propieta-
ria ha procedido a instaurar el proceso de des-
alojo.
2. Pedido de nulidad e insubsistencia
La demandada Melissa Athenas Sarmiento Var-
gas, mediante escrito de fecha quince de junio de
dos mil dieciséis, obrante en la página ochenta y
seis, solicita la nulidad e insubsistencia de todo lo
actuado, bajo los siguientes fundamentos:
-Mediante Decreto Supremo N° 426-2012-JUS,
en virt ud de lo dispuesto en la Primera Dispo-
sición Final del Decreto Legislativo N° 1070, ha
entrado en vigencia a partir del doce de diciem-
bre de dos mil doce, el funcionamiento del Distri-
to Conciliatorio de Tacna.
-Los artículos 6 y 7 de la Ley N° 26872, ambos
mod ificados por el Decreto Legislativo N° 1070,
establecieron que son materias conciliables las
pretensiones determinadas o determinables que
versen sobre derechos disponibles de las partes,
en ese sentido, el demandante debió adjuntar la
copia certificada del acta de conciliación extraju-
CAS. N° 1459-2017 TACNA
REQUISITOS PARA APLICAR
CONTROL DIFUSO
El Tribunal Constitucional en la
Sentencia N° 1124- 2001-AA/TC
publicado el 11 de setiembre del
2002 señala ciertos presupuestos
que se debe advertir a fin de apli-
car válidamente el control difuso:
“a) Que en el proceso constitucio-
nal, el objeto de la impugnación
sea un acto que constituya la apli-
cación de una norma considerada
inconstitucional. b) Que la norma
a inaplicarse tenga una relación di-
recta, principal e indisoluble con la
resolución del caso. c) Que la nor-
ma a inaplicarse resulte evidente-
mente incompatible con la Cons-
titución, aun luego de haberse
acudido a interpretarla de confor-
midad con la Constitución”. (F. 3)
dicial, lo cual no ha realizado.
3. Contestación de la demanda
La demandada Melissa Athenas Sarmiento Var-
gas contesta la demanda mediante escrito de fe-
cha dieciséis de junio de dos mil dieciséis, obran-
te en la página ciento dos, bajo los siguientes
fundamentos:
1.Es falso que el demandante haya realizado me-
joras útiles y necesarias al inmueble.
2.Adquirió el bien mediante Escritura Pública de
fecha dieciocho de mayo de dos mil quince, con
las construcciones existentes, mejoras y todo lo
que de hecho y por derecho corresponda. Asi-
mismo la demandada formula tacha contra los
medios de prueba presentados por el demandan-
te.
4. Resolución número once
Magazín Jurisprudencial Civil
Conforme se observa de la resolución número
once de fecha catorce de noviembre de dos mil
dieciséis, obrante a página ciento dieciséis, se de-
clara nulo e insubsistente todo lo actuado a partir
de la resolución número dos de fecha catorce de
abril de dos mil dieciséis, y renovándose el acto
procesal declara improcedente la demanda. El
Juzgado sostiene el siguiente fundamento:
Al tratarse el proceso de materia conciliable, el
demandante debió adjuntar el Acta de Concilia-
ción Extrajudicial, por lo que en mérito al artícu-
lo 171 del Código Procesal Civil, resulta ampa-
rable la nulidad deducida por la demandada, al
haber omitido el demandante adjuntar el Acta de
Conciliación exigido por el artículo 7 de la Ley
N° 26872, modificado por el Decreto Legislativo
N° 1070.
5. Apelación
Mediante escrito de fecha veintiuno de noviem-
bre de dos mil dieciséis, obrante en la página
ciento veintiuno, el demandante Marcelino Ma-
chaca Machaca apela la citada resolución, bajo
los siguientes fundamentos:
-La demandada omite indicar que ha incoado
en su contra una demanda de desalojo por ocu-
pante precario, y en virtud del artículo 221 del
Código Procesal Civil, de la misma versión de
la demandada se advierte que no existe ninguna
intención del pago de mejoras.
-La Consulta N° 555-2013 de la Sala de Derecho
Con stitucional y Social Permanente de la Corte
Suprema de Justicia, en la resolución de fecha
nueve de mayo de dos mil trece, ha indicado que
la conciliación no es exigible en los caso de pago
de mejoras, en virtud que son casos de urgente
tutela efectiva jurisdiccional.
6. Auto de vista
Mediante resolución de fecha catorce de febrero
de dos mil diecisiete, obrante en la página cien-
to cuarenta y siete, la Sala Civil Transitoria de la
Corte Superior de Justicia de Tacna confirma la
resolución número once, bajo los siguientes fun-
damentos
-El cobro de mejoras es un derecho disponible, al
estar constituido por un monto dinerario.
-Si bien la declaración de la demandada en su
escrito de contestación sobre los hechos mate-
ria de controversia podría considerarse como
7
Magazín Jurisprudencial Civil
una declaración asimilada, de ninguna manera
convierte en indisponible el derecho reclamado
por el demandante, al no estar inmerso en los
supuestos de inexigibilidad de la conciliación ex-
trajudicial.
-En cuanto a la Consulta N° 555-2013 de la Sala
de Derecho Constitucional y Social Permanente
de la Corte Suprema, más allá del hecho que di-
cha consulta no tiene carácter vinculante; si bien
el plazo de cinco días útiles otorgado por el artí-
culo 595 del Código Procesal Civil resulta dimi-
nuto para culminar el trámite previo, a criterio
del Colegiado mínimamente para cumplir con la
exigencia legal, debería ser suficiente la presenta-
ción de la solicitud de Conciliación a un Centro
de Conciliación autorizado, lo cual representaría
la manifiesta intención de dar cumplimiento a la
norma, lo cual tampoco se ha dado en este caso.
III. RECURSO DE CASACION
En fecha nueve de marzo de dos mil diecisiete,
el demandante Marcelino Machaca Machaca
interpone recurso de casación mediante escrito
obrante en la página ciento cincuenta y nueve,
siendo declarado procedente por este Supremo
Tribunal mediante la resolución de fecha siete de
marzo de dos mil dieciocho, por infracción nor-
mativa de los artículos 138 y 139 de la Consti-
tución Política del Estado y del artículo 595 del
Código Procesal Civil.
IV. CUESTIÓN JURÍDICA EN DEBATE
En el presente caso, la cuestión jurídica en de-
bate consiste en determinar si es exigible en el
proceso de pago de mejoras, invitación previa a
conciliación extrajudicial, atendiendo al supuesto
concreto del segundo párrafo del artículo 595 del
Código Procesal Civil.
V. FUNDAMENTOS DE ESTA SALA SU-
PREMA
Primero.- El presente recurso de casación fue
declarado procedente por infracción normativa
de los artículos 138 y 139 de la Constitución Po-
lítica del Estado y del artículo 595 del Código
Procesal Civil, referentes a la administración de
justicia y el control difuso, los principios y dere-
chos de la función jurisdiccional, y el pago de
mejoras. El recurrente señala que en la resolu-
ción recurrida se han inaplicado las normas de-
nunciadas, vulnerando su derecho a la tutela ju-
risdiccional efectiva, siendo que ha presentado
8
CAS. N° 1459-2017 TACNA
su demanda de pago de mejoras de acuerdo al
artículo 595 del Código Procesal Civil, agregan-
do que no tendría opción de recurrir de manera
previa a la conciliación por cuanto perdería la
oportunidad de recurrir a la tutela jurisdiccional.
También indica que el Juez no ha dado cumpli-
miento al mandato constitucional del control di-
fuso, por cuanto debió inaplicar el artículo 6 de la
Ley N° 26872 - Ley de Conciliación, modificado
por el Decreto Legislativo N° 1070, más aún si su
derecho a cobrar las mejoras está acreditado. Y
finalmente señala que en su recurso de apelación
hizo referencia de la Consulta a la Sala Suprema
N° 555-2013, la cual no ha merecido lectura por
parte de la Sala Superior, ya que hubieran ad-
vertido que dicha consulta hace referencia a la
Casación N° 693-2009-Lima y no hubieran opi-
nado que no tiene carácter vinculante.
Ante lo expuesto es necesario delimitar el caso
concreto:
Segundo.- Demanda de pago de mejoras
El pago de mejoras se encuentra regulado en el
artículo 595 del Código Procesal Civil, que seña-
la: “El poseedor puede demandar el pago de me-
joras siguiendo el trámite del proceso sumarísi-
mo. Si antes es demandado por desalojo, deberá
interponer su demanda en un plazo que vencerá
el día de la contestación. Este proceso no es acu-
mulable al de desalojo” (el resaltado es nuestro).
Por otro lado, para obtener el plazo aludido en la
citada norma debemos remitirnos al primer pá-
rrafo del artículo 554 del Código Procesal Civil,
que dice: “Al admitir la demanda, el juez conce-
derá al demandado cinco días para que la con-
teste” (el resaltado es nuestro), en consecuencia
la demanda de pago de mejoras debe interpo-
nerse dentro de los cinco días de emplazado con
la demanda de desalojo.
Es necesario mencionar que el artículo 425, in-
ciso 6, del Código Procesal Civil dispone que
como anexo de la demanda se debe presentar
“6. Copia certificada del acta de conciliación
extrajudicial, en los procesos que estén sujetos
a dicho procedimiento previo” (el resaltado es
nuestro), si no se cumple con adjuntar tal anexo
el juez declarará inadmisible la demanda, otor-
gando un plazo no mayor de diez días (artículo
426 del Código Procesal Civil).
Atendiendo a las normas mencionadas, se tiene
CAS. N° 1459-2017 TACNA
que la Sala Superior no ha aplicado éstas pues
indica “debería ser suficiente la presentación de
la solicitud de Conciliación a un Centro de Con-
ciliación autorizado, lo cual representaría la ma-
nifiesta intención de dar cumplimiento a la nor-
ma, lo cual tampoco se ha dado en este caso” (el
resaltado es nuestro), de lo que se colige que se
pide un requisito distinto al dispuesto en el artícu-
lo 425, inciso 6, del Código Adjetivo, ya que son
muy disímiles un acta de conciliación, cuyo pro-
cedimiento puede durar hasta treinta días para su
obtención, que una simple solicitud.
Aunado a ello en la Casación N° 693-2009 este
Supremo Tribunal ha emitido pronunciamiento al
respecto, indicando en su considerando décimo
primero que: “en el presente caso, tenemos que
los juzgadores para admitir la presente demanda
exigen al demandante la presentación del acta
de conciliación extrajudicial, en virtud de los dis-
puesto en la Ley N° 26872 – Ley de Conciliación
Extrajudicial, pese a que ello es imposible debido
a la premura del plazo para interponer la deman-
da de pago de mejoras, pues como ha quedado
anotado, la mencionada audiencia de concilia-
ción extrajudicial debe llevarse a cado dentro de
los treinta días calendario contados desde la pri-
mera citación; situación que no ha sido observa-
da por el legislador al expedir la mencionada Ley
de Conciliación, mucho menos ha sido analizada
por los juzgadores en el caso en concreto, debien-
do tenerse en cuenta que el derecho de acceso a
la justicia – como componente de la titula juris-
diccional- no puede ser conculcado, pues ante la
existencia de situaciones como la presente, dicho
derecho constitucional debe ser interpretado en el
sentido más favorable para la efectividad del de-
recho a la tutela judicial, esto es, se debe aplicar
el principio pro actione o favor actionis”
Tercero.- Control difuso
El control difuso se encuentra regulado en el ar-
tículo 138 de la Constitución Política del Estado,
potestad que cuentan los jueces en sus diferentes
especialidades, se aplica cuando existe un con-
flicto entre una norma legal y una constitucional,
debiendo preferirse ésta última. En estos casos,
la ley no deja de estar vigente solo se inaplica
al caso litigioso y sus efectos sólo vinculan a las
partes del proceso.
El Tribunal Constitucional en la Sentencia N°
1124- 2001-AA/TC publicado el 11 de setiembre
del 2002 señala ciertos presupuestos que se debe
Magazín Jurisprudencial Civil
advertir a fin de aplicar válidamente el control di-
fuso: “a) Que en el proceso constitucional, el ob-
jeto de la impugnación sea un acto que constituya
la aplicación de una norma considerada incons-
titucional. b) Que la norma a inaplicarse tenga
una relación directa, principal e indisoluble con
la resolución del caso. c) Que la norma a inapli-
carse resulte evidentemente incompatible con la
Constitución, aun luego de haberse acudido a in-
terpretarla de conformidad con la Constitución”.
Siendo ello así, se advierte que la Consulta N°
555 -2013-Arequipa, en un caso similar, realizó el
control difuso respecto a la inaplicación del artí-
culo 6 de la Ley N° 26871, Ley de Conciliación,
modifica do por el Decreto Legislativo N° 1070,
que si bien no constituye precedente vinculante,
sí nos servirá de referencia para resolver el pre-
sente caso concreto.
Es así que la mencionada Consulta, emitida por
la Sala de Derecho Constitucional y Social Per-
manente de la Corte Suprema de Justicia de la
República, en su considerando décimo realiza el
examen de proporcionalidad:
“La norma legal que condiciona la procedencia
de la demanda la cumplimiento de la vía previa
extrajudicial, confronta derechos fundamentales
en el caso particular, que demanda ser resuelta
conforme a sus singularidades en atención de
que se encuentra de por medio el derecho funda-
mental a la tutela jurisdiccional efectiva.
El interés en abstracto del legislador de conducir
a la conciliación extrajudicial para agotar las po-
sibilidades de que las mismas partes solucionen
su conflictos, cede frente al interés concreto del
demandante, que de acudir a dicha vía previa,
ya no podrá interponer su demanda perdiendo la
acción y el derecho, en razón de que la concilia-
ción puede durar entre treinta a más días calen-
darios, y el plazo para interponer la demanda de
pago de mejoras es solo de cinco días hábiles de
la fecha del emplazamiento por desalojo.
Por lo que se concluye, que se han presentado
los supuestos para el control difuso en tanto la
norma legal contenida en el artículo 6 de la Ley
de Conciliación lesiona el derecho fundamental
del demandante a la tutela jurisdiccional efecti-
va en su expresión de presentar su demanda con
la pretensión de pago de mejoras en el plazo le-
galmente previsto y ante los tribunales predeter-
minados por Ley; correspondiendo declarar la
inaplicación vía control difuso por incompatibili-
dad constitucional”
9
Magazín Jurisprudencial Civil
Del razonamiento anterior se pude concluir que
se cumple con el primer requisito para aplicar el
control difuso: “a) Que en el proceso constitucio-
nal, el objeto de la impugnación sea un acto que
constituya la aplicación de una norma considera-
da inconstitucional”, en tanto el artículo 6 de la
Ley N° 26872 indica: “Si la parte demandante,
en forma previa a interponer su demanda judi-
cial, no solicita ni concurre a la Audiencia respec-
tiva ante un Centro de Conciliación extrajudicial
para los fines señalados en el artículo preceden-
te, el Juez competente al momento de calificar
la demanda, la declarará improcedente por cau-
sa de manifiesta falta de interés para obrar.” Es
evidente que el legislador no tomó en cuenta las
normas que hacen alusión a la interposición de
la demanda materia de estudio, y al ignorar este
supuesto exige un acto imposible de realizar, va-
ciando de contenido el artículo 595 del Código
Procesal Civil, sobre la posibilidad de demandar
pago de mejoras en un proceso de desalojo y
vulnerando el derecho a la tutela jurisdiccional
efectiva, contemplado en el artículo 139 inciso 3
de la Constitución Política del Estado, pues todo
mecanismo que dificulte su acceso se convierte
en un obstáculo para su plena vigencia.
En cuanto al segundo presupuesto “b) Que la
norma a inaplicarse tenga una relación directa,
principal e indisoluble con la resolución del caso”,
en el caso concreto el artículo 6 de la Ley N°
26872 tiene estrecha relación con la controversia
que viene en casación, pues la demanda de pago
de mejoras ha sido declarada improcedente por
las instancias de mérito en atención a la referida
norma, lo que, como se ha indicado, vulnera el
derecho de acceso a la justicia.
respecto al tercer presupuesto: “c) Que la norma
a inaplicarse resulte evidentemente incompatible
con la Constitución, aun luego de haberse acudi-
do a interpretarla de conformidad con la Cons-
titución”, este presupuesto si se cumple pues es
evidente que el artículo 6 de la Ley N° 26872 es
incompatible con la Constitución Política del Es-
tado, pues para la presente controversia resulta
restrictiva, debiendo este Supremo Tribunal de-
clararla inconstitucional, por tanto inaplicable al
caso concreto, la mencionada norma mediante
control difuso, pues no se advierte otra forma de
que el accionante pueda acceder al órgano juris-
diccional para resolver el conflicto de intereses,
en tanto el artículo 595 del Código Procesal Civil,
también prohíbe que la pretensión se acumule en
10
CAS. N° 1459-2017 TACNA
el proceso de desalojo (reconvención).
Cuarto.- Consecuencias del control difuso
Estando a lo expuesto debe declararse nulo el
auto de vista e insubsistente el auto de primera
instancia a efectos que el juez de la causa vuelva a
calificar la demanda en atención a lo dispuesto en
la presente ejecutoria suprema, específicamente
sin exigir el cumplimiento de la presentación del
acta de conciliación extrajudicial.
VI. DECISIÓN
Por las consideraciones glosadas, esta Sala Su-
prema, de conformidad con lo que establece el
tercer párrafo del artículo 396 del Código Proce-
sal Civil, modificado por la Ley N° 29364:
1.Declara FUNDADO el recurso de casación in-
terpuesto por el demandante Marcelino Machaca
Machaca mediante escrito obrante a página cien-
to cincuenta y nueve; en consecuencia NULO
el auto de vista de fecha catorce de febrero de
dos mil diecisiete (página ciento cuarenta y siete)
emitido por la Sala Civil Transitoria de la Corte
Superior de Justicia de Tacna; INSUBSISTEN-
TE la resolución número once de fecha catorce
de noviembre de dos mil dieciséis (página ciento
dieciséis), que declaró la nulidad e insubsistencia
de todo lo actuado; y renovándose el acto proce-
sal declara improcedente la demanda y dispone
la conclusión del proceso y el archivo definitivo
del expediente;
2.ORDENARON a la Juez del Juzgado Civil
Transitorio de la Corte Superior de Justicia de
Tacna calificar nuevamente la demanda en ra-
zón de haber declarado mediante control difuso,
inaplicable al caso concreto el artículo 6 de la Ley
N° 26872, Ley de C onciliación, en atención a
lo dispuesto en el artículo 138 de la Constitución
Política del Estado.
3.DISPUSIERON la publicación de esta reso-
lución en el Diario Oficial “El Peruano”, bajo res-
ponsabilidad; en los seguidos con Melissa Athe-
nas Sarmiento Vargas, sobre pago de mejoras; y
los devolvieron. Por licencia del señor Juez Su-
premo Távara Córdova y vacaciones del señor
Juez Supremo Calderón Puertas integran esta
Sala Suprema los señores Jueces Supremos Or-
doñez Alcántara y Céspedes Cabala.
Interviene como ponente la señora Juez Supremo
Huamaní Llamas.- SS.
CAS. N° 1459-2017 TACNA Magazín Jurisprudencial Civil

HURTADO REYES
HUAMANI LLAMAS
SALAZAR LIZARRAGA
ORDOÑEZ ALCANTARA
CESPEDES CABALA

ORDEN LÓGICO DE LA SENTENCIA

HECHO DERECHO CONCLUSIÓN

El recurrente señala que en la reso- - Artículo 138 de la Estando a lo expuesto debe declararse
lución recurrida se han inaplicado Constitución Política nulo el auto de vista e insubsistente el
las normas denunciadas, vulne- del Estado auto de primera instancia a efectos que
rando su derecho a la tutela juris- - Inaplicación del ar- el juez de la causa vuelva a calificar la
diccional efectiva, siendo que ha tículo 6 de la Ley N° demanda en atención a lo dispuesto en
presentado su demanda de pago 26871, Ley de Conci- la presente ejecutoria suprema, especí-
de mejoras de acuerdo al artícu- liación. ficamente sin exigir el cumplimiento de
lo 595 del Código Procesal Civil, - Artículo 595 del Có- la presentación del acta de conciliación
agregando que no tendría opción digo Procesal Civil extrajudicial.
de recurrir de manera previa a la
conciliación por cuanto perdería la
oportunidad de recurrir a la tutela
jurisdiccional. También indica que
el Juez no ha dado cumplimiento al
mandato constitucional del control
difuso, por cuanto debió inaplicar el
artículo 6 de la Ley N° 26872 - Ley
de Conciliación, modificado por el
Decreto Legislativo N° 1070, más
aún si su derecho a cobrar las me-
joras está acreditado.

11
Magazín Jurisprudencial Civil CAS. Nº 1673-2017 CUSCO

02
LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA
DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA
CAS. Nº 1673-2017 CUSCO
MATERIA: NULIDAD DE COSA JUZGADA FRAUDULENTA

PROCEDE LA DEMANDA DE NULIDAD DE COSA JUZ-

GADA FRAUDULENTA SI LA SENTENCIA DEL PROCE-
SO CUESTIONADO HA SIDO NOTIFICADO EN UN DO-
MICILIO INCORRECTO

“
RAZÓN DE LA DECISIÓN
En el caso de autos tenemos que la Sala Superior ha establecido, entre otras irregula-
ridades, que tanto la demanda como la sentencia emitida en el proceso de prescripción
adquisitiva de dominio cuestionado (expediente 2170-2006) fueron notificados al extinto
cónyuge de la demandante, don Claudio Quispe Arsega (colindante), en un domicilio
incorrecto que difiere del consignado por el propio demandante, siendo éste el ubicado
en la Asociación Pro Vivienda Sayari Baratillo S-8, pese a lo cual fue notificado en la calle Sa-
yari X-2 Cusco; advirtiéndose, además, que su fallecimiento acaeció el tres de enero de dos mil
ocho, conforme se verifica de la instrumental obrante a fojas seis, sin que se haya efectuado el
trámite de la sucesión procesal respectivo. Esta situación fáctica referida no ha sido contradicha
ni desvirtuada por el recurrente, con lo cual se encuentra acreditado que don Claudio Quispe
Arsega no tuvo la oportunidad de defenderse en dicho proceso al ser objeto de un emplaza-
miento inválido, lo cual permite concluir que su cónyuge tampoco estuvo en condiciones de
comparecer al proceso debido a su falta de conocimiento, máxime si ésta no fue emplazada
directamente con la demanda.” (F. 7)

VISTA la causa mil seiscientos setenta y tres –
dos mil diecisiete; en audiencia pública realizada
en la fecha y producida la votación de acuerdo a
ley, emite la siguiente sentencia:
I.ASUNTO:
Viene a conocimiento de esta Sala Suprema
el recurso de casación interpuesto por el code-
mandado Guido Aslla Sullca, con fecha catorce
de marzo de dos mil diecisiete, obrante a fojas
trescientos noventa y seis, contra la sentencia de
vista expedida el quince de febrero de dos mil
diecisiete, que confirmó la sentencia apelada, de
fecha doce de mayo de dos mil catorce, obrante
a fojas ciento ochenta y cuatro, que declaró fun-
dada la demanda.
co se tramitó el proceso 20062170 sobre pres-
cripción adquisitiva de dominio instaurado por
Guido, Julio y José Aslla Sullca, contra su esposo
Claudio Quispe Arcega, entre otros, en el que se
dictó sentencia el veintiocho de agosto de dos
mil nueve, declarando fundada la demanda y a
dichos demandantes como propietarios del pre-
dio Gallorumiyoc o Roquemocco ubicado en el
Kilómetro 1600 del cercado, provincia y depar-
tamento del Cusco - carretera Cusco Abancay,
la prescripción se dictó sobre dos lotes sucesivos
ubicados en la carretera Cusco - Abancay, kiló-
metro 1.6, en el terreno sector Gallorumiyoc o
Roquemocco, siendo que el terreno de la aso-
ciación Pro-\/ivienda Sayari Sábado Baratillo es
distinto a aquellos y contiguos a la propiedad de
la demandante.

II.ANTECEDENTES: Asimismo, indica que ha sido posesionaría de

un terreno con la Asociación Pro Vivienda Sa-
1. DEMANDA yari Sábado Baratillo por más de treinta años,
Señala que ante el Primer Juzgado Civil del Cus- siendo el caso que el veintiséis de abril de dos

12
CAS. Nº 1673-2017 CUSCO Magazín Jurisprudencial Civil

mil doce la Municipalidad Provincial del Cusco indicado proceso de prescripción adquisitiva de
le otorgó su título de propiedad N° 60-SGAUR- dominio, el cual le fue notificado en su domicilio,
GDUR/MC-1 2 sobre el Lote 1 de la Manzana “S” siendo recepcionada por quien pudiera habitar
de 247.27 m2. en el predio. Finalmente, precisa que la sentencia
recaída en el proceso cuestionado ha sido decla-
Por otro lado, los Registros Públicos le han infor- rada consentida mediante resolución expedida el
mado que, si bien el lote de su propiedad tenía quince de octubre de dos mil nueve, habiendo
las medidas referidas precedentemente, median- transcurrido más de seis meses hasta la presenta-
te procedimiento de prescripción adquisitiva de ción de la demanda.
dominio se ha independizado de este 106.00 m2
a favor de Guido, Julio y José Aslla Sullca, de 3.PUNTOS CONTROVERTIDOS
modo que el predio a la fecha únicamente tiene Mediante resolución expedida el cuatro de abril
un área restante de 141.27 m2, no guardando de dos mil trece, obrante a fojas ciento veintio-
entonces el área real del predio concordancia con cho, se establecieron los siguientes puntos contro-
el área que aparece en el título. vertidos: 1. Determinar si durante la tramitación
del proceso civil N° 2170-2006 se ha incurrido
Precisa que, mediante el proceso de prescripción en fraude o colusión afectando el debido proceso
adquisitiva de dominio, tramitado por los deman- por causa atribuible a los demandados; 2. Esta-
dados, se ha otorgado título respecto de una frac- blecer la necesidad legal de privar de efectos a
ción del predio de propiedad de la demandante y la cosa juzgada contenida en el proceso civil N°
sus hijos, habiendo aprovechado dichos deman- 2170- 2006, retrotrayendo el trámite al estado en
dantes el fallecimiento de su cónyuge Claudio que se cometió o produjo el fraude o colusión.
Quispe Arcega producido el tres de enero de dos
mil ocho y a cuyo sepelio incluso han asistido los 4.SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA:
aludidos demandados como vecinos de la zona. Mediante resolución de fecha doce de mayo de
dos mil catorce, obrante a fojas ciento ochenta
Finalmente indica que, a la fecha de la sentencia y cuatro, el Cuarto Juzgado Especializado en lo
emitida en el proceso en cuestión, el veintiocho Civil de la Corte Superior de Justicia de Cusco,
de agosto de dos mil nueve, su cónyuge ya ha- declaró fundada la demanda de nulidad de cosa
bía fallecido, habiéndose llevado el juicio a sus juzgada fraudulenta y, en consecuencia, la nuli-
espaldas en detrimento del derecho de propiedad dad de la cosa juzgada contenida en el proceso
de ella y sus hijos, puesto que nunca se puso en N° 2007-2170, consiguientem ente, nulo e insub-
conocimiento del juzgado dicho fallecimiento, lo sistente todo lo actuado hasta el estado de califi-
que evidencia el fraude y colusión entre los de- carse nuevamente la demanda, esto es, desde la
mandados Aslla Sullca y la Asociación Sábado resolución número veintidós que admite a trámite
Baratillo, quienes han entrado en connivencia el proceso. Ello tras verificar que el proceso ci-
para perjudicarle. vil N° 2006-2170 adolece de los siguientes vicios
procesales:
2.CONTESTACIÓN A LA DEMANDA
Mediante escrito obrante a fojas noventa y cua- i)al interponer la demanda en el proceso materia
tro, los codemandados José, Guido y Julio Aslla de nulidad no se señala el estado civil del deman-
Sullca contestaron la demanda, señalando que el dado Claudio Quispe Arcega (esposo de la ahora
lote de la demandante solo tiene una extensión demandante), obviando la posibilidad que sea
de 141.27 m2, por lo que no es cierto que alguna casado.
vez haya tenido 247.27 m2; que el proceso judi-
cial cuestionado ha sido llevado adelante con to- ii)los demandantes señalan como domicilio de
das las garantías, habiéndose apersonado la de- Claudio Quispe Arcega el inmueble S-8 de la
mandante al referido proceso, además, existe la Asociación Pro Vivienda Sayari Sábado Barati-
representación del Asentamiento Humano Sayari llo; sin embargo, la notificación se produce en el
Baratillo por parte de su presidente, por lo que al inmueble X-2 de la calle Sayari, como se advierte
ser la demandante parte integrante de dicha aso- de la cédula de notificación, sin que exista ningún
ciación no puede alegar su desconocimiento del mandato judicial para modificar el domicilio, lo

13
Magazín Jurisprudencial Civil CAS. Nº 1673-2017 CUSCO

que evidencia irregularidad. llca interpusieron recurso de apelación contra la

sentencia de primera instancia señalando que la
iii)aun cuando la notificación hubiese sido cur- sentencia expedida en el proceso cuestionado so-
sada en el domicilio indicado en la demanda de bre prescripción adquisitiva de dominio, así como
prescripción adquisitiva de dominio, se tiene que la resolución que la declara consentida, han sido
dicho diligenciamiento se produjo el veintiocho y emitidas en el año dos mil nueve; sin embargo, la
veintinueve de marzo dos mil siete, con la resolu- demanda ha sido interpuesta en el año dos mil
ción que admite la demanda, la que ordena que doce, hecho que no ha sido debidamente califi-
se notifique la demanda y sus anexos; sin em- cado al admitir la demanda, la cual debió decla-
bargo, para entonces los demandantes no habían rarse improcedente en aplicación del artículo 178
levantado las observaciones efectuadas mediante del Código Procesal Civil; indica además que en
resolución N° 07, del veintiocho de marzo de dos este tipo de procesos se cuestiona la actuación de
mil siete. un Poder del Estado, por lo que el primer deman-
dado es el Poder Judicial que debe ser represen-
iv)pese a haberse tramitado el proceso con de- tado por su procurador público, lo cual tampoco
mandado incierto, al tratarse de una sucesión ha sido advertido al calificar la demanda; que su
intestada, el proceso no ha sido remitido al Mi- derecho sobre el predio sublitis fue inscrito en el
nisterio Público, previa emisión de la sentencia año dos mil diez; sin embargo, la demanda ha
conforme al artículo 507 del Código Procesal sido interpuesta dos años después, por lo que de-
Civil. bió declararse su improcedencia en aplicación del
v)tampoco se elevó en consulta, pese a que se artículo 2012 del Código Civil; finalmente, indi-
declaró fundada la demanda y la parte vencida ca que debió demandarse a todos los que fueron
estuvo representada por curador procesal. parte en el proceso cuestionado de prescripción
adquisitiva de dominio.
vi)se ha declarado consentida la sentencia irregu-
larmente. 6.SENTENCIA DE VISTA:
Mediante resolución expedida el quince de fe-
vii)en el proceso judicial en cuestión uno de los brero de dos mil diecisiete, obrante a fojas tres-
demandados es la sucesión de Juana Daza viuda cientos cincuenta y dos, la Sala Civil de la Corte
de Amache, sin embargo, no se adjunta la partida Superior de Justicia de Cusco confirmó la senten-
de defunción de dicha persona, tampoco se acre- cia de primera instancia que declaró fundada la
dita si falleció testada o intestada. demanda; ello tras considerar que del expediente
N° 2170-2006, que es materia de la nulidad de
viii)no se anexó a la demanda los asientos res- cosa juzgada fraudulenta, se advierte que éste
pectivos de los últimos diez años si el inmueble es no adquirió la calidad de cosa juzgada por las si-
urbano o de cinco años si se trata de inmuebles guientes razones:
rústicos, pese a que el inmueble está inscrito se-
gún fojas veintiocho. i)la resolución que declaró consentida la senten-
cia recaída en dicho proceso fue emitida de ma-
ix)del mismo modo no se ha cumplido con la pu- nera irregular, pues, al haber sido representada la
blicación edictal del extracto de la demanda, con- parte vencida por curador procesal, y al no ha-
forme a lo señalado en el artículo 506 del Código ber apelado la sentencia ninguna de las partes,
Procesal Civil. correspondía que el juzgado eleve en consulta el
proceso en aplicación de lo dispuesto por el inci-
x)y por último, no se ha notificado a los litiscon- so 2 del artículo 408 del Código Procesal
sortes pasivos necesarios propietarios de la ha- Civil.
cienda Picchu, pese a ello se ha declarado sanea-
do el proceso. ii)la demanda se encuentra dirigida también con-
tra Claudio Quispe Arteaga y Luzmila Quispe,
5.RECURSO DE APELACIÓN: habiendo señalado los demandantes la dirección
Mediante escrito obrante a fojas doscientos ocho, de los nombrados en Asociación Pro Vivienda
los codemandados José, Guido y Julio Aslla Su- Sayari Sabado Baratillo S-8 y Asentamiento S-7

14
CAS. Nº 1673-2017 CUSCO
FUNDAMENTO JURÍDICO
El artículo 178 del Código Proce-
sal Civil, regula el proceso de nu-
lidad de cosa juzgada fraudulen-
ta, señalando lo siguiente: “Hasta
dentro de seis meses de ejecutada
o de haber adquirido la calidad de
cosa juzgada, si no fuere ejecuta-
ble puede demandarse, a través
de un proceso de conocimiento la
nulidad de una sentencia o la del
acuerdo de las partes homologado
por el Juez que pone fin al proce-
so, alegando que el proceso que se
origina ha sido seguido con fraude,
o colusión, afectando el derecho a
un debido proceso, cometido por
una, o por ambas partes, o por el
Juez o por éste y aquellas. Puede
demandar la nulidad la parte o el
tercero ajeno al proceso que se
considere directamente agraviado
por la sentencia, de acuerdo a los
principios exigidos en este Título.
(F. 6)
respectivamente; sin embargo, la notificación con
la demanda ha sido realizada en domicilios que
difieren de los consignados por el propio deman-
dante (Calle X-2 Cusco y Calle X-3), domicilios
donde también fueron notificados con la sen-
tencia; por lo que, evidentemente, el proceso de
prescripción adquisitiva no ha alcanzado la cali-
dad de cosa juzgada, al no existir una notificación
válida y, consiguientemente, el plazo de caduci-
dad no puede ser aplicable al presente proceso
al no haber surtido efecto la notificación con la
sentencia.
iii)en el caso de autos no correspondía notificar al nes jurisdiccionales, con la finalidad de garantizar
procurador público del Poder Judicial, ya que éste la correcta aplicación e interpretación del derecho
solamente defiende intereses del Poder Judicial, y objetivo y la unificación de la jurisprudencia na-
Magazín Jurisprudencial Civil
en este caso se ha declarado en su oportunidad
improcedente la demanda respecto al magistrado
Leoncio Martiarena Gutiérrez.
7. RECURSO DE CASACIÓN:
Mediante resolución de fecha siete de marzo de
dos mil dieciocho, obrante a fojas noventa y siete
del cuaderno de casación, ésta Sala Suprema de-
claró procedente el recurso por la siguiente cau-
sal: Infracción normativa del artículo 139, incisos
3 y 5, de la Constitución Política del Estado; y
artículos I del Título Preliminar, 119, 122 y 171
del Código Procesal Civil.
Para sustentar su recurso, Guido Aslla Sullca se-
ñala que la Sala Superior no ha tenido en cuen-
ta que la demandante doña Florencia Huamaní
Avalos viuda de Quispe no ha sido parte en el
proceso cuestionado de prescripción adquisitiva
de dominio y tampoco lo fue su extinto esposo
don Claudio Quispe, pues éste último fue citado
en calidad de colindante, habiéndosele notificado
mediante edictos conforme se aprecia a fojas dos-
cientos veintiocho del expediente que corre como
acompañado; además, indican que la demandan-
te ha tenido pleno conocimiento de la existencia
de dicho proceso, al haber presentado un escrito
que corre a fojas quinientos cuarenta y cuatro, lo
cual demostraría que la resolución que puso fin al
proceso cuestionado fue válidamente notificada a
las partes, así como a don Claudio Quispe, por lo
que conforme al artículo 178 del Código Procesal
Civil, el plazo para la interposición de la deman-
da ha caducado, debiendo ser declarada impro-
cedente; además, indica que se habría aplicado
indebidamente el principio del tantum apellatum
queantum devolutum, pues en el fondo lo que
toda apelación busca es que se declare la nuli-
dad o revocatoria de la resolución cuestionada,
sin embargo, al acogerse a dicho principio la Sala
Superior se niega a cumplir su función de órgano
revisor y con ello se niega a dar cumplimiento a
la garantía de la doble instancia.
III. FUNDAMENTOS DE ESTA SALA SUPREMA:
Primero.- Es menester precisar que el recurso de
casación es un medio de impugnación extraordi-
nario que permite ejercer el control de las decisio-
15
Magazín Jurisprudencial Civil
cional de la Corte Suprema de Justicia; así como,
determinar si en dichas decisiones se ha infrin-
gido o no las normas que garantizan el debido
proceso, traducido en el respeto de los principios
que lo regulan.
Segundo.- En principio, el derecho fundamen-
tal al debido proceso, tal como lo ha señalado el
Tribunal Constitucional, es un derecho continente
pues comprende, a su vez, diversos derechos fun-
damentales de orden procesal. “En la doctrina
y la jurisprudencia nacionales han convenido en
que el debido proceso es un derecho fundamen-
tal de toda persona -peruana o extranjera, natural
o jurídica- y no sólo un principio o derecho de
quienes ejercen la función jurisdiccional. En esa
medida, el debido proceso comparte el doble ca-
rácter de los derechos fundamentales: es un dere-
cho subjetivo y particular exigible por una perso-
na y, es un derecho objetivo en tanto asume una
dimensión institucional a ser respetado por todos,
debido a que lleva implícito los fines sociales y
colectivos de justicia (…)”[1] .
Este derecho, “por su naturaleza misma, se trata
de un derecho muy complejamente estructurado,
que a la vez está conformado por un numeroso
grupo de pequeños derechos que constituyen sus
componentes o elementos integradores, y que se
refieren a las estructuras, características del Tribu-
nal o instancias de decisión, al procedimiento que
debe seguirse y a sus principios orientadores, y a
las garantías con que debe contar la defensa”[2] .
Tercero.- “El derecho al debido proceso supo-
ne el cumplimiento de las diferentes garantías y
normas de orden público que deben aplicarse a
todos los procesos o procedimientos, a fin de que
las personas estén en condiciones de defender
adecuadamente sus derechos ante cualquier acto
estatal o privado que pueda afectarlos. Su conte-
nido presenta dos expresiones: la formal y la sus-
tantiva. En la de carácter formal, los principios
y reglas que lo integran tienen que ver con for-
malidades estatuidas, tales como las que estable-
cen el procedimiento preestablecido, el derecho
de defensa y la motivación, etcétera. En las de
1 Landa, César. Derecho fundamental al debido proceso y a la tutela jurisdiccional efectiva. En: http://
www2.congreso.gob.pe/sicr/cendocbib/con4_uibd.nsf/C0C8578C81370C4005257BA600724852/$FI LE/
con_art12.pdf
2 Faúndez Ledesma, Héctor. “El Derecho a un Juicio Justo”. En: Las Garantías del Debido Proceso (Mate-
riales de Enseñanza). Lima: Instituto de Estudios Internacionales de la Pontificia Universidad Católica del
Perú y Embajada Real de los Países Bajos, pág. 17. 3 STC N.° 02467-2012-PA/TC
16
CAS. Nº 1673-2017 CUSCO
carácter sustantiva o, estas están básicamente re-
lacionadas con los estándares de razonabilidad y
proporcionalidad que toda decisión judicial debe
suponer.
A través de esto último se garantiza el derecho que
tienen las partes en un proceso o procedimiento
a que la resolución se sustente en la interpreta-
ción y aplicación adecuada de las disposiciones
vigentes, válidas y pertinentes del orden jurídico
para la solución razonable del caso, de modo que
la decisión en ella contenida sea una conclusión
coherente y razonable de tales normas”3.
Cuarto.- En ese sentido, cabe precisar que el de-
recho al debido proceso y la tutela jurisdiccional
efectiva constituyen principios consagrados en el
inciso 3 del artículo 139 de la Constitución Polí-
tica del Estado, los cuales comprenden a su vez,
el deber de los jueces de observar los derechos
procesales de las partes y el derecho de los jus-
ticiables a obtener una resolución fundada en
derecho ante su pedido de tutela en cualquiera
etapa del proceso. De ahí que dichos principios
se encuentren ligados a la exigencia de la motiva-
ción de las resoluciones judiciales, prevista en el
inciso 5 del referido artículo constitucional, esto
es, que los jueces y tribunales expliciten en forma
suficiente las razones de sus fallos, con mención
expresa de los elementos fácticos y jurídicos que
los determinaron.
Quinto.- Al respecto, el Tribunal Constitucional
ha señalado en la STC N°
000728-2008-PHC/TC-Lima, expedida el trece
de octubre de dos mil ocho, que: “El derecho a
la de da motivación de las resoluciones judiciales
es una garantía del justiciable frente a la arbitra-
riedad judicial y garantiza que las resoluciones no
se encuentren justificadas en el mero capricho de
los magistrados, sino en datos objetivos que pro-
porciona el ordenamiento jurídico o los que se
derivan del caso. Sin embargo, no todo ni cual-
quier error en el que eventualmente incurra una
resolución judicial constituye automáticamente la
violación del contenido constitucionalmente pro-
CAS. Nº 1673-2017 CUSCO Magazín Jurisprudencial Civil

tegido del derecho a la motivación de las resolu- la conclusión de que el daño ha sido causado por
ciones judiciales. “X”, pero no ha dado razones sobre la vincula-
ción del hecho con la participación de “X” en tal
[E]ste Colegiado Constitucional ha precisado que supuesto, entonces estaremos ante una carencia
el contenido constitucionalmente garantizado de de justificación de la premisa fáctica y, en conse-
este derecho queda delimitado, entre otros, en los cuencia, la aparente corrección formal del razo-
siguientes supuestos: namiento y de la decisión podrán ser enjuiciadas
por el juez [constitucional] por una deficiencia en
a)Inexistencia de motivación o motivación apa- la justificación externa del razonamiento del juez.
rente. Está fuera de toda duda que se viola el
derecho a una decisión debidamente motivada Hay que precisar, en este punto y en línea de prin-
cuando la motivación es inexistente o cuando la cipio, que el habeas corpus no puede reemplazar
misma es solo aparente, en el sentido de que no la actuación del juez ordinario en la valoración de
da cuenta de las razones mínimas que sustentan los medios de prueba, actividad que le correspon-
la decisión o de que no responde a las alegacio- de de modo exclusivo a éste, sino de controlar el
nes de las partes del proceso, o porque solo inten- razonamiento o la carencia de argumentos consti-
ta dar un cumplimiento formal al mandato, am- tucionales; bien para respaldar el valor probatorio
parándose en frases sin ningún sustento fáctico o que se le confiere a determinados hechos; bien
jurídico. tratándose de problemas de interpretación, para
respaldar las razones jurídicas que sustentan de-
b)Falta de motivación interna del razonamiento. terminada comprensión del derecho aplicable al
La falta de motivación interna del razonamiento caso. Si el control de la motivación interna permi-
[defectos internos de la motivación] se presenta te identificar la falta de corrección lógica en la ar-
en una doble dimensión; por un lado, cuando gumentación del juez, el control en la justificación
existe invalidez de una inferencia a partir de las de las premisas posibilita identificar las razones
premisas que establece previamente el Juez en que sustentan las premisas en las que ha basado
su decisión; y, por otro lado, cuando existe in- su argumento. El control de la justificación exter-
coherencia narrativa, que a la postre se presenta na del razonamiento resulta fundamental para
como un discurso absolutamente confuso incapaz apreciar la justicia y razonabilidad de la decisión
de transmitir, de modo coherente, las razones en judicial en el Estado democrático, porque obliga
las que se apoya la decisión. Se trata, en ambos al juez a ser exhaustivo en la fundamentación de
casos, de identificar el ámbito constitucional de su decisión y a no dejarse persuadir por la simple
la debida motivación mediante el control de los lógica formal.
argumentos utilizados en la decisión asumida por
el Juez o Tribunal; sea desde la perspectiva de su d)La motivación insuficiente. Se refiere, básica-
corrección lógica o desde su coherencia narrativa. mente, al mínimo de motivación exigible aten-
diendo a las razones de hecho o de derecho
c)Deficiencias en la motivación externa; justifica- indispensables para asumir que la decisión está
ción de las premisas. El control de la motivación debidamente motivada. Si bien, como ha esta-
también puede autorizar la actuación del juez blecido este Tribunal en reiterada jurisprudencia,
constitucional cuando las premisas de las que no se trata de dar respuestas a cada una de las
parte el Juez no han sido confrontadas o analiza- pretensiones planteadas, la insuficiencia, vista
das respecto de su validez fáctica o jurídica. Esto aquí en términos generales, sólo resultará rele-
ocurre por lo general en los casos difíciles, como vante desde una perspectiva constitucional si es
los identifica Dworkin, es decir, en aquellos casos que la ausencia de argumentos o la “insuficien-
donde suele presentarse problemas de pruebas cia” de fundamentos resulta manifiesta a la luz de
o de interpretación de disposiciones normativas. lo que en sustancia se está decidiendo.
La motivación se presenta en este caso como
una garantía para validar las premisas de las que e)La motivación sustancialmente incongruente.
parte el Juez o Tribunal en sus decisiones. Si un El derecho a la debida motivación de las resolu-
Juez, fundamentar su decisión: 1) ha establecido ciones obliga a los órganos judiciales a resolver las
la existencia de un daño; 2) luego, ha llegado a pretensiones de las partes de manera congruente

17
Magazín Jurisprudencial Civil
con los términos en que vengan planteadas, sin
cometer, por lo tanto, desviación que supongan
modificación o alteración del debate procesal (in-
congruencia activa). Desde luego, no cualquier
nivel en que se produzca tal incumplimiento ge-
nera de inmediato la posibilidad de su control.
El incumplimiento total de dicha obligación, es
decir, el dejar incontestadas las pretensiones, o el
desviar la decisión del marco del debate judicial
generando indefensión, constituye vulneración
del derecho a la tutela judicial y también del dere-
cho a la motivación de la sentencia (incongruen-
cia omisiva). Y es que, partiendo de una concep-
ción democratizadora del proceso como la que
se expresa en nuestro texto fundamental (artículo
139°, incisos 3 y 5), r esulta un imperativo consti-
tucional que los justiciables obtengan de los órga-
nos judiciales una respuesta razonada, motivada
y congruente de las pretensiones efectuadas; pues
precisamente el principio de congruencia proce-
sal exige que el juez, al momento de pronunciarse
sobre una causa determinada, no altere o se ex-
ceda en las peticiones ante él formuladas.
f)Motivaciones cualificadas.- Conforme lo ha
destacado este Tribunal, resulta indispensable
una especial justificación para el caso de decisio-
nes de rechazo de la demanda, o cuando, como
producto de la decisión jurisdiccional, se afectan
derechos fundamentales como el de la libertad.
En estos casos, la motivación de sentencia opera
como un doble mandato, referido tanto al pro-
pio derecho a la justificación de la decisión como
también al derecho que está siendo objeto de res-
tricción por parte del Juez o Tribunal.”
Sexto.- El artículo 178 del Código Procesal Ci-
vil, regula el proceso de nulidad de casa juzgada
fraudulenta, señalando lo siguiente: “Hasta den-
tro de seis meses de ejecutada o de haber adqui-
rido la calidad de cosa juzgada, si no fuere ejecu-
table puede demandarse, a través de un proceso
de conocimiento la nulidad de una sentencia o la
del acuerdo de las partes homologado por el Juez
que pone fin al proceso, alegando que el proceso
que se origina ha sido seguido con fraude, o co-
lusión, afectando el derecho a un debido proce-
3 Artículo 505.- Además de lo dispuesto en los Artículos 424 y 425, la demanda debe cumplir con los
siguientes requisitos adicionales: 1. Se indicará en todo caso: el tiempo de la posesión del demandante y la
de sus causantes; la fecha y forma de adquisición; la persona que, de ser el caso, tenga inscritos derechos
sobre el bien; y, cuando corresponda, los nombres y lugar de notificación de los propietarios u ocupantes
de los bienes colindantes.
18
CAS. Nº 1673-2017 CUSCO
so, cometido por una, o por ambas partes, o por
el Juez o por éste y aquellas. Puede demandar
la nulidad la parte o el tercero ajeno al proceso
que se considere directamente agraviado por la
sentencia, de acuerdo a los principios exigidos en
este Título.
Por consiguiente, es claro que los terceros que
no participaron en el proceso se encuentran le-
gitimados para demandar la nulidad de cosa juz-
gada fraudulenta, siempre que acrediten su falta
de conocimiento, caso en el cual, el plazo para
la interposición de la demanda empezará a com-
putarse desde que tomó conocimiento del fraude
procesal alegado.
Séptimo.- En el caso de autos tenemos que la
Sala Superior ha establecido, entre otras irregula-
ridades, que tanto la demanda como la sentencia
emitida en el proceso de prescripción adquisitiva
de dominio cuestionado (expediente 2170-2006)
fueron notificados al extinto cónyuge de la de-
mandante, don Claudio Quispe Arsega (colin-
dante), en un domicilio incorrecto que difiere del
consignado por el propio demandante, siendo
éste el ubicado en la Asociación Pro Vivienda
Sayari Baratillo S-8, pese a lo cual fue notifica-
do en la calle Sayari X-2 Cusco; advirtiéndose,
además, que su fallecimiento acaeció el tres de
enero de dos mil ocho, conforme se verifica de la
instrumental obrante a fojas seis, sin que se haya
efectuado el trámite de la sucesión procesal res-
pectivo. Esta situación fáctica referida no ha sido
contradicha ni desvirtuada por el recurrente, con
lo cual se encuentra acreditado que don Clau-
dio Quispe Arsega no tuvo la oportunidad de
defenderse en dicho proceso al ser objeto de un
emplazamiento inválido, lo cual permite concluir
que su cónyuge tampoco estuvo en condiciones
de comparecer al proceso debido a su falta de
conocimiento, máxime si ésta no fue emplazada
directamente con la demanda.
Octavo.- Ahora bien, es del caso señalar que si
bien dicha persona fue citada en calidad de co-
lindante, esto de acuerdo a lo previsto por el ar-
tículo 505, inciso 1, del Código Procesal Civil[3]
CAS. Nº 1673-2017 CUSCO Magazín Jurisprudencial Civil

; por el principio de que la cosa juzgada solo respecto a ellos, lo cual resulta acorde con lo con-
produce efectos inter partes, no puede oponerse cluido por la Sala Superior.
los efectos de la sentencia emitida en el proceso
cuestionado a los terceros que no participaron en Además, al no haber sido correctamente citados
él. En el caso concreto, no puede imponerse sus con la demanda, se tiene que su ausencia en el
efectos a la actora ni a su extinto cónyuge, toda proceso de prescripción adquisitiva no resulta im-
vez que no fueron correctamente notificados con putable a la actora ni a su extinto cónyuge; siendo
la demanda ni la sentencia emitida en dichos au- éste un supuesto distinto al de aquel tercero que
tos, con lo cual se les ha causado indefensión y pese a conocer de la existencia del proceso deci-
han resultando directamente perjudicados, pues, dió voluntariamente no participar en él, caso en
según lo indicado por la actora, doña Florencia el cual los efectos de la cosa juzgada resultarían
Huamaní Avalos viuda de Quispe [4], se declaró plenamente aplicables de acuerdo a lo previsto
a los codemandados como propietarios de un por el segundo párrafo del referido artículo 123
inmueble que abarca un área significativa (cien- del Código Procesal Civil.
to seis metros cuadrados) del lote de terreno del
cual era posesionaria conjuntamente con su ex- Noveno.- De otro lado, debe considerarse que
tinto cónyuge[5] ; con lo cual se acredita su legíti- si bien efectivamente, tal como lo indica el recu-
mo interés en el proceso. rrente, la actora se apersonó al cuestionado pro-
ceso de prescripción adquisitiva N° 2170-2006,
En concordancia con lo anterior, debe tenerse mediante escrito presentado a fojas quinientos
presente que según lo dispuesto por el artículo cuarenta y cuatro del expediente que corre como
155 del Código Procesal Civil, el acto de la noti- acompañado; esto fue el veintitrés de agosto de
ficación tiene por objeto poner en conocimiento dos mil doce, con posterioridad a la emisión de
de los interesados el contenido de las resolucio- la sentencia definitiva cuestionada del veintiocho
nes judiciales, las cuales sólo producen efectos de agosto de dos mil nueve, es decir, cuando el
en virtud de notificación hecha con arreglo a las proceso se encontraba ya en fase de ejecución.
disposiciones del mismo código; debiendo reali-
zarse por cédula entregada en el domicilio real o Por lo tanto, dado que la actora ha señalado que
procesal del destinatario, conforme a lo dispuesto tomó conocimiento del proceso en cuestión re-
por el artículo 158 del acotado código adjetivo. cién el nueve de agosto de dos mil doce, en cir-
cunstancias de que al pretender inscribir su pro-
Por ende, estando acreditado que la actora ni su piedad ante los registros públicos respecto del lote
extinto cónyuge fueron notificados correctamen- de terreno 01 de la manzana S del Asentamiento
te en su domicilio real, no se verifica en el caso Humano Sayari Sabado Baratillo, recibió la es-
de autos ninguno de los supuestos que el artículo quela de observación de fojas once, por la cual
123 del código adjetivo en referencia establece se le informa que mediante procedimiento de
[6]
para determinar que la resolución cuestionada prescripción adquisitiva se ha independizado de
haya adquirido la autoridad de cosa juzgada con dicho lote un área de 106.00 m2 a favor de los

4 Contando para ello con el sustento respectivo presentado ante las instancias de mérito, como puede ob-
servarse a fojas diez, once y treinta y tres.
5 Lote 1 de la Manzana S del Asentamiento Humano Sayari Sabado Baratillo, ubicado en el predio denomi-
nado Huayna Picchu – Gallo Rumiyoc, Roqque Mocco, del distrito, provincia y departamento del Cusco,
de aproximadamente doscientos cuarenta y siete metros cuadrados.
6 Artículo 123.- Una resolución adquiere la autoridad de cosa juzgada cuando: 1. No proceden contra ella
otros medios impugnatorios que los ya resueltos; o 2. Las partes renuncian expresamente a interponer
medios impugnatorios o dejan transcurrir los plazos sin formularlos.
La cosa juzgada solo alcanza a las partes y a quienes de ellas deriven sus derechos. Sin embargo, se puede
extender a los terceros cuyos derechos dependen de los de las partes o a los terceros de cuyos derechos
dependen los del as partes, si hubieran sido citados con la demanda.
La resolución que adquiere la autoridad de cosa juzgada es inmutable, sin perjuicio de lo dispuesto en los
artículos 178 y 407.

19
Magazín Jurisprudencial Civil CAS. Nº 1673-2017 CUSCO

codemandados Guido Aslla Sullca, José Aslla Su- situaciones que afecten la relación jurídica pro-
llca y Julio Aslla Sullca; es a partir de dicho mo- cesal o los derechos fundamentales de naturale-
mento en que debe computarse el plazo de seis za procesal, en cuyo caso el pronunciamiento sí
meses que establece el artículo 178 del Código debe ser oficioso.
Procesal Civil.
Décimo primero.- Consecuentemente, se apre-
En tal sentido, al haber tomado conocimiento cia que la sentencia de vista contiene la exposi-
del proceso cuestionado de prescripción adqui- ción de un razonamiento debidamente motivado
sitiva el nueve de agosto de dos mil doce y ha- que resulta acorde con los hechos acreditados en
ber interpuesto la presente demanda el veintiséis autos y las consideraciones jurídicas pertinentes
de septiembre del mismo año, se verifica que la al caso, sin que el recurrente haya podido des-
actora se encuentra dentro del plazo legal para virtuar con sus argumentos lo establecido por la
el ejercicio de su derecho de acción, quedando Sala Superior, en la que se concluye que en el
desvirtuados los argumentos utilizados por el re- proceso de prescripción adquisitiva materia de
currente orientados a sustentar la improcedencia análisis se produjo la cosa juzgada afectando los
de la demanda por caducidad del plazo. derechos fundamentales de naturaleza procesal
de la demandante y su cónyuge por la existencia
Décimo.- Así también, cabe precisar que la regla de fraude procesal; no advirtiéndose error alguno
procesal mencionada en el octavo considerando en la aplicación y/o interpretación de las normas
que antecede (citación de los colindantes) resulta procesales cuya infracción se denuncia; motivo
ineludible de manera adicional e independiente a por el cual, se determina que el presente recurso
lo establecido por primer párrafo del artículo 506 debe ser desestimado.
del Código Procesal Civil [7], el cual exige la publi-
cación por edictos de un extracto del auto admi- IV. DECISIÓN:
sorio de la demanda de prescripción adquisitiva;
motivo por el cual, tampoco resulta amparable el Por estos fundamentos, declararon: INFUNDA-
argumento del recurrente referido a que la actora DO el recurso de casación interpuesto por el co-
habría tomado conocimiento oportuno del pro- demandado Guido Aslla Sullca, obrante a fojas
ceso al haberse publicitado mediante edictos, al trescientos sesenta y nueve; en consecuencia,
no haberse acreditado de manera fehaciente que NO CASARON la sentencia de vista expedida
haya tomado efectivo conocimiento a través de el expedida el quince de febrero de dos mil dieci-
dicho medio. siete, obrante a fojas trescientos cincuenta y dos;
DISPUSIERON la publicación de la presente
Finalmente, en cuanto a la supuesta afectación resolución en el Diario Oficial “El Peruano”, bajo
del aforismo “tantum devolutum quantum appe- responsabilidad, y los devolvieron. . Integra esta
llatum”, debe indicarse que según dicho principio Suprema Sala la señora Juez Supremo Céspedes
el órgano jurisdiccional superior debe resolver en Cabala por vacaciones del señor Juez Supremo
función a los agravios esgrimidos por el apelan- Calderón Puertas. Interviene como Juez Supre-
te, puesto que si bien tiene plenitud para revisar, mo Ponente el señor Hurtado Reyes.
conocer y decidir sobre todas las cuestiones pro- SS.
puestas y resueltas por el órgano de inferior jerar- TÁVARA CÓRDOVA HURTADO REYES
quía, la extensión de los poderes de la instancia HUAMANÍ LLAMAS
de alzada encuentra un límite en la expresión de SALAZAR LIZÁRRAGA
agravios que afectan al impugnante, evitando CÉSPEDES CABALA
pronunciarse respecto a cualquier punto extraño
a ellos por haber quedado firmes al no haber sido
objeto de impugnación; ello como manifestación
del principio dispositivo que rige el proceso civil y
el de congruencia procesal, salvo que se trate de

7  Artículo 506.- Aunque se conozcan el nombre y domicilio del demandado o demandados y, en su caso,
de los colindantes, en el auto admisorio de la demanda el Juez dispondrá que el extracto de la misma se
publique por tres veces, con intervalo de tres días, en la forma prevista en los Artículos 167 y 168.
20
CAS. Nº 1673-2017 CUSCO Magazín Jurisprudencial Civil

ORDEN LÓGICO DE LA SENTENCIA

HECHO DERECHO CONCLUSIÓN

La sentencia emitida en el El artículo 178 del Códi- Por ende, estando acre-
proceso de prescripción go Procesal Civil ditado que la actora ni su
adquisitiva de dominio extinto cónyuge fueron
cuestionado (expediente notificados correctamente
2170-2006) fueron notifi- en su domicilio real, no se
cados al extinto cónyuge verifica en el caso de autos
de la demandante, don ninguno de los supuestos
Claudio Quispe Arsega que el artículo 123 del có-
(colindante), en un do- digo adjetivo en referencia
micilio incorrecto que di- establece para determinar
fiere del consignado por que la resolución cuestio-
el propio demandante, nada haya adquirido la
siendo éste el ubicado en autoridad de cosa juzga-
la Asociación Pro Vivien- da con respecto a ellos, lo
da Sayari Baratillo S-8, cual resulta acorde con lo
pese a lo cual fue notifi- concluido por la Sala Su-
cado en la calle Sayari perior.
X-2 Cusco.

21
Magazín Jurisprudencial Civil CAS. N° 2249-2017 UCAYALI

LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA

03 DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA
CAS. N° 2249 – 2017- UCAYALI
MATERIA: Indemnización por Daños y Perjuicios

FACTORES PARA ESTABLECER LA CUANTÍA INDEMNI-

ZATORIA DEL DAÑO MORAL

“
RAZÓN DE LA DECISIÓN
En el caso en cuestión, se tiene que este daño deriva de la muerte de un ser querido, lo
que representa un alto grado de nocividad tanto para el esposo como para los hijos me-
nores, pudiéndose colegir la devastación existente en los demandantes, pues por máxima
de experiencia es posible concluir que cualquier persona en las condiciones acreditadas
en el proceso (muerte de la esposa y madre) se verá perturbado su ánimo, ocasionándole
la situación adversa sufrimiento, pena y aflicción inevitable.” (F. 5.3)

VISTA la causa número dos mil doscientos
cuarenta y nueve - dos mil diecisiete, con los
acompañados; en audiencia pública llevada a
cabo en la fecha y producida la votación con
arreglo a Ley; emite la siguiente sentencia:
I. ASUNTO
En el presente proceso, el demandante Franz
Orlando Tang Jara por derecho propio y en
representación de Diego Gonzalo Tang Ríos
ha interpuesto recurso de casación mediante
escrito obrante de página quinientos treinta y
siete, contra la sentencia de vista de fecha vein-
tisiete de marzo de dos mil diecisiete (página
cuatrocientos ochenta y ocho), que confirmó
en parte la sentencia de primera instancia del
veinte de junio de dos mil dieciséis (página
cuatrocientos treinta y uno), que declaró fun-
dada la demanda sobre indemnización por
daños y perjuicios, reformándola en el extre-
mo del monto indemnizatorio de doscientos
ochenta mil setecientos dieciséis con 00/100
soles (S/. 280,716.00) por los conceptos de
daño emergente, lucro cesante y daño moral
a noventa y siete mil doscientos cuarenta y
cuatro con 00/100 soles (S/. 97,244.00).
II. ANTECEDENTES
1. Demanda
En fecha once de mayo de dos mil once, Franz
Orlando Tang Jara por derecho propio y en
representación de Diego Gonzalo Tang Ríos,
interpuso demanda de indemnización por da-
ños y perjuicios derivada de la responsabilidad
extracontractual contra Luis Enrique Court
Malpartida, Empresa AJEPER del Oriente SA
y Panorama del Oriente SAC, solicitando por
daño emergente el monto de ciento veinticin-
co mil soles con 00/100 soles (S/.125,000.00),
por lucro cesante el monto de doscientos mil
con 00/100 soles (S/.200,000.00), por daño
a la persona el monto de doscientos mil con
00/100 soles (S/.200,000.00) y por daño mo-
ral el monto de setenta y cinco mil soles con
00/100 soles (S/.75,000.00), asimismo se
ordene el pago de intereses legales desde la
fecha en que se produjo el daño, bajo los si-
guientes argumentos:
-En fecha quince de setiembre de dos mil diez,
aproximadamente a las 12:45 de la tarde, en
circunstancias en que su esposa Loidy Ríos
Brunner, se encontraba estacionada a bordo
de su motocicleta de Placa NY-58843, en la
esquina de la intersección del Jirón Guillermo
Sisley con Avenida Sáenz Peña, esperando el
cambio de luz roja a luz verde del semáforo,
fue terriblemente embestida por la parte pos-
terior, por un vehículo camión de Placa N°
XQ-5460, de propiedad de la codemandada
AJEPER del Oriente S.A., conducido por Luis
Enrique Court Malpartida, trabajador de la
empresa Panorama del Oriente SAC, empresa
que brindaba servicio a AJEPER del Oriente
SA, causándole la muerte.
-El factor determinante que originó la muer-
te de su extinta esposa y madre de sus hijos

22
CAS. N° 2249-2017 UCAYALI Magazín Jurisprudencial Civil

fue la negligencia e impericia por parte del de- familiar y amical, siendo que en su condición
mandado Luis Enrique Court Malpartida, por de esposo ante tanto dolor por la pérdida de
conducir un vehículo camión sin estar debida- su esposa, ha visto mermado su ánimo, lo que
mente capacitado y facultado para manejarlo. ha generado una gran depresión, debido a
El demandado Luis Enrique Court Malparti- que hasta la fecha no se resigna a aceptar la
da no solo actuó con culpa, sino también con trágica e inesperada partida de su muy amada
dolo debido a que en su declaración a nivel esposa.
policial ha manifestado que por querer evitar
chocar con dos mototaxis giró el timón hacia -Con el trágico deceso se ha afectado el pro-
el lado derecho y arrolló a la señora de la mo- yecto de vida de su esposa, debido a que ésta
tocicleta. ha tenido dentro de su vida metas que cum-
plir, la cuales estaban muy cerca de realizar-
-El factor que se le atribuye a la empresa de- se, tal es el caso de la construcción del hogar
mandada AJEPER del Oriente SA y la empre- conyugal que lo iba a realizar compartiendo
sa Panorama del Oriente SAC es la culpa por gastos; asimismo, se ha truncado su aspecto
su actuación totalmente negligente, por haber profesional, debido a que en el año dos mil
permitido la contratación de un chofer inex- once iba a realizar estudios universitarios de
perto (contratación que realizó a través de la medicina humana, luego de que obtuviera su
empresa Panorama del Oriente SAC), sin veri- nombramiento, el cual también se vio trunca-
ficar si dicho chofer contaba o no con la docu- do ya que prácticamente era una realidad, con
mentación y experiencia debida para manejar lo cual iba a ganar como nombrada la suma
el vehículo camión de su propiedad. de ochocientos ochenta y cuatro con 00/100
soles (S/. 884.00).
-La muerte de su extinta esposa ha generado
un daño emergente como es la pérdida eco- 2. Contestación de la demanda
nómica irreparable, pues al igual que el recu- Mediante escrito de fecha ocho de julio de
rrente eran los únicos que económicamente dos mil once (página ciento treinta y cinco),
sostenían el hogar y pagaban los estudios de la empresa AJEPER del Oriente SA contesta
sus hijos Diego Gonzalo Tang Ríos y Paolo Ce- la demanda negándola en todos sus extremos,
sar Tueros Ríos, siendo que el primero de ellos solicitando que la misma sea declarada infun-
viene cursando el primer grado de educación dada, con los siguientes argumentos:
primaria en la Institución Educativa Privada
Sollertia EIRL y el segundo cursa el tercer gra-− Es papel del Juzgado valorar si el actor os-
do de educación secundaria en el Instituto Na- tenta o no la representación del menor.
cional de Comercio N° 64. − El futuro es incierto nadie puede estar se-
guro de lo que pasará mañana, por eso no se
-Que se ha generado lucro cesante en razón puede responder de eventos sujetos a circuns-
que su esposa era contratada y realizaba labo- tancias ajenas a la voluntad de su propia víc-
res de técnica en enfermería en el puesto de tima; siendo además que no se puede tener
Salud CLAS Bellavista, percibiendo un sueldo certeza de que la víctima fuese nombrada por
mensual de seiscientos cinco con 00/100 soles la Dirección Regional de Salud de Ucayali.
(S/. 605.00), cuya suma dineraria aportaba − Las pruebas obtenidas en el proceso penal
para cubrir las necesidades básicas del hogar seguido en el Expediente N° 1254-2010, segui-
y la educación de sus hijos, y que se dejará de do contra Luis Enrique Court Mal patida por
percibir a consecuencia de su trágico deceso, homicidio culposo en agravio de Loidy Ríos
máxime si se tiene en consideración la edad Brunner, indican que se trató de un accidente
que tenía, treinta y cuatro años, por lo que, de tránsito, un hecho totalmente impredecible
como trabajadora del sector público, su aporte del que nadie está libre. En la responsabilidad
al económico al hogar hubiera sido durante extracontractual derivada de los hechos ilícitos
muchos años más. la carga de la prueba reside en el damnificado.
− Sea cual sea el origen del hecho que da
-También se ha ocasionado daño moral a su lugar a la indemnización siempre que se tra-
persona y a sus hijos debido a que viene su- te de una reclamación por daños y perjuicios
friendo menoscabo en sus vidas, en el entorno personales (lesiones, muerte o invalidez), la

23
Magazín Jurisprudencial Civil
valoración de tales daños debe realizarse te-
niendo en cuenta el Reglamento Nacional de
Responsabilidad Civil de Seguros Obligatorios
por Accidentes de Tránsito.
− La vida objetivamente es el derecho de ma-
yor magnitud dentro del sistema de jerarquía
y valoración de los bienes jurídicos, la liquida-
ción del daño moral debe ajustarse a la equi-
dad y a lo que resulta principalmente de los
efectos psíquicos y psicológicos nocivos que
hayan sufrido los familiares del agraviado.
Mediante resolución número cinco de fecha
quince de agosto de dos mil once (página
ciento cincuenta y cuatro), se dispuso declarar
rebeldes a los demandados Luis Enrique Court
Malpartida y la empresa Panorama del Oriente
SAC, al no haber contestado la demanda.
Mediante resolución número veintiséis de fe-
cha diecisiete de junio de dos mil quince (pá-
gina trescientos noventa y cuatro), se resolvió
integrar la relación procesal a Paolo Cesar
Tueros Ríos en calidad de litisconsorte necesa-
rio activo de la parte demandante.
3. Puntos controvertidos
En el acta de audiencia de conciliación de fe-
cha dieciséis de noviembre de dos mil once
(página doscientos doce), se fijaron los si-
guientes puntos controvertidos:
-Determinar si corresponde ordenar a los de-
mandados Luis Enrique Court Malpartida,
AJEPER del Oriente SA y Panorama Oriente
SAC que en forma solidaria cumplan con pa-
gar al demandante Franz Orlando Tang Jara
por derecho propio y en representación de los
menores Diego Gonzalo Tang Ríos y Paolo Ce-
sar Tueros Ríos, la suma de seiscientos mil con
00/100 soles (S/. 600,000.00) por concepto
de daño patrimonial (daño emergente y lucro
cesante); y por daño extrapatrimonial (daño a
la persona y daño moral) de acuerdo a las sub
divisiones indicadas en el punto A del petito-
rio de la demanda.
-Determinar si accesoriamente corresponde
ordenar a los demandados el pago de los inte-
reses legales desde la fecha en que se produjo
el daño.
4. Sentencia de primera instancia
En fecha veinte de junio de dos mil dieciséis,
el Primer Juzgado Especializado en lo Civil de
Coronel Portillo de la Corte Superior de Justi-
cia de Ucayali (página cuatrocientos treinta y
24
CAS. N° 2249-2017 UCAYALI
uno), declaró:
-Infundada la demanda de indemnización en
el extremo del concepto de daño a la persona.
-Fundada en parte la demanda de indemniza-
ción por daños y perjuicios derivados de res-
ponsabilidad civil extracontractual, por con-
cepto de daño emergente e infundada en el
extremo de la diferencia no amparada de este
concepto.
-Fundada la demanda de indemnización por
daños y perjuicios derivados de responsabili-
dad civil extracontractual, por concepto de lu-
cro cesante y daño moral.
-Ordena que los demandados solidariamente
cumplan con pagar a los demandantes Franz
Orlando Tang Jara, Diego Gonzalo Tang Ríos
y Paolo Cesar Tueros Ríos la suma de dos-
cientos ochenta mil setecientos dieciséis con
00/100 soles (S/. 280,716.00) por concepto de
indemnización por daños y perjuicios, estruc-
turados de la siguiente forma: por daño emer-
gente la suma de cinco mil setecientos dieci-
séis con 00/100 soles (S/. 5,716.00), por lucro
cesante la suma de doscientos mil con 00/100
soles (S/. 200,000.00) y por daño moral la
suma de setenta y cinco mil con 00/100 soles
(S/.75,000.00); más intereses legales, con cos-
tos y costas procesales.
Bajo los siguientes fundamentos:
-La negligencia e impericia por parte del de-
mandado Luis Enrique Court Malpartida por
conducir un vehículo automotor de carga pe-
sada sin tener experiencia ni encontrarse ha-
bilitado para conducir vehículos de esas carac-
terísticas, conforme se encuentra acreditado
con su propia declaración en la Audiencia de
Pruebas, quien manifestó que solamente con-
taba con Licencia A1 y que recién había ini-
ciado los trámites para obtener la licencia de
categoría A-IIB.
-El accionar aparentemente doloso del deman-
dado Luis Enrique Court Malpartida quien
no solo actuó con culpa, sino con indicios de
dolo, debido a que en su declaración a nivel
policial, respondiendo a la cuarta pregunta, ha
manifestado que por querer evitar chocar con
dos mototaxis giró el timón hacia el lado de-
recho y arrolló a la señora de la motocicleta.
-La negligencia compartida de la empresa
demandada AJEPER del Oriente SA y la em-
presa Panorama del Oriente SAC por haber
CAS. N° 2249-2017 UCAYALI
permitido la contratación de un chofer sin ex-
periencia y sin que este cuente con la licencia
respectiva para conducir el tipo de vehículo
camión que se encontraba conduciendo el día
del hecho funesto.
-La negligencia de la Empresa AJEPER del
Oriente SA, propietaria del vehículo que oca-
sionó la muerte de quien en vida fue Loidy
Ríos Brunner, por permitir que el vehículo de
su propiedad entre en circulación con desper-
fectos mecánicos en los frenos, conforme se
verifica del Peritaje Técnico de Constatación
de Daños y Operatividad Vehicular.
-La empresa demandada Panorama del Orien-
te SAC de forma negligente contrató al deman-
dado Luis Enrique Court Malpartida como
chofer repartidor en el mes de julio de dos mil
diez, sin tener en cuenta que dicha persona no
contaba con licencia de conducir de ningún
tipo, solo contaba con una que se encontra-
ba vencida Clase A Categoría I. Además, en
su declaración a nivel policial, Luis Enrique
Court Malpartida refiere que el vehículo sufre
de desperfectos mecánicos (vaciados de fre-
nos) y que la empresa propietaria tenía cono-
cimiento de esos desperfectos.
-Respecto al daño emergente se tiene en cuen-
ta el gasto del sepelio por el monto de cuatro
mil doscientos ochenta y seis con 00/100 soles
(S/. 4,286.00), conforme a la boleta de ven-
ta N° 000656; reparación de motocicleta de
placa NY-58843 por el monto de ochocientos
con 00/100 soles (S/. 800.00), conforme a la
declaración jurada; deuda con mora originada
por la compra de un equipo de sonido que
hiciera en vida la difunta Loidy Ríos Brunner
por el monto de seiscientos treinta con 00/100
soles (S/.630.00); en consecuencia, el daño
emergente asciende a cinco mil setecientos
dieciséis con 00/100 soles (S/. 5,716.00).
-En cuanto al lucro cesante se tiene que la di-
funta Loidy Ríos Brunner al momento de su
muerte tenía treinta y cuatro años y venía tra-
bajando en el Puesto de Salud CLAS Bella-
vista percibiendo un sueldo mensual de seis-
cientos cinco con 00/100 soles (S/. 605.00)
conforme a las boletas de pago adjuntadas,
desempeñándose como técnica en enferme-
ría, cuyo sueldo servía para las necesidades
básicas del hogar y la educación de sus hijos;
Magazín Jurisprudencial Civil
por tanto, en atención a la esperanza de vida
en Perú, específicamente en el departamen-
to de Ucayali, que según INEI asciende a la
edad promedio de setenta años de edad, re-
sulta justo y viable se realice el cómputo con-
forme a los datos señalados, esto es: 36 años
x 12 meses = 432 meses, multiplicado por
el monto que se dejará de percibir de forma
mensual de seiscientos cinco con 00/100 soles
(S/.605.00), asciende a la suma de doscien-
tos sesenta y un mil trescientos sesenta con
00/100 soles (S/.261,360.00), empero los de-
mandantes han solicitado doscientos mil soles
(S/. 200,000.000), debiendo entenderse que
hay una renuncia tácita del monto diferencial.
-Del daño a la persona, se tiene que el evento
dañoso debe desplegarse sobre la persona de-
mandante, lo que no sucede aquí, además los
conceptos laborales ya fueron amparados en
el lucro cesante y en el proceso penal se fijó
como reparación civil el monto de diez mil con
00/100 soles (S/.10,000.00).
-En cuanto al daño moral, se acredita que los
demandantes han sufrido trastornos ansiosos
depresivos conforme a los informes psicoló-
gicos por la pérdida de un ser tan preciado
y amado como era su madre y esposa, res-
pectivamente, resultando estimable amparar
el daño alegado y probado que asciende a la
suma de setenta y cinco mil con 00/100 soles
(S/. 75,000.00).
-Habiéndose acreditado los hechos dañosos
desde el quince de setiembre de dos mil diez
correrán los intereses respectivos desde dicha
fecha.
5. Recurso de apelación
Mediante escrito de fecha ocho de agosto de
dos mil dieciséis (página cuatrocientos cin-
cuenta y uno), la Empresa AJEPER del Orien-
te SA apeló la citada sentencia, bajo los si-
guientes argumentos:
− La sentencia agravia los derechos e intereses
de la empresa, tanto en el aspecto económico
y como justiciable por incumplir los requisitos
de la motivación adecuada y suficiente, conte-
niendo una decisión que no se sustenta en in-
terpretación correcta de la norma de derecho
material. − El pronunciamiento no es acorde
a los puntos controvertidos.
25
Magazín Jurisprudencial Civil CAS. N° 2249-2017 UCAYALI

− Al realizar el examen de la demanda no se corresponde tomar como referencia una can-

ha verificado con claridad la concurrencia de tidad que no corresponde, para proceder a
los elementos generadores de la responsabi- multiplicarlo por meses hasta los setenta años
lidad civil (conducta o hecho dañoso, daño, de la edad de la víctima. Lo correcto es, con-
factor de atribución y nexo causal). forme al contenido de las boletas de pagos de
− Respecto de la determinación de montos página setenta y tres a setenta y siete, que la
que conforman el concepto global de la in- fallecida percibía como monto neto la canti-
demnización, no hay mucho que decir porque dad de quinientos veintiocho con 65/100 so-
se encuentra carente de motivación. les (S/. 528.65) como trabajadora del CLAS
Mediante escrito de fecha cinco de agosto de Bellavista, por lo que dicha cantidad es la que
dos mil dieciséis (página cuatrocientos cin- sirve de referencia para proyectar el monto
cuenta y ocho), Franz Orlando Tang Jara por de lucro cesante (producción futuraperjuicio
derecho propio y en representación de su hijo probabilístico), previo a ello deberá restarse
Diego Gonzalo Tang Ríos apeló la citada sen- al mencionado monto la cuota de autoconsu-
tencia, bajo los siguientes argumentos: mo de la víctima, que está destinado para sus
-Al declarar infundada la demanda en el extre- gastos personales, entonces teniéndose como
mo del concepto de daño contra la persona se herederos a tres personas (cónyuge y dos hi-
hizo sin fundamento alguno, pretendiendo que jos), el monto de referencia será fraccionado
en los otros daños se encuentra indemnizado en cuatro partes teniendo como resultado la
el daño personal, que es totalmente diferente. cantidad de ciento treinta y dos 00/100 so-
-La impugnada carece de sustento lógico y les (S/.132.00), para cada uno de los bene-
jurídico, por lo que solicita su revocación en ficiarios. Así las cosas: (i) Como a la fecha
cuanto al extremo del quantum de daño con- del evento, el demandante tenía cinco años
tra la persona. de casado le corresponde beneficiarse por
un término igual de cinco años teniendo en
6. Sentencia de segunda instancia cuenta la probabilidad de la conservación de
En fecha veintisiete de marzo de dos mil die- su estado civil, que equivale a sesenta meses,
cisiete, la Sala Especializada en lo Civil y afi- multiplicado por ciento treinta y dos 00/100
nes de la Corte Superior de Justicia de Ucayali soles (S/.132.00) resulta la cantidad de siete
expide la sentencia de vista de fecha veinti- mil novecientos veinte con 00/100 soles (S/.
siete de marzo de dos mil diecisiete (página 7,920.00). (ii) Para el hijo mayor, teniéndo-
cuatrocientos ochenta y ocho), confirmando se en consideración que a la fecha del evento
en parte la sentencia de primera instancia, re- perjudicial contaba con catorce años, deberá
vocándola en el extremo del monto indemni- proyectarse hasta que éste cumpla veintio-
zatorio fijado en la suma de doscientos ochen- cho años de edad, edad máxima para perci-
ta mil setecientos dieciséis con 00/100 soles bir alimentos como hijo, conforme al artículo
(S/.280,716.00), por concepto de indemni- 424 del Código Civil, -entonces- catorce años
zación por daños y perjuicios, derivados de equivale a ciento sesenta y ocho meses, mul-
daño emergente la suma de cinco mil setecien- tiplicado por S/. 132.00, se obtiene el monto
tos dieciséis con 00/100 soles (S/.5,716.00), de S/. 22,176.00. (iii) Por último, para el hijo
lucro cesante la suma de doscientos mil con menor quién contaba con cinco años de edad
00/100 soles (S/.200,000.00), y daño moral la al momento del evento, tiene derecho a per-
suma de setenta y cinco mil con 00/100 soles cibir veintitrés años, equivalente a doscientos
(S/.75,000.00); reformándola, se ordena que setenta y seis meses, multiplicado por ciento
los demandados Luis Enrique Court Malparti- treinta y dos con 00/100 soles (S/.132.00),
da, empresa AJEPER del Oriente SA y empre- con lo que se obtiene la cantidad de treinta y
sa Panorama del Oriente SAC, solidariamente seis mil cuatrocientos treinta y dos con 00/100
cumplan con pagar a los demandantes noven- soles (S/. 36,432.00). (iv) La suma de dichos
ta y siete mil doscientos cuarenta y cuatro con montos asciende a la cantidad de sesenta y
00/100 soles (S/. 97,244.00). seis mil quinientos veintiocho con 00/100 so-
les (S/. 66,528.00) por lucro cesante; por lo
La Sala Superior señala: que la impugnada deberá ser reformada a di-
-La indemnización por lucro cesante no se cha cantidad.
encuentra debidamente justificada, pues no -Respecto al monto establecido por daño mo-

26
CAS. N° 2249-2017 UCAYALI Magazín Jurisprudencial Civil

ral, conforme al contenido de los informes

psicológicos a favor de Franz Orlando Tang Primero.- Fundamentos de la denuncia casa-
Jara, Paolo César Tueros Ríos y Diego Gonza- toria
lo Tang Ríos se observa que al ser evaluados Dos son los aspectos procesales denunciados:
presentaron trastorno depresivo; sin embargo, (i) que debió rechazarse la apelación de Em-
dichos informes no son suficientes para esta- presa AJEPER del Oriente SA por no precisar
blecer la afectación de la salud mental de los agravios; (ii) que no existe motivación en la
beneficiarios, por cuanto los mismos adolecen impugnada sobre la indemnización por daño
de mayores datos de relevancia, tal es así no a la persona; y, iii) la Sala Superior no de-
contiene relato alguno de los evaluados, no bió pronunciarse por los conceptos de daño
se encuentra escoltado de las pruebas apli- emergente, lucro cesante y daño moral, pues
cadas (test) y especialmente son resultados lo hizo causando perjuicio al impugnante. Son
de una sola entrevista; además, no se cuenta estos puntos los que serán materia de evalua-
con información que posterior a los hechos, ción.
los beneficiarios hayan recibido tratamiento
psicológico como consecuencia del falleci- Segundo.- Falta de agravios en la apelación
miento de Loidy Rios Brunner; razones por las De la lectura de la página cuatrocientos cin-
cuales corresponde al menor Diego Gonzalo cuenta y uno del expediente se advierte que
Tang Ríos el monto de quince mil con 00/100 Empresa AJEPER del Oriente SA no señaló
soles (S/.15,000.00), a Paolo Cesar Tueros expresamente la naturaleza del agravio; ello
Ríos la cantidad de siete mil con 00/100 so- ha sido señalado en el considerando §2 de la
les (S/. 7,000.00) y para Franz Orlando Tang sentencia impugnada, que expresamente re-
Jara el monto de tres mil con 00/100 soles fiere que el recurso de apelación de la referida
(S/. 3,000.00), en conclusión, el monto total empresa “no expresa agravio en concreto”. Sin
por daño moral asciende a veinticinco mil con embargo, el escrito de apelación contenía im-
00/100 soles (S/. 25,000.00). plícitamente el sustento del agravio, al mencio-
nar que no había motivación en la sentencia,
III. RECURSO DE CASACION que no se han examinado los elementos gene-
En fecha veinte de abril de dos mil diecisiete, radores del daño y que no hay motivación en
el demandante Franz Orlando Tang Jara por cuanto al monto de la indemnización, habién-
derecho propio y en representación de su me- dose señalado además los supuestos errores
nor hijo Diego Gonzalo Tang Ríos mediante de derechos existentes, invocando los artículos
escrito de página quinientos treinta y siete, in- 1969, 1979 y 1985 del Código Civil, así como
terpone recurso de casación contra la senten- el 139.3 de la Constitución Política del Esta-
cia de vista, siendo declarado procedente por do y el artículo 122, incisos 3 y 4 del Código
este Supremo Tribunal mediante la resolución Procesal Civil. Por consiguiente, si bien no se
de fecha uno de agosto de dos mil diecisiete, dijo expresamente cuál era la naturaleza del
por las siguientes infracciones: infracción nor- agravio, ello se colegía de la lectura del escrito
mativa del artículo 139 incisos 3, 5, 8 y 14 de de apelación y se circunscribía a la generación
la Constitución Política del Estado; artículos de incertidumbre por falta de motivación de la
122 incisos 3 y 4, 50 inciso 6, 194, 358, 366 y resolución judicial que desembocaba en per-
370 del Código Procesal Civil y artículos 1984 juicio económico. En consecuencia, se trata de
y 1985 del Código Civil. anomalía intrascendente que no puede oca-
sionar la nulidad de la sentencia impugnada,
IV. CUESTIÓN JURÍDICA EN DEBATE a tenor de lo prescrito en el artículo 172 del
En el presente caso, la cuestión jurídica en de- Código Procesal Civil.
bate consiste en determinar si la Sala Superior
ha infringido el debido proceso y la motivación Tercero.- Razonamiento de la sentencia en
de resoluciones judiciales y si se ha estableci- cuanto al daño a la persona
do de manera adecuada el monto indemniza- En el fundamento 34 de la impugnada se reali-
torio por los conceptos de daño moral, lucro za el análisis respectivo de por qué no cabe in-
cesante, daño a la persona y daño moral. demnización por daño a la persona. En dicho
numeral la Sala Superior estima que se trata
V. FUNDAMENTOS DE ESTA SALA SUPREMA de afectación propia, por lo que no se puede

27
Magazín Jurisprudencial Civil CAS. N° 2249-2017 UCAYALI

necesario realizar las siguientes precisiones:

DAÑO A LA PERSONA 1.Ya sea que se diga que se trata de daño ex-
Ya sea que se diga que se trata de trapatrimonial, inmaterial o personal, lo que
queda claro es que el daño a la persona se ha
daño extrapatrimonial, inmaterial incorporado en la legislación peruana [1] y que
o personal, lo que queda claro es por él se entiende todo menoscabo a aquella
que el daño a la persona se ha in- unidad psicosomática que es el ser humano y
corporado en la legislación perua- a su proyecto existencial.
2.El daño al proyecto de vida implica el dete-
na y que por él se entiende todo
rioro, retardo o destrucción del proyecto ra-
menoscabo a aquella unidad psi- dical construido en nuestro existir [2]. Es, por
cosomática que es el ser humano y tanto, uno de naturaleza grave, radical que
a su proyecto existencial. (F. 3) encuentra su fundamento en la idea de un ser
destinado a ser libre y que, como tal, edifica
diferentes proyectos, uno de los cuales, consti-
tuye la raigambre fundamental de lo que se es.
3.Por tanto, el daño ocasionado al proyecto de
solicitar indemnización por daño ajeno, sien-
vida atenta contra la propia libertad, de lo que
do además que las proyecciones económicas
se colige que es estrictamente personal, razón
de la víctima han sido indemnizadas por la vía
por la cual, a criterio de este Tribunal Supre-
del lucro cesante.
mo, no es posible que sea exigido por perso-
na distinta porque no cabe indemnización de
Hay aquí contestación expresa al agravio for-
proyecto ajeno [3] .
mulado por la apelación, de forma tal que la
4.No cabe confundir el lucro cesante con el
denuncia deba ser descartada. Sin embargo,
daño a la persona (proyecto de vida). El pri-
se aprecian errores conceptuales que hacen
mero, tiene naturaleza patrimonial y consiste
1 “¿Podemos prescindir de la voz de “daño a la persona? y subsumirla en la de “daño moral”? la respuesta,
necesariamente, es la afirmativa, pero creo que también podemos mantener la diferencia conceptual, al
menos, por dos motivos:
a. La voz “daño a la persona” no sólo está regulada en el artículo 1985 c.c.: también la encontramos (en
su momento) en el art. 32 de la Ley de Protección al Consumidor, en materia de responsabilidad civil
por productos defectuosos (al lado del daño moral) (…) y ahora en el art. 103 del Código de Protección
y Defensa del Consumidor (…); en el artículo 345-A c.c. (…); así como en (…) la Ley del Procedimiento
Administrativo General el cual también reconoce (al lado del daño moral) la voz daño a la persona (…).
b. No me parece exacto decir que la jurisprudencia desconoce la voz “daño a la persona”. En una investiga-
ción he constatado, como detallo a continuación que, lamentablemente, los abogados piden y los jueces fa-
llan indemnizaciones por todo concepto, por lo cual, también se podría decir lo mismo respecto de la voz
“daño moral”. El modelo jurídico diseñado por el código civil en el cual se diferencia el “daño a la persona”
del “daño moral” circula desde hace más de veinticinco años en nuestros operadores jurídicos y guste o no,
ha calado también en ellos (…)”. ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho a la Responsabilidad Civil. Lima,
2011, pp. 251-252.
2 FERNÁNDEZ SESSAREGO, Carlos. Los 25 años del Código Civil peruano de 1984. Motivensa Editora
Jurídica. Lima, 2009. pp. 568-572.
3 En contra, Ana Salado Osuna, quien, analizando un caso peruano en la Corte Interamericana de De-
rechos Humanos, opina que el proyecto de vida debe ser indemnizado aún si la víctima ha fallecido. Así
se pregunta: “¿la reparación del “daño al proyecto de vida” sólo es aplicable en relación con las víctimas
sobrevivientes, o también es aplicable a las víctimas que han fallecido como consecuencia de una ejecución
extrajudicial o que se presume su fallecimiento como consecuencia de una desaparición forzada o del uso
desproporcionado de la fuerza?3” Luego, se responde que en estos casos también se acaba con el futuro
de la víctima y recalando en el caso “Niños de la Calle” expresa su complacencia. SALADO OSUNA, Ana.
Los casos peruanos ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Editora Normas Legales S.A.C.
Trujillo, 2004, p. 435.
28
CAS. N° 2249-2017 UCAYALI Magazín Jurisprudencial Civil

cimiento [4]. Burgos, concluye que el daño al

proyecto de vida debería ser objeto de resarci-
miento atendiendo: a) la viabilidad de rehacer
FACTORES PARA DETERMI- el proyecto original; b) la viabilidad de crea-
NAR EL DAÑO MORAL ción de un proyecto alternativo; y c) el grado
de desarrollo que el individuo dañado había
alcanzado en “su” proyecto hasta el momento
En tal virtud, si bien resulta impo-
de ocurrencia de la acción u omisión dañan-
sible en esta clase de daño tradu- te [5]. Por consiguiente, la simple alegación de
cir la magnitud del mismo, debe haber sufrido daño a la persona, sin indicar
atenderse a factores tales como la qué realización fundamental es la perturbada,
gravedad objetiva del menoscabo, impide la indemnización respectiva.
6.Los errores advertidos no ocasionan la nu-
las circunstancias de la víctima, la
lidad de la sentencia, en tanto, hubo pronun-
personalidad media, los niveles de ciamiento expreso sobre lo venido en agravio,
nocividad y la extensión temporal corrección en cuanto a que no cabe solicitar
del perjuicio, teniendo siempre en indemnización por daño a la persona ajeno y
cuenta que en este tipo de indem- si bien hubo confusión en torno a la indem-
nización por lucro cesante y daño al proyecto
nización la función que asume la de vida, esta anomalía en nada incide en la
responsabilidad civil es una aflicti- decisión tomada con respecto a que no cabe
va – consolatoria, que opera como reparación por este último concepto.
desvío subsidiario e indirecto para
Cuarto.- Monto de la indemnización, lucro
paliar el desmedro y como res-
cesante
puesta compensadora a un daño En cambio, este Tribunal Supremo considera
injusto. (F. 5) que han existido incorrecciones en lo que ata-
ñe a la cuantificación del lucro cesante y del
daño moral; en tal sentido modificará dicha
en una ganancia frustrada, en algo que iba a suma a favor de los demandantes que impug-
ingresar al patrimonio de la víctima y que se naron la sentencia, debiendo quedar subsis-
deja de percibir por la producción del daño. tente la misma en cuanto se refiere a Paolo
Con el segundo, no se está indemnizando pér- César Tueros Ríos, quien consintió con la sen-
didas patrimoniales (asunto propio del lucro tencia expedida por la Sala Superior, no sien-
cesante o del daño emergente), sino, como se do posible enmienda alguna en su favor en
ha indicado, la lesión al proyecto que consti- virtud de la interdicción de la reforma en peor.
tuye la raíz de nuestra existencia; por ello, su Los fundamentos del cambio con respecto al
cuantificación no tiene nada que ver con lo lucro cesante son los siguientes:
que se ha dejado de percibir, sino con el detri- 1.Resulta adecuada la detracción que se efec-
mento del proyecto menoscabado. túa del monto del sueldo de la víctima dado
los gastos que esta iba a tener, por lo que el
5.Se trata de daño difícil de cuantificar (tal valor mensual de la ganancia frustrada ha de
como ocurre con el daño moral), pero esta di- fijarse en ciento treinta y dos con 00/100 soles
ficultad no impide que ello se logre, debiendo (S/.132.00).
tenerse en cuenta que, como lo ha señalado 2.Es inadecuado sostener que el cómputo, en
Osvaldo Burgos siguiendo a Zavala de Gon- cuanto a la suma que debe percibir el esposo,
zales: a) todas las personas tienen proyectos, debe ser solo de cinco años, dado que ese era
pero no todos los proyectos tienen el mismo el tiempo en que estuvo casado con la víctima.
valor; b) hay proyectos de vida generales y No hay forma de sostener tal argumento, pues
proyectos de vida únicos; y c) a mayor particu- la afirmación que se realiza: “(que esa era) la
laridad del proyecto, mayor entidad del resar- probabilidad de la conservación de su estado

4 BURGOS, Osvaldo. (2012). Daños al proyecto de vida. Editorial Astrea, Buenos Aires, 2012, pp. 148-149.
5  BURGOS, Osvaldo R. Ob. cit., pp. 150-151.
29
Magazín Jurisprudencial Civil CAS. N° 2249-2017 UCAYALI

civil” no se fundamenta en nada; por el con-
trario, lo que se debe tener en cuenta es que
la existencia de un matrimonio supone la crea-
ción de un proyecto que se quiere vivir en co-
mún; es verdad, que es posible que este pueda
culminar en cualquier momento por voluntad
de las partes, pero en torno a la necesidad de
indemnizar no hay por qué suponer -salvo que
hubiere prueba en contrario- que la duración
del vínculo conyugal va a terminar en un tiem-
po similar al que duró el matrimonio por el ac-
cidente que ocasionó la muerte de la víctima.
3.En esa perspectiva: (i) asumiendo que al
momento en que ocurrieron los hechos, la es-
peranza de vida de un hombre en la región de
Ucayali era de setenta años [6] y de una mujer
de setenta y tres años ; y (ii) dado que el de-
mandante tenía treinta y cuatro años de edad
al momento del siniestro, la operación que
debe efectuarse es la siguiente:
- Ciento treinta y dos con 00/100 soles
(S/.132.00) (parte proporcional del sueldo de
la víctima) x 432 meses (que corresponden a
36 años en atención a la esperanza de vida del
esposo), lo que hace una cantidad de cincuen-
ta y siete mil veinticuatro con 00/100 soles (S/.
57,024.00).
4. En cuanto a los otros valores señalados en
la sentencia impugnada, en lo que se refiere
al lucro cesante de los hijos de la víctima, este
Tribunal Suprema coincide con los mismos,
pues, en efecto, un factor indispensable a con-
siderar es la edad de los hijos para determinar
la dependencia económica que podría tener
con la afectada [7] .
Quinto.- Monto de la indemnización en daño
moral
1.En cuanto al daño moral, mediante ejecu-
toria de fecha veinticuatro de julio de dos mil
catorce (Casación N° 4967-2013, La mbaye-
que) esta Sala Suprema Civil Permanente dijo:
“la existencia de daño moral ha sido contem-
plada en nuestro ordenamiento jurídico, como
también se ha tenido en cuenta su dificultad
probatoria. Es por eso que el artículo 1332 del
Código Civil expresamente indica: “Si el re-
sarcimiento del daño no pudiera ser probado
en su monto preciso, deberá fijarlo el juez con
valoración equitativa”, norma que si bien está
mencionada en el capítulo de inejecución de
obligaciones corresponde también usarla en
la responsabilidad extracontractual por la uni-
cidad propia de la responsabilidad que pone
su atención en la reparación del daño”. Se
agregó: “que ese análisis equitativo constituye
método supletorio de creación jurídica que de
ninguna manera supone arbitrariedad [8] y que
debe ser utilizado y aplicado por el operador
jurídico en casos como los aquí expuestos”.
2.En tal virtud, si bien resulta imposible en esta
clase de daño traducir la magnitud del mismo,
debe atenderse a factores tales como la grave-
dad objetiva del menoscabo, las circunstancias
de la víctima, la personalidad media, los nive-
les de nocividad y la extensión temporal del
perjuicio, teniendo siempre en cuenta que en
este tipo de indemnización la función que asu-
me la responsabilidad civil es una aflictiva –
consolatoria, que opera como desvío subsidia-
rio e indirecto para paliar el desmedro y como
respuesta compensadora a un daño injusto [9].
3.En el caso en cuestión, se tiene que este
daño deriva de la muerte de un ser querido,
lo que representa un alto grado de nocividad
tanto para el esposo como para los hijos me-
nores, pudiéndose colegir la devastación exis-
tente en los demandantes, pues por máxima
de experiencia es posible concluir que cual-
quier persona en las condiciones acreditadas
en el proceso (muerte de la esposa y madre) se
verá perturbado su ánimo, ocasionándole la
situación adversa sufrimiento, pena y aflicción
inevitable.

6  Los datos se recogen de la página electrónica del INEI.

(https://www.inei.gob.pe/media/MenuRecursivo/publicaciones_digitales/Est/Lib0015/cap59.htm).

7  Otros factores a tenerse en cuenta: la duración de la incapacidad, edad, condición e ingresos de la víc-
tima, período de dependencia económica. Ver: ISAZA POSSE, María Cristina. De la cuantificación del
daño. Editorial Temis S.A., Bogotá, 2015, p. 33.
8 La equidad en la cuantificación del daño de difícil (o imposible) probanza. En: http://www.justiciayde-
recho.org/revista8/articulos/Valoracion%20equitativa%20del%20da no%20-%20Roxana%20Jimenez.pdf.
Roxana Jiménez Vargas-Machuca.
9  ZAVALA DE GONZALES, Matilde. Buenos Aires. Astrea, 2009, pp. 47-52.
30
CAS. N° 2249-2017 UCAYALI Magazín Jurisprudencial Civil

MARON la sentencia de sentencia de primera

4.Atendiendo a ello este Tribunal Supremo instancia de fecha veinte de junio de dos mil
considera que el monto a indemnizar por dieciséis (página cuatrocientos treinta y uno),
daño moral es de sesenta mil con 00/100 soles en cuanto declara fundada la demanda sobre
(S/.60,000.00), que tiene en cuenta la cantidad indemnización por daños y perjuicios por los
solicitada por los demandantes y los rubros ya conceptos de daño emergente, lucro cesante,
citados en esta sentencia. Tal suma deberá ser daño moral e infundado el concepto de daño
entregada a razón de veintiséis mil quinien- a la persona, y la REVOCARON en cuanto a
tos soles (S/.26,500.00) a cada uno de los re- los montos indemnizatorios establecidos a fa-
currentes y de siete mil soles (S/.7,000.00) a vor de Franz Orlando Tang Jara y Diego Gon-
Paolo César Tueros Ríos. zalo Tang Ríos, REFORMÁNDOLA aquellos
quedan de la siguiente manera: lucro cesante
5.En consecuencia, el monto indemnizatorio a a favor de Diego Gonzalo Tang Ríos la suma
cancelar será el siguiente: de treinta y seis mil cuatrocientos treinta y
Franz Tang Jara dos con 00/100 soles (S/. 36,432.00) y a fa-
Diego Tang Ríos vor de Franz Orlando Tang Jara la suma de
Paolo Tueros Ríos cincuenta y siete mil veinticuatro con 00/100
Daño emergente Monto global de S/.5, 716 soles (S/.57,024.00); daño moral la suma de
para los tres demandantes Lucro cesante veintiséis mil quinientos soles (S/.26,500.00)
S/.57,024.00 para Diego Gonzalo Tang Ríos y veintiséis mil
S/.36,432.00 quinientos con 00/100 soles (S/.26,500.00)
S/.22,176.00 para Franz Orlando Tang Jara; quedando sub-
sistente el concepto de daño emergente por
Daño moral la suma de cinco mil setecientos dieciséis con
S/.26,500.00 00/100 soles (S/.5,716.00) a favor de los tres
S/.26,500.00 demandantes y la cantidad de siete mil soles
S/.7,000.00 (S/.7,000.00) por daño moral y veintidós mil
Monto total indemnizatorio: ciento ochenta y ciento setenta y seis soles (S/.22,176.00) para
un mil trescientos cuarenta y ocho con 00/100 Paolo César Tueros Ríos; en consecuencia SE
soles (S/.181,348.00). ORDENA a Luis Enrique Court Malpartida,
Empresa AJEPER del Oriente SA y Panora-
Sexto.- Estando a lo expuesto, aunque hay ma del Oriente SAC que paguen de manera
déficit motivacional al momento de cuantificar solidaria la suma de ciento ochenta y un mil
la sentencia, ello no ocasiona la nulidad de la trescientos cuarenta y ocho con 00/100 soles
misma, en tanto, habiendo existido contradic- (S/.181,348.00) por indemnización por daños
torio y habiéndose actuado todas las pruebas, y perjuicios por los conceptos de daño emer-
es posible emitir decisión de fondo, teniendo gente, lucro cesante y daño moral a favor de
en cuenta lo expuesto en el artículo 1985 del los demandantes de la manera expresada.
Código Civil, norma que fue deficientemente 2.DISPUSIERON la publicación de la pre-
aplicada en orden a establecer la indemniza- sente resolución en el Diario Oficial “El Pe-
ción adecuada. ruano” conforme a ley; en los seguidos por
Franz Orlando Tang Jara y otros con Luis
VI. DECISIÓN Enrique Court Malpartida, Empresa AJEPER
Por estas consideraciones y de conformidad del Oriente SA y Panorama del Oriente SAC,
con el artículo 396 del Código Procesal Civil: sobre indemnización por daños y perjuicios;
1.Declararon FUNDADO el recurso de casa- y los devolvieron. Interviniendo como ponen-
ción interpuesto por el demandante Franz Or- te el señor Juez Supremo Calderón Puertas.
lando Tang Jara por derecho propio y en repre- Por licencia concedida al señor Juez Supremo
sentación de Diego Gonzalo Tang Ríos (página Hurtado Reyes integra esta Sala Suprema la
quinientos treinta y siete); en consecuencia, señora Juez Supremo Céspedes Cabala.- SS.
CASARON en parte la sentencia de vista de TÁVARA CÓRDOVA
fecha veintisiete de marzo de dos mil dieci- HUAMANÍ LLAMAS
siete (página cuatrocientos ochenta y ocho); SALAZAR LIZÁRRAGA
y, actuando en sede de instancia: CONFIR- CALDERÓN PUERTAS

31
Magazín Jurisprudencial Civil CAS. N° 2249-2017 UCAYALI

CESPEDES CABALA

ORDEN LÓGICO DE LA SENTENCIA

HECHO DERECHO CONCLUSIÓN

En fecha quince de setiembre de Artículo 1332 del Código En el caso en cuestión, se tie-
dos mil diez, aproximadamente a Civil ne que este daño deriva de la
las 12:45 de la tarde, en circunstan- muerte de un ser querido, lo
cias en que su esposa Loidy Ríos que representa un alto grado de
Brunner, se encontraba estaciona- nocividad tanto para el esposo
da a bordo de su motocicleta de como para los hijos menores,
Placa NY-58843, en la esquina de pudiéndose colegir la devas-
la intersección del Jirón Guillermo tación existente en los deman-
Sisley con Avenida Sáenz Peña, dantes, pues por máxima de
esperando el cambio de luz roja a experiencia es posible concluir
luz verde del semáforo, fue terrible- que cualquier persona en las
mente embestida por la parte pos- condiciones acreditadas en el
proceso (muerte de la esposa
terior, por un vehículo camión de
y madre) se verá perturbado su
Placa N° XQ-5460, de propiedad
ánimo, ocasionándole la situa-
de la codemandada AJEPER del
ción adversa sufrimiento, pena
Oriente S.A., conducido por Luis
y aflicción inevitable.
Enrique Court Malpartida, traba-
jador de la empresa Panorama del
Oriente SAC, empresa que brinda-
ba servicio a AJEPER del Oriente
SA, causándole la muerte.
El factor que se le atribuye a la
empresa demandada AJEPER del
Oriente SA y la empresa Panorama
del Oriente SAC es la culpa por su
actuación totalmente negligente,
por haber permitido la contratación
de un chofer inexperto (contrata-
ción que realizó a través de la em-
presa Panorama del Oriente SAC),
sin verificar si dicho chofer contaba
o no con la documentación y ex-
periencia debida para manejar el
vehículo camión de su propiedad.

32
CAS. N° 2652-2017 ICA Magazín Jurisprudencial Civil

04 LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA

DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA
CAS. Nº 2652 – 2017-ICA
MATERIA: ANULABILIDAD DE ACTO JURÍDICO

NO CORRESPONDE RECHAZAR LA DEMANDA SI LAS

DIEZ PRETENSIONES PRINCIPALES ACUMULADAS REU-
NEN LOS REQUISITOS DE LA ACUMULACIÓN REGULA-
DOS EN LA LEY

“
RAZÓN DE LA DECISIÓN
En el caso concreto, se puede apreciar que si bien la demandante no ha iniciado indivi-
dualmente diez procesos de anulabilidad del acto jurídico, sino que ha iniciado uno solo
conjuntamente, ello no puede ser fundamento suficiente para rechazar la demanda, pues
se estaría vulnerando la tutela del derecho de acción, más aun, cuando la asociación re-
currente subsanó las observaciones advertidas por el juez de primera instancia, al haber
precisado en su escrito de fojas doscientos noventa y nueve el tipo de acumulación, la conexi-
dad de las pretensiones, en cumplimiento a los requisitos establecidos en el artículo 85 del Có-
digo Procesal Civil. Aunado a ello, se debe tener presente que el recurrente ha fundamentado
que su pedido se condice con el principio de economía y celeridad procesal, el cual tiene como
fundamento la economía de tiempo y esfuerzo, además de la incuestionable importancia que
tiene la oportuna tutela de los derechos y la culminación del proceso en un lapso de tiempo
razonable; y así evitar que el órgano jurisdiccional tenga que tramitar diez procesos en los que
podrían dictarse sentencias con pronunciamientos opuestos. (F. 10)
VISTA la causa N° 2652-2017, en audiencia ha incurrido o no, en la infracción normativa
pública de la fecha y producida la votación denunciada, es necesario realizar las siguien-
con arreglo a la Ley Orgánica del Poder Judi- tes precisiones:
cial, emite la siguiente sentencia:
1. DEMANDA
I.MATERIA DEL RECURSO. Por escrito de fecha dieciséis de mayo de dos
Viene a conocimiento de esta Suprema Sala, mil dieciséis, obrante a fojas ciento ochenta y
el recurso de casación interpuesto por la de- siete, subsanado a fojas doscientos noventa y
mandante Asociación AZ Taxi S.A.C., de fe- nueve, la Asociación AZ Taxi S.A.C.
cha veinticinco de mayo de dos mil diecisiete, Demanda en acumulación objetiva originaria
obrante a fojas trescientos cuarenta, contra el de pretensiones autónomas, las siguientes:
auto de vista de fecha cinco de mayo de dos
mil diecisiete, obrante a fojas trescientos trein- 1.1. Primera pretensión autónoma: Solicita la
ta y tres, que confirma la resolución apelada anulabilidad del acto jurídico contenido en la
número ocho, de fecha ocho de febrero de Escritura Pública de adjudicación por ejecu-
dos mil diecisiete, obrante a fojas trescientos ción de garantía mobiliaria N°2687 respecto
diez, que resuelve hacer efectivo el apercibi- del vehículo de placa de rodaje N° CQZ-505,
miento de la resolución N° 07, en consecuen- a favor de la demandada Caja Rural de Aho-
cia rechaza la demanda sobre anulabilidad de rro y Crédito Señor de Luren Sociedad Anó-
acto jurídico y dispone el archivo definitivo de nima en Liquidación.
los autos consentida y/o ejecutoriada que sea.
1.2. Segunda pretensión autónoma: Solicita
II.ANTECEDENTES. la anulabilidad del acto jurídico de adjudica-
Para analizar esta causa civil y verificar si se ción de garantía mobiliaria sobre vehículo de

33
Magazín Jurisprudencial Civil CAS. N° 2652-2017 ICA

placa de rodaje D2Q-632 contenido en la Es- Crédito Señor de Luren Sociedad Anónima en
critura Pública N° 23 a favor de la demandada Liquidación.
Caja Rural de Ahorro y Crédito Señor de Lu-
ren Sociedad Anónima en Liquidación. 1.9. Novena pretensión autónoma: Anulabili-
dad del acto jurídico de adjudicación de ga-
1.3. Tercera pretensión autónoma: Anulabili- rantía mobiliaria sobre vehículo de placa de
dad del acto jurídico de adjudicación de ga- rodaje COS-485 (placa anterior CQB-104)
rantía mobiliaria sobre vehículo de placa de contenido en la Escritura Pública N° 26 a fa-
rodaje C3I673 (placa anterior COR-480) con- vor de la demandada Caja Rural de Ahorro y
tenido en la Escritura Pública N° 22 a favor de Crédito Señor de Luren Sociedad Anónima en
la demandada Caja Rural de Ahorro y Crédito Liquidación.
Señor de Luren Sociedad Anónima en Liqui-
dación. 1.10. Décima pretensión autónoma: Anula-
bilidad del acto jurídico de adjudicación de
1.4. Cuarta pretensión autónoma: Anulabili- garantía mobiliaria sobre vehículo de placa
dad del acto jurídico de adjudicación de ga- de rodaje COP-381 (placa anterior F6B-126)
rantía mobiliaria sobre vehículo de placa de contenido en la Escritura Pública N° 16 a fa-
rodaje CIT208 (placa anterior D2S-582) con- vor de la demandada Caja Rural de Ahorro y
tenido en la Escritura Pública N° 826 a favor Crédito Señor de Luren Sociedad Anónima en
de la demandada Caja Rural de Ahorro y Cré- Liquidación.
dito Señor de Luren Sociedad Anónima en Li-
quidación. Sostiene como fundamentos que al amparo
del Principio de Economía Procesal y por la
1.5. Quinta pretensión autónoma: Anulabili- potestad que tiene el juzgado de admitir o no
dad del acto jurídico de adjudicación de ga- las pretensiones acumuladas, opta por la acu-
rantía mobiliaria sobre vehículo de placa de mulación objetiva originaria de pretensiones
rodaje A2P-653 contenido en la Escritura Pú- autónomas, por existir conexidad entre ellas,
blica N° 27 a f avor de la demandada Caja porque se dan los siguientes elementos comu-
Rural de Ahorro y Crédito Señor de Luren So- nes: a) Todas las pretensiones son competen-
ciedad Anónima en Liquidación. cia del juzgado civil, además la demandada
1.6. Sexta pretensión autónoma: Anulabilidad domicilia en la jurisdicción del juzgado; b) To-
del acto jurídico de adjudicación de garantía das las pretensiones no son contrarias entre si
mobiliaria sobre vehículo de placa de rodaje ya que persiguen el mismo objeto (anulabili-
C8M-671 (placa anterior COF-767) conteni- dad del acto jurídico); c) En todas las preten-
do en la Escritura Pública N° 19 a favor de la siones los demandados han participado en los
demandada Caja Rural de Ahorro y Crédito actos simulados de adjudicación sobre todos
Señor de Luren Sociedad Anónima en Liqui- los vehículos sub litis, ante el mismo Notario
dación. Público y en todas se verifica la misma causal
de anulabilidad (simulación relativa en per-
1.7. Sétima pretensión autónoma: Anulabili- juicio de la recurrente); d) En todas las pre-
dad del acto jurídico de adjudicación de ga- tensiones se verifica su derecho a defender la
rantía mobiliaria sobre vehículo de placa de propiedad de los vehículos sub litis por ser los
rodaje C6A-507 (placa anterior CIX-972) con- últimos propietarios registrados antes de que
tenido en la Escritura Pública N° 21 a favor de la demandada se lo adjudique indebidamente
la demandada Caja Rural de Ahorro y Crédito por acción del demandado; razón por la cual
Señor de Luren Sociedad Anónima en Liqui- solicita se acepte la acumulación propuesta.
dación.
2. AUTO DE PRIMERA INSTANCIA
1.8. Octava pretensión autónoma: Anulabili- El Tercer Juzgado Especializado en lo Civil de
dad del acto jurídico de adjudicación de ga- la Corte Superior de Justicia de Ica, por reso-
rantía mobiliaria sobre vehículo de placa de lución N° siete de fecha t rece de enero de dos
rodaje D2O-690 (placa anterior CQB-104) mil diecisiete, obrante a fojas doscientos no-
contenido en la escritura pública N° 18 a fa- venta y cinco, declara inadmisible la demanda
vor de la demandada Caja Rural de Ahorro y y le otorga a la recurrente el plazo de tres días

34
CAS. N° 2652-2017 ICA
para que subsane la omisión anotada, consis-
tente en precisar de manera concreta e idónea
la acumulación de pretensiones que corres-
ponde.
- La demandante subsana la demanda me-
diante escrito de fojas doscientos noventa y
nueve y mediante resolución número ocho de
fecha ocho de febrero de dos mil diecisiete,
obrante a fojas trescientos diez, se resuelve
hacer efectivo el apercibimiento de la resolu-
ción número siete, en consecuencia rechaza la
demanda sobre anulabilidad de acto jurídico
y dispone el archivo definitivo de los autos
consentida y/o ejecutoriada que sea; por los
siguientes fundamentos: Habiéndose verifica-
do que en todas las pretensiones accesorias,
en realidad, se estaba pretendiendo demandar
igualmente la anulabilidad del acto Jurídico
de adjudicación de garantías mobiliarias sobre
Vehículos de Placa de Rodaje distintas y au-
tónomas a la pretensión principal; así como,
que todas las garantía mobiliarias provienen
de Escritura Públicas (títulos) distintas e inde-
pendientes unas de otras, la demandante de-
bía cumplir con señalar expresamente como
sustentaba la conexidad que deben observar
las pretensiones accesoria en relación a la
pretensión principal, lo cual no ha cumplido
como se verifica de su escrito, esto es, no ha
precisado en forma concreta e idónea lo que
se le solicitó.
3. FUNDAMENTOS DE LA APELACIÓN
La demandante Asociación AZ Taxi S.A.C. in-
terpone recurso de apelación mediante escri-
to de fecha veintisiete de febrero de dos mil
diecisiete, obrante a fojas trescientos quince,
contra la resolución final que rechaza la de-
manda de anulabilidad de acto jurídico y dis-
pone el archivo definitivo de los autos, ale-
gando los siguientes fundamentos: i) Entre la
pretensión principal y las pretensiones autóno-
mas acumuladas existe conexidad por que se
dan los siguientes elementos comunes: Todas
las pretensiones son competencia del Juzgado
Especializado en lo Civil ya que además la de-
mandada domicilia en la jurisdicción del Juz-
gado. Todas las pretensiones no son contra-
rias entre sí, ya que persiguen el mismo objeto
(anulabilidad del acto jurídico). En todas las
pretensiones los demandados han participado
en los actos simulados de adjudicación sobre
todos los vehículos sub litis ante el mismo No-
Magazín Jurisprudencial Civil
taría Público y en todas se verifica la misma
causal de anulabilidad (simulación relativa en
perjuicio de la recurrente). En todas las pre-
tensiones se verifica su derecho a defender la
propiedad de los vehículos sub litis por ser los
últimos propietarios registrados antes de que
la demandada se lo adjudique indebidamente
por acción del demandado.
4. AUTO DE VISTA.
La Primera Sala Especializada en lo Civil de
la Corte Superior de Justicia de Ica, emite el
auto de vista contenido en la resolución nú-
mero doce de fecha cinco de mayo de dos mil
diecisiete, obrante a de fojas trescientos treinta
y tres, que confirma la resolución apelada, por
las razones siguientes:
La Sala examinando el tenor de la demanda,
así como el escrito de absolución del deman-
dante, advierte que en ellas tanto la pretensión
principal como las denominadas por la parte
interesada pretensiones originarias accesorias
de pretensiones autónomas, están referidas a
petitorios distintos respecto a actos jurídicos
diferentes y a objetos pretendidos diversos,
donde en las primeras, la actora aparece como
tercero adquiriente de propiedad y en los últi-
mos como avalista- administrador. A ello debe
sumarse que la causa petendi o fundamenta-
ción no son similares, sino que difieren unos
de otros, cuando hacen alusión a personas
que habrían adquirido los vehículos. Aplica el
artículo 86 del Código Procesal Civil, referido
a la acumulación subjetiva de pretensiones.
III. CAUSALES POR LAS QUE SE DE-
CLARÓ PROCEDENTE EL RECURSO
DE CASACIÓN.
Por resolución de fecha dieciséis de agosto de
dos mil diecisiete, se ha declarado la proce-
dencia del recurso de casación interpuesto por
la Asociación Az Taxi S.A.C. por las siguientes
causales:
a)Infracción normativa por aplicación indebi-
da del artículo 86° del Código Procesal Civil.
Señala que en la recurrida no se ha tenido
presente que una de las finalidades principales
de la acumulación de pretensiones es que en
un solo proceso se puede discutir más de una
pretensión, tanto por razones de economía y
celeridad procesal, por el deseo de una co-
rrecta administración de justicia e incluso para
evitar la expedición de fallos contradictorios
35
Magazín Jurisprudencial Civil
entre proceso donde se discutan controversias
derivadas de un mismo hecho o de hechos
vinculados, señalando que la finalidad de la
acumulación de pretensiones no es solamente
concentrar el debate sobre dichas pretensio-
nes relacionadas, sino también reducir la in-
versión de tiempo y dinero en la activación del
servicio de administración de justicia.
b)Infracción a su derecho al debido proceso y
a la debida motivación.
Refiere que la vulneración se verifica por cuan-
to la Sala al confirmar la sentencia apelada, en
el punto 6.3 invoca el artículo 86° del Códi-
go Procesal Civil, que regula la “acumulación
subjetiva de pretensiones” para aplicarlo a sus
pretensiones y en el extremo de señalar que
dicha acumulación “solo es procedente cuan-
do provengan de un mismo título, se refieran a
un mismo objeto, existe conexidad entre ellas
y además se cumplan los requisitos del artícu-
lo 85° del Código Adjetivo”, sin tener presen-
te que dicho artículo 86° está referido expre
samente a la acumulación de varias preten-
siones de varios demandantes o contra varios
demandados.
IV. MATERIA JURÍDICA EN DEBATE
La cuestión jurídica objeto de control en sede
casatoria consiste en determinar si en el pre-
sente caso se ha vulnerado el debido proceso
y el derecho a la motivación de las resolucio-
nes judiciales.
V. FUNDAMENTOS DE ESTA SUPREMA
SALA
PRIMERO.- Es menester precisar que el re-
curso de casación es un medio de impugna-
ción extraordinario que permite ejercer el con-
trol de las decisiones jurisdiccionales, con la
finalidad de garantizar la correcta aplicación e
interpretación del derecho objetivo y la unifi-
cación de la jurisprudencia nacional de la Cor-
te Suprema de Justicia; así como, determinar
si en dichas decisiones se ha infringido o no
las normas que garantizan el debido proceso,
traducido en el respeto de los principios que
lo regulan.
SEGUNDO.- El derecho fundamental al debi-
1 Faúndez Ledesma, Héctor. “El Derecho a un Juicio Justo”. En: Las Garantías del Debido Proceso (Mate-
riales de Enseñanza). Lima: Instituto de Estudios Internacionales de la Pontificia Universidad Católica del
Perú y Embajada Real de los Países Bajos, pág. 17.
36
CAS. N° 2652-2017 ICA
DERECHO A LA TUTELA JU-
RISDICCIONAL
El derecho a la tutela jurisdiccional
es un derecho de contenido com-
plejo que persigue garantizar la efi-
cacia de las situaciones jurídicas,
posibilitando a las personas el libre
e igualitario acceso a la jurisdic-
ción para la tutela de sus derechos
y, de esta forma, se debe eliminar
todas las barreras que limiten, res-
trinjan o impidan este acceso libre
e igualitario a los órganos jurisdic-
cionales. Este derecho implica que
cuando una persona pretende la
defensa de sus derechos o de sus
intereses legítimos, ella deba ser
atendida por un órgano jurisdic-
cional mediante un proceso do-
tado de un conjunto de garantías
mínimas. (F. 4)
do proceso, tal como lo ha precisado el Tribu-
nal Constitucional, es un derecho continente
pues comprende, a su vez, diversos derechos
fundamentales de orden procesal.
Este derecho, “por su naturaleza misma, se
trata de un derecho muy complejamente es-
tructurado, que a la vez está conformado por
un numeroso grupo de pequeños derechos
que constituyen sus componentes o elementos
integradores, y que se refieren a las estructu-
ras, características del Tribunal o instancias de
decisión, al procedimiento que debe seguirse,
a sus principios orientadores, y a las garantías
con que debe contar la defensa” [1] .
TERCERO.- “El derecho al debido proceso
supone el cumplimiento de las diferentes ga-
rantías y normas de orden público que deben
CAS. N° 2652-2017 ICA
CONTENIDO DEL DERECHO
A LA TUTELA JURISDICCIO-
NAL
Así, la tutela jurisdiccional efectiva
consiste en un atributo subjetivo
que comprende una serie de de-
rechos que se pueden clasificar: i)
como los que brindan acceso a la
justicia: derecho de acción y con-
tradicción; ii) los que garantizan el
debido proceso incoado: derecho
al juez natural, defensa, imparcia-
lidad, independencia, ofrecer me-
dios probatorios, instancia plural,
motivación de las resoluciones ju-
diciales; y iii) los que garantizan la
ejecución de lo resuelto. (F. 5)
aplicarse a todos los procesos o procedimien-
tos, a fin de que las personas estén en condi-
ciones de defender adecuadamente sus dere-
chos ante cualquier acto estatal o privado que
pueda afectarlos. Su contenido presenta dos
expresiones: la formal y la sustantiva. En la
de carácter formal, los principios y reglas que
lo integran tienen que ver con formalidades
estatuidas, tales como las que establecen el
procedimiento preestablecido, el derecho de
defensa y la motivación, etc. En las de carác-
ter sustantiva, estas están básicamente rela-
cionadas con los estándares de razonabilidad
y proporcionalidad que toda decisión judicial
debe suponer.
A través de esto último, se garantiza el de-
recho que tienen las partes en un proceso o
procedimiento a que la resolución se sustente
en la interpretación y aplicación adecuada de
las disposiciones vigentes, válidas y pertinen-
tes del orden jurídico para la solución razo-
nable del caso, de modo que la decisión en
ella contenida sea una conclusión coherente y
razonable de tales normas” [2] .
2 EXP. N.° 02467-2012-PA/TC
Magazín Jurisprudencial Civil
CUARTO.- El derecho a la tutela jurisdiccio-
nal es un derecho de contenido complejo que
persigue garantizar la eficacia de las situacio-
nes jurídicas, posibilitando a las personas el
libre e igualitario acceso a la jurisdicción para
la tutela de sus derechos y, de esta forma, se
debe eliminar todas las barreras que limiten,
restrinjan o impidan este acceso libre e iguali-
tario a los órganos jurisdiccionales. Este dere-
cho implica que cuando una persona pretende
la defensa de sus derechos o de sus intereses
legítimos, ella deba ser atendida por un órga-
no jurisdiccional mediante un proceso dotado
de un conjunto de garantías mínimas.
QUINTO.- Así, la tutela jurisdiccional efecti-
va consiste en un atributo subjetivo que com-
prende una serie de derechos que se pueden
clasificar:
i) como los que brindan acceso a la justicia:
derecho de acción y contradicción; ii) los que
garantizan el debido proceso incoado: dere-
cho al juez natural, defensa, imparcialidad, in-
dependencia, ofrecer medios probatorios, ins-
tancia plural, motivación de las resoluciones
judiciales; y iii) los que garantizan la ejecución
de lo resuelto.
SEXTO.- El derecho de acceso a la justicia
se configura como aquel derecho de cualquier
persona de promover la actividad jurisdiccio-
nal del Estado, sin que se le obstruya, impida
o disuada irrazonablemente, siendo que su
contenido protegido no se agota en garantizar
el “derecho al proceso”, entendido como la fa-
cultad de excitar la actividad jurisdiccional del
Estado y de gozar de determinadas garantías
procesales en el transcurso de él, sino también
garantiza que el proceso iniciado se desarrolle
como un procedimiento de tutela idóneo para
asegurar la plena satisfacción de los intereses
accionados.
SETIMO.- De otro lado, cabe precisar que la
inadmisibilidad e improcedencia son concep-
tos que se encuentran claramente definidos en
el Código Procesal Civil, siendo que el acto
procesal deberá ser declarado inadmisible
cuando carece de un requisito de forma o este
se ha cumplido defectuosamente, pero siem-
pre que resulte factible de ser subsanado; a di-
ferencia de la improcedencia que opera cuan-
37
Magazín Jurisprudencial Civil
DIFERENCIA ENTRE INADMI-
SIBILIDAD E IMPROCEDEN-
CIA DE LA DEMANDA
De otro lado, cabe precisar que la
inadmisibilidad e improcedencia
son conceptos que se encuentran
claramente definidos en el Códi-
go Procesal Civil, siendo que el
acto procesal deberá ser declara-
do inadmisible cuando carece de
un requisito de forma o este se ha
cumplido defectuosamente, pero
siempre que resulte factible de ser
subsanado; a diferencia de la im-
procedencia que opera cuando la
omisión o defecto que se advierte
en el acto procesal es un requisi-
to de fondo y por ende, no brinda
margen a la parte para que pue-
da superarlo (Expediente número
1138-2002, 3° S.C. de Lima, 24
sep.2002) (F. 7)
do la omisión o defecto que se advierte en el
acto procesal es un requisito de fondo y por
ende, no brinda margen a la parte para que
pueda superarlo (Expediente número 1138-
2002, 3° S.C. de Lima, 24 sep.2002)[3] . Sin
embargo, se debe tener presente que en virtud
a los principios pro actione y pro homine, se
debe aplicar el sentido más favorable en la in-
terpretación de las normas para posibilitar el
acceso a la tutela jurisdiccional y que conduz-
ca a una mejor protección de los derechos fun-
damentales, descartando así las que restrinjan
o limiten su ejercicio.
OCTAVO.- Ahora bien, considerando las ale-
gaciones esgrimidas por la recurrente en las
causales procesales que invoca, se tiene que el
artículo 87 del Código Procesal Civil, estable-
ce: “ La acumulación objetiva originaria pue-
3 Tomado de TORRES VÁSQUEZ, Aníbal. Diccionario de Jurisprudencia Civil. Lima. Pág.365.
38
CAS. N° 2652-2017 ICA
de ser subordinada, alternativa o accesoria.
Es subordinada cuando la pretensión queda
sujeta a la eventualidad de que la propuesta
como principal sea desestimada; es alternativa
cuando el demandado elige cuál de las pre-
tensiones va a cumplir y es accesoria cuando
habiendo varias pretensiones, al declararse
fundada la principal, se amparan también las
demás.(…)”.
Asimismo, el artículo 85 del citado código
prescribe que “Se puede acumular pretensio-
nes en un proceso siempre estas: 1. Sean de
competencia del mismo Juez; 2. No sean con-
trarias entre sí, salvo que sean propuestas en
forma subordinada o alternativa; 3. Sean tra-
mitables en una misma vía (…)”
NOVENO.- Del examen de los actuados se
advierte que mediante auto de primera instan-
cia se resolvió rechazar la demanda y disponer
el archivo definitivo de los autos; decisión que
fue impugnada por la demandante, y confir-
mada por la Sala Superior señalando que las
pretensiones autónomas no provienen de un
mismo título, no están referidas al mismo obje-
to, no existe conexidad puesto que se trata de
actos jurídicos distintos, bajo títulos diferentes,
y, por tanto no son susceptibles de ser acumu-
lados como se pretende en la demanda. Sin
embargo, la conclusión arribada se sustentó
en la aplicación el artículo 86 del Código Pro-
cesal Civil que regula la acumulación subjetiva
de pretensiones, siendo este tipo de acumula-
ción distinto al planteado por la demandante.
DÉCIMO.- En el caso concreto, se puede apre-
ciar que si bien la demandante no ha iniciado
individualmente diez procesos de anulabilidad
del acto jurídico, sino que ha iniciado uno solo
conjuntamente, ello no puede ser fundamento
suficiente para rechazar la demanda, pues se
estaría vulnerando la tutela del derecho de ac-
ción, más aun, cuando la asociación recurren-
te subsanó las observaciones advertidas por
el juez de primera instancia, al haber precisa-
do en su escrito de fojas doscientos noventa y
nueve el tipo de acumulación, la conexidad de
las pretensiones, en cumplimiento a los requi-
sitos establecidos en el artículo 85 del Código
Procesal CiXºvil. Aunado a ello, se debe tener
presente que el recurrente ha fundamentado
que su pedido se condice con el principio de
CAS. N° 2652-2017 ICA Magazín Jurisprudencial Civil

economía y celeridad procesal, el cual tiene
como fundamento la economía de tiempo y
esfuerzo, además de la incuestionable impor-
tancia que tiene la oportuna tutela de los dere-
chos y la culminación del proceso en un lapso
de tiempo razonable; y así evitar que el órga-
no jurisdiccional tenga que tramitar diez pro-
cesos en los que podrían dictarse sentencias
con pronunciamientos opuestos.
En ese sentido, cuando una o varias preten-
siones formuladas en una sola demanda de-
muestren visos de afectación, en aplicación
del principio pro homine, deberá ser admitida
a trámite, para el esclarecimiento de la contro-
versia, en cautela del derecho a la tutela juris-
diccional efectiva.
los seguidos por la Asociación AZ Taxi S.A.C.
contra la Caja Rural de Ahorro y Crédito Se-
ñor de Luren S.A. en Liquidación, y otro, so-
bre anulabilidad de acto jurídico. Por licencia
de los señores Jueces Supremos Távara Cór-
dova, Hurtado Reyes y Calderón Puertas, in-
tegran esta Sala Suprema los
Señores Jueces Supremos, Ordoñez Alcánta-
ra, de la Barra Barrera y Céspedes Cabala. In-
terviene como ponente el señor Juez Supremo
Salazar Lizárraga.
SS.
HUAMANI LLAMAS
SALAZAR LIZÁRRAGA
ORDOÑEZ ALCÁNTARA
DE LA BARRA BARRERA
CÉSPEDES CABALA

DÉCIMO PRIMERO.- Por las razones anota-

das, esta Sala Suprema concluye que al haber-
se rechazado liminarmente la demanda y por
consiguiente el archivo definitivo de los autos,
dicho pronunciamiento lesiona el derecho a la
tutela judicial efectiva y al debido proceso, re-
conocidos en el inciso 3) del artículo 139 de la
Carta Magna. En consecuencia, se debe decla-
rar fundado el presente recurso de casación y
la nulidad de la resolución de vista, e insubsis-
tente el auto de primera instancia, y disponer
que el A quo emita nueva resolución conforme
a lo analizado en la presente Ejecutoria Supre-
ma, aplicando las normas procesales vigentes.

VI. DECISIÓN
Por tales consideraciones y en aplicación de lo
dispuesto en el inciso 1) del artículo 396 del
Código Procesal Civil:

A)Declararon: FUNDADO el recurso de ca-

sación interpuesto por la demandante Asocia-
ción AZ Taxi S.A.C. de fojas trescientos cua-
renta y en consecuencia NULA la resolución
de vista de fecha cinco de mayo de dos mil
diecisiete, obrante a fojas trescientos treinta y
tres; e, INSUBSISTENTE la resolución ape-
lada de fecha ocho de febrero de dos mil die-
cisiete, obrante a fojas trescientos diez.
B)ORDENARON que el A quo emita nueva
resolución, atendiendo las precisiones expre-
sadas en la Ejecutoria Suprema.
C)DISPUSIERON la publicación de la pre-
sente resolución en el Diario
Oficial “El Peruano”, bajo responsabilidad; en

39
Magazín Jurisprudencial Civil CAS. N° 2652-2017 ICA

ORDEN LÓGICO DE LA SENTENCIA

HECHO DERECHO CONCLUSIÓN

Del examen de los actuados se advier- Artículo 85 del Código Proce- En ese sentido, cuando una o
te que mediante auto de primera ins- sal Civil varias pretensiones formula-
tancia se resolvió rechazar la demanda das en una sola demanda de-
y disponer el archivo definitivo de los muestren visos de afectación,
autos; decisión que fue impugnada en aplicación del principio pro
por la demandante, y confirmada por homine, deberá ser admitida a
la Sala Superior señalando que las trámite, para el esclarecimiento
pretensiones autónomas no provienen de la controversia, en cautela
de un mismo título, no están referidas del derecho a la tutela jurisdic-
al mismo objeto, no existe conexidad cional efectiva.
puesto que se trata de actos jurídicos
distintos, bajo títulos diferentes, y, por
tanto no son susceptibles de ser acu-
mulados como se pretende en la de-
manda

40
CAS. N° 2988-2017 LAMBAYEQUE Magazín Jurisprudencial Civil

05
LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA DE LA REPÚBLICA
CAS. N° 2988-2017-LAMBAYEQUE
MATERIA: OBLIGACIÓN DE HACER

CORTE SUPREMA ESTABLECE QUE EL ESTADO SE EN-

CUENTRA OBLIGADO A CONCILIAR EN LOS PROCE-
SOS QUE ASÍ LO REQUIERA LA LEY
RAZÓN DE LA DECISIÓN

“
Finalmente, la recurrente expresa que no tenía la obligación de conciliar antes de iniciar
el proceso. Se trata de afirmación que no es respaldada por norma legal alguna; antes
bien, es contraria a derecho, habiendo optado el legislador por no eximir de dicha obli-
gación al estado, siendo que “éste se encuentra obligado al cumplimiento del requisito,
atendiendo únicamente a la naturaleza del derecho de libre disposición contenida en la
pretensión”. Ello se infiere de lo dispuesto en el artículo 7 A y 9 de la Ley de Conciliación que
no establecen exención alguna para el Estado, por lo que este debe actuar en el proceso civil
sin privilegio alguno, conforme lo manda el artículo 59 del Código Procesal Civil. Siendo ello
así, y advirtiendo que en el caso en cuestión lo que se discute es la entrega de un tractor y que
tal hecho es acto conciliable, la Municipalidad demandante, antes de entablar la demanda, de-
bió iniciar el procedimiento conciliatorio, al no hacerlo carece de interés para obrar, por lo que
resulta adecuado que se haya declarado improcedente la demanda. (F. 4)

VISTA la causa número dos mil novecientos 1. DEMANDA

ochenta y ocho - dos mil diecisiete, en audiencia
pública llevada a cabo en la fecha y producida
la votación con arreglo a Ley, emite la siguiente
sentencia:
I.ASUNTO
Viene a conocimiento de esta Suprema Sala, el
recurso de casación interpuesto por la deman-
dante Municipalidad Distrital de Llama, median-
te escrito de fecha veinticuatro de mayo de dos
mil diecisiete (página ciento veintiuno), contra el
auto de vista de fecha veinticinco de abril de dos
mil diecisiete (página ciento dieciséis), que con-
firmó la resolución número uno de fecha ocho
de febrero de dos mil diecisiete (página noventa
y nueve) que declaró improcedente la demanda
de obligación de hacer, en los seguidos entre la
Municipalidad Distrital de Llama y Ventas y Ser-
vicios Juniors Sociedad Anónima Cerrada.
II.ANTECEDENTES
Mediante escrito de fecha treinta de enero de dos
mil diecisiete (página noventa), la Municipalidad
Distrital de Llama interpone demanda de obliga-
ción de hacer contra la empresa Ventas y Servi-
cios Juniors Sociedad Anónima Cerrada a efec-
tos que la demandada le haga entrega del tractor
oruga de 140 H.P marca Caterpillar modelo D6M
XL- serie 4HS00531, motor 1CK15645.
Como fundamentos de la demanda señala:
-Que es propietaria del tractor oruga modelo
D6M XL- Serie 4HS00531, motor 1CK15645,
al haberlo adquirido del Ministerio de Vivienda,
Construcción y Saneamiento, según contrato de
fecha veintiocho de setiembre de dos mil nueve.
-Dado que la anterior gestión edil no realizó la
transferencia formal del acervo documentario y
físico a la actual gestión, se enteraron por ter-
ceros que dicho bien mueble había sido dejado
en un taller de la ciudad de Chiclayo por lo que
solicitaron la intervención de la Fiscalía Antico-

41
Magazín Jurisprudencial Civil
rrupción, quienes constataron que el bien se en-
contraba en el taller.
-Por lo antes expuesto, denunciaron al ex Alcal-
de Marco Antonio Verástegui Diaz, generando la
Carpeta Fiscal N° 98-2015; asimismo denuncia-
ron a la Gerente de la empresa demandada, Ana
María Rufasto Vargas, generándose la Carpeta
Fiscal N° 38 6-2015, siendo que de dichas carpe-
tas fiscales se aprecia que la demandada presentó
documentos en copia, y no en originales, sobre
la existencia de la Adjudicación Directa Selecti-
va N° 003-2014-MDLL/CEP que está referido a
un proceso de contratación para el servicio de
reparación y mantenimiento del tractor materia
de devolución; sin embargo, en los archivos de
la Municipalidad no se han encontrado dichos
documentos. - La Municipalidad, mediante Re-
solución de Alcaldía N° 028-2016AL/MDLL, de
fecha veinticinco de febrero de dos mil dieciséis,
ha procedido a declarar la nulidad de oficio del
Proceso de Selección de Adjudicación Directa Se-
lectiva N° 003-2014-MDLL/CEP , al amparo del
artículo 7 de la Ley de Contrataciones del Estado
y del artículo 10 de su Reglamento, las cuales han
sido obviadas, aunado al hecho de no haberse
encontrado el expediente materia del proceso de
selección, ni en físico ni en digital.
2.AUTO DE IMPROCEDENCIA
Mediante resolución número uno de fecha ocho
de febrero de dos mil diecisiete (página noventa y
nueve), se declara improcedente la demanda, por
los siguientes fundamentos:
La pretensión que contiene la demanda versa so-
bre derechos disponibles, por lo que el demandan-
te debió agotar en forma previa a la presentación
de la demanda, el procedimiento conciliatorio ex-
trajudicial que regula la Ley N° 26872, dado que
la acción incoada no se encu entra prevista como
un supuesto no conciliable o uno en que exista
inexigibilidad de la conciliación previa, conforme
el artículo 7-A y 9 de la norma citada.
3.APELACIÓN
Por escrito de fecha veinticuatro de febrero de
dos mil diecisiete (página ciento tres), la Munici-
palidad Distrital de Llama fundamenta su recurso
de apelación, señalando:
-De conformidad con el texto de la Ley N° 26872
42
CAS. N° 2988-2017 LAMBAYEQUE
y su modificatoria, el Decreto Legislativo N° 1070,
la conciliación extraj udicial es un mecanismo fa-
cultativo para el Estado, siendo que la improce-
dencia es de aplicación cuando quien demanda
al Estado es una persona natural o jurídica.
-La conciliación se da en el caso de “las preten-
siones determinadas o determinables que versan
sobre derechos disponibles de las partes”, pero
en este caso se trata de derechos e intereses que
no son de libre disposición.
-Señala que una de las materias no conciliables
es la nulidad de un acto jurídico y en el presente
caso se trata de la nulidad del acto administrativo
sobre la adjudicación para la reparación del trac-
tor, por lo que tampoco resulta aplicable para el
estado solicitar la conciliación.
4.AUTO DE VISTA
Elevados los autos en virtud del recurso de ape-
lación interpuesto, la Sala Superior mediante re-
solución número cuatro de fecha veinticinco de
abril de dos mil diecisiete (página ciento dieci-
séis), confirmó la resolución apelada, señalando
que:
-El artículo 7A de la Ley N° 26872, modificado
por el Decreto Legislativo N° 1196, no contiene
como un supuesto de materias n o conciliables
a las pretensiones disponibles ejercidas por el
Estado; asimismo, el artículo 9 de la citada Ley
de Conciliación modificado por el artículo único
de la Ley N° 29876, que regula los supuestos de
inexigibilidad de la conciliación extrajudicial y,
por ende, su carácter facultativo, no prevé exen-
ción alguna para que el Estado promueva la con-
ciliación.
-La demanda no versa sobre nulidad o ineficacia
de un acto jurídico o de un acto administrativo,
sino de la entrega de un tractor, por lo que sobre
dicho tema se puede arribar a un acuerdo conci-
liatorio.
-En cuanto a que las entidades públicas no pue-
den conciliar, se tiene que de acuerdo al artículo
23.2 del Decreto Legislativo N° 1068 – Decreto
Legislativo del Sistema de Defensa Jurídica del
Estado, los Procuradores Públicos tienen entre
sus facultades la de conciliar, para lo cual será
necesario la expedición de la resolución autori-
CAS. N° 2988-2017 LAMBAYEQUE Magazín Jurisprudencial Civil

tativa del titular de la entidad, previo informe del digo Procesal Civil, el artículo 7 de la Ley Orgá-
Procurador. Dicha norma se reitera en el Decre- nica del Poder Judicial y el inciso 1 del artículo
to Legislativo N° 1326, en cuyo artículo 33.8 se 14 de la Convención Americana sobre Derechos
señala “Son funciones de los/as procuradores/as Humanos, en realidad lo que señala es que se
públicos: 8. Conciliar, transigir y consentir resolu- habría vulnerado la tutela jurisdiccional efectiva,
ciones, así como desistirse de demandas, confor- por cuanto no habría obtenido decisión sobre el
me a los requisitos y procedimientos dispuestos tema controvertido. Hay aquí una errónea con-
por el reglamento. Para dichos efectos es necesa- cepción de la tutela jurisdiccional efectiva, pues
rio la autorización del titular de la entidad, previo si bien ella implica acceso a los órganos judiciales
informe del Procurador Público”. y efectividad de las resoluciones judiciales[1] , de
ninguna manera supone que necesariamente se
III.RECURSO DE CASACION ha de obtener decisión de fondo ni que no pue-
La Suprema Sala mediante resolución de fecha dan examinarse los requisitos propios para que se
veintinueve de agosto de dos mil diecisiete ha constituya una relación jurídica procesal válida.
declarado procedente el recurso de casación de Es esa, además, la doctrina jurisprudencial que
la demandante Municipalidad Distrital de Lla- emana del propio Tribunal Constitucional, enti-
ma, por las causales de: i) Infracción normativa dad que ha indicado: “(que) cuando el ordena-
procesal por inaplicación del inciso 3 del artículo miento reconoce el derecho de todo justiciable
139 de la Constitución Política del Perú, artículo de poder acceder a la jurisdicción, como manifes-
I del Título Preliminar del Código Procesal Civil, tación de la tutela judicial efectiva, no quiere ello
artículo 7 de la Ley Orgánica del Poder Judicial; decir que la judicatura, prima facie, se sienta en
inciso 1 del artículo 14 de la Convención Ame- la obligación de estimar favorablemente toda pre-
ricana sobre Derechos Humanos; ii) Infracción tensión formulada, sino que simplemente, sienta
normativa procesal por inaplicación del artícu- la obligación de acogerla y brindarle una sensata
lo VII del Título Preliminar del Código Procesal como razonada ponderación en torno a su proce-
Constitucional; y artículos 196 y 197 del Código dencia o legitimidad ”[2].
Procesal Civil, por inaplicación del principio iura
novit curia, e iii) Interpretación errónea de la Ley En ese sentido, debe descartarse la denuncia for-
N° 26872 – Ley de Conciliación . mulada, pues con ella se pretende que los juz-
gados y tribunales de la República no examinen
IV.CUESTIÓN JURÍDICA A DEBATIR las condiciones de la acción y los presupuestos
La materia de controversia consiste en determi- procesales necesarios para continuar con el pro-
nar si le es exigible al Estado como requisito pre- ceso, lo que resulta inadmisible en nuestro or-
vio para interponer demanda en la vía judicial el denamiento legal, no solo por lo señalado en la
haber agotado la vía previa de la conciliación y si Ley de Conciliación, que establece un requisi-
se han infringido las reglas de la tutela jurisdiccio- to de procedibilidad previo a la demanda, sino
nal efectiva. también porque el propio Código Procesal Civil
indica las exigencias que debe contener toda de-
V.FUNDAMENTOS DE ESTA SALA SU- manda para su tramitación y pronunciamiento de
PREMA fondo respectivo (artículos 426 y 427 del Código
Procesal Civil).
Primero.- Tutela jurisdiccional efectiva. Cuando
la recurrente indica que se habría infringido el in- Segundo.- Principio iura novit curia. El princi-
ciso 3 del artículo 139 de la Constitución Política pio iura novit curia presenta dos elementos: uno,
del Perú, el artículo I del Título Preliminar del Có- ligado a la congruencia procesal, mediante el

1 En términos del Tribunal Constitucional constituye: “un derecho constitucional de naturaleza procesal
en virtud del cual toda persona o sujeto justiciable puede acceder a los órganos jurisdiccionales, indepen-
dientemente del tipo de pretensión formulada y de la eventual legitimidad que pueda, o no, acompañarle a
su petitorio. En un sentido extensivo, la tutela judicial efectiva permite también que lo que ha sido decidi-
do judicialmente mediante una sentencia, resulte eficazmente cumplido”. Expediente 7632005-AA, funda-
mento jurídico 6.
2 Idem, fundamento 8.
43
Magazín Jurisprudencial Civil CAS. N° 2988-2017 LAMBAYEQUE

cual no se puede resolver más allá del petitorio este extremo de la denuncia.
ni fundar la decisión en hechos diversos de los
que han sido alegados y, otro, a la facultad del Cuarto.- La conciliación en el Estado. Finalmen-
juez de aplicar el derecho aunque no haya sido te, la recurrente expresa que no tenía la obliga-
invocado por las partes. En efecto, el artículo VII ción de conciliar antes de iniciar el proceso. Se
del Título Preliminar del acotado Código adjeti- trata de afirmación que no es respaldada por
vo señala que: “El Juez debe aplicar el derecho norma legal alguna; antes bien, es contraria a
que corresponda al proceso, aunque no haya derecho, habiendo optado el legislador por no
sido invocado por las partes o lo haya sido erró- eximir de dicha obligación al estado, siendo que
neamente. Sin embargo, no puede ir más allá del “éste se encuentra obligado al cumplimiento del
petitorio ni fundar su decisión en hechos diver- requisito, atendiendo únicamente a la naturaleza
sos de los que han sido alegados por las partes“. del derecho de libre disposición contenida en la
En esa perspectiva, el principio de congruencia pretensión ”[3]. Ello se infiere de lo dispuesto en
importa la correspondencia entre lo pretendido el artículo 7 A y 9 de la Ley de Conciliación que
y lo juzgado. Eso significa que la resolución que no establecen exención alguna para el Estado,
emite la autoridad acerca del litigio debe guar- por lo que este debe actuar en el proceso civil sin
dar estricta conformidad con lo pretendido por privilegio alguno, conforme lo manda el artículo
las partes. Entre las afectaciones a dicho principio 59 del Código Procesal Civil. Siendo ello así, y
encontramos los siguientes: 1) El juzgador omite advirtiendo que en el caso en cuestión lo que se
decidir alguna de las cuestiones oportunamente discute es la entrega de un tractor y que tal hecho
planteadas por las partes y que sean conducentes es acto conciliable, la Municipalidad demandan-
a la solución del litigio, lo que genera el vicio de te, antes de entablar la demanda, debió iniciar el
incongruencia conocido como “citra petita”, que procedimiento conciliatorio, al no hacerlo carece
torna anulable el respectivo pronunciamiento; 2) de interés para obrar, por lo que resulta adecuado
El juzgador otorga cosa distinta a la peticionada que se haya declarado improcedente la deman-
por la parte o condena a persona no demandada da.
o a favor de persona que no demandó, yendo
más allá del asunto litigioso, ello conforma el vi- VI.DECISIÓN
cio de incongruencia denominado “extra petita”, Fundamentos por los cuales, en aplicación del ar-
que también torna anulable el respectivo pronun- tículo 397 del Código Procesal Civil: Declararon
ciamiento; y, 3) El juzgador otorga más de lo que INFUNDADO el recurso de casación interpues-
fue pretendido por el actor: también aquí se in- to por la demandante Municipalidad Distrital de
curre en vicio de incongruencia, ahora llamado Llama (página ciento veintiuno), en consecuen-
“ultra petita”, que descalifica la sentencia. cia, NO CASARON el auto de vista contenido
Ninguna de dichas circunstancias tienen relación en la resolución número cuatro de fecha veinti-
con la presente causa, pues lo que se ha debatido cinco de abril de dos mil diecisiete (página ciento
es la procedencia de la relación procesal y es, so- dieciséis); DISPUSIERON la publicación de la
bre ello, que se ha emitido pronunciamiento. Por presente resolución en el Diario Oficial “El Perua-
lo demás, el recurso de casación no indica cómo no” conforme a ley; en los seguidos con Venta y
así se habría vulnerado tal principio. Servicios Juniors Sociedad Anónima Cerrada; y
los devolvieron; interviniendo como ponente el
Tercero.- Supuesta infracción a normas proba- señor Juez Supremo Calderón Puertas. Por licen-
torias. Se ha señalado erradamente que se ha- cia concedida al señor Juez Supremo Hurtado
brían inaplicado las normas de carga y valoración Reyes integra esta Sala Suprema la señora Juez
probatoria; ello no es así, porque no ha habido Supremo Céspedes Cabala.- SS.
pronunciamiento de fondo ni se ha examinado la TÁVARA CÓRDOVA
actividad probatoria de las partes; simplemente, HUAMANÍ LLAMAS
se ha decidido sobre la relación jurídica procesal, SALAZAR LIZÁRRAGA
punto sobre el cual no hay mención alguna en CALDERÓN PUERTAS

3 PINEDO AUBIÁN, Martín. La Conciliación Extrajudicial es exigible al Estado cuando se trata de preten-
siones sobre derechos disponibles. En: http://pinedomartin.blogspot.com/2012/09/la-conciliacion-extraju-
dicial-es.html.
44
CAS. N° 2988-2017 LAMBAYEQUE Magazín Jurisprudencial Civil

ORDEN LÓGICO DE LA SENTENCIA

HECHO DERECHO CONCLUSIÓN

La materia de controver- Artículo 7 A y 9 de la Ley Siendo ello así, y advirtien-

sia consiste en determinar de Conciliación do que en el caso en cues-
si le es exigible al Esta- tión lo que se discute es
do como requisito previo la entrega de un tractor y
para interponer demanda que tal hecho es acto con-
en la vía judicial el haber ciliable, la Municipalidad
agotado la vía previa de demandante, antes de en-
la conciliación y si se han tablar la demanda, debió
infringido las reglas de la iniciar el procedimiento
tutela jurisdiccional efec- conciliatorio, al no hacer-
tiva. lo carece de interés para
obrar, por lo que resulta
adecuado que se haya de-
clarado improcedente la
demanda.

45
Magazín Jurisprudencial Civil CAS. N° 3318-2017 PIURA

06 LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA

DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA
CAS. N° 3318 - 2017 PIURA
MATERIA: Indemnización por Daños y Perjuicios

CORTE SUPREMA ESTABLECE QUE NO SE CASTIGA

LA DENUNCIA EN SÍ MISMA, SINO LA IRRESPON-
SABILIDAD AL EFECTUAR O LA NEGLIGENCIA AL
REALIZARLA
RAZÓN DE LA DECISIÓN

“
Por consiguiente, es posible que los demandantes hayan sufrido un daño, pero se trata
de un daño permitido, de la misma forma que la sentencia de un juez que ordena un
desalojo o la formalización de la denuncia de parte del Ministerio Público son también
conductas que generan daño, pero no indemnización alguna. Señalar lo contrario signi-
ficaría sostener que todas las denuncias penales que acaben con absolución acarrearían
necesariamente el deber de indemnizar. Ello no es así porque no se castiga la denuncia en sí
misma, sino la irresponsabilidad al efectuar o la negligencia al realizarla, y eso es lo que no
ha acontecido en el presente caso, pues la denuncia formulada se basó en datos que merecían
investigación.” (F. 9)

VISTA la causa número tres mil trescientos die- II.ANTECEDENTES

ciocho - dos mil diecisiete, en audiencia pública
llevada a cabo en la fecha y producida la votación
con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia:
I.ASUNTO
En el presente proceso los demandados, Gobier-
no Regional de Piura representado por su Procu-
radora Pública y James Crox Coronado Torres,
han interpuesto recurso de casación mediante es-
critos obrantes en las páginas seiscientos cincuen-
ta y cuatro y seiscientos setenta y ocho respec-
tivamente, contra la sentencia de vista de fecha
doce de junio de dos mil diecisiete (página seis-
cientos treinta y uno), que confirma la sentencia
apelada de fecha tres de enero de dos mil dieci-
siete (página quinientos veinticinco), que declara
fundada en parte la demanda; en consecuencia,
ordena que los demandados, Dirección Regio-
nal de Transportes y Comunicaciones de Piura y
James Crox Coronado Torres, paguen en forma
solidaria a la parte demandante la suma de trein-
ta mil soles (S/ 30,000.00) para cada uno de los
accionantes, por concepto de daño moral, más
los intereses legales a partir de la fecha en que se
produjo el daño.
46
1. Demanda
El veinticinco de octubre de dos mil trece, me-
diante escrito obrante en la página sesenta y siete,
José García Moran y Gladys Angélica Echevarría
de García solicitan la indemnización por daños
y perjuicios, calculando el monto indemnizatorio
en la suma total de novecientos setenta mil qui-
nientos soles (S/ 970.500,00), el daño moral en la
suma de ochocientos mil soles (S/ 800.000,00), el
daño psicológico en la suma de ciento cincuenta
mil soles (S/ 150.000,00) y los daños y perjuicios
(recibo por honorarios, pasajes, estadía, decla-
ración jurada de movilidad, etc.) en la suma de
veinte mil quinientos soles (S/ 20.500,00). Sus-
tentando los siguientes argumentos:
-Refieren los recurrentes que son servidores públi-
cos nombrados de carrera en la Dirección Regio-
nal de Transportes de Piura, cada uno con más
de treinta años de servicios prestados al Estado,
siendo el demandado James Crox Coronado To-
rres, director de dicha entidad y su superior jerár-
quico, a quien denunciaron penalmente por los
presuntos delitos de abuso de autoridad y omi-
sión de deberes funcionales en defensa de sus de-
CAS. N° 3318-2017 PIURA
rechos laborales en los meses de abril y octubre
del año dos mil doce; siendo que el demandado,
en represalia y con sed de venganza, con dolo y
ejercicio abusivo del derecho, así como con pre-
meditación y mala fe, con la finalidad de intimi-
darlos, los denunció falsa e irrazonablemente con
fecha catorce de diciembre de dos mil doce por el
delito de enriquecimiento ilícito, involucrando a
toda su familia, entre ellas a una menor de edad,
a quien también se hizo extensivo el grave daño
moral ocasionado.
-Añaden que además de los altos cargos que os-
tenta, el demandado tiene la profesión de inge-
niero, magister en administración y abogado con
registro N° 3219 en el Ilustre Colegio de Aboga
dos de Piura, condición que permite suponerlo
como una persona idónea para evaluar con pro-
fundidad y sensatez la conducta que estaba de-
sarrollando, siendo plenamente consciente que
la formulación de la denuncia en sus contras les
causaría un grave daño moral y económico. Sien-
do el caso que desde la posición de dominio que
siempre ha mantenido respecto de los recurrentes,
conoce: a) Cuánto perciben como remuneración
mensualmente, sin embargo para sorprender a la
Fiscalía de la Nación y hacer creer que no cuentan
con recursos para poseer lícitamente el patrimo-
nio que ostentan y haberse educado ellos y a sus
hijas, se consignó falsamente en su denuncia que
su cónyuge percibía la suma de seiscientos ochen-
ta y un soles con cuarenta y cuatro céntimos (S/
681,44), y el recurrente la suma de ochocientos
diecisiete soles con cincuenta y dos céntimos (S/
817,52); b) Que hacía uso abusivo e indebido del
cargo y ejercicio abusivo del derecho, utilizando
su condición de superioridad como funcionario
público, para inferirles grave daño moral formu-
lando incluso la denuncia de manera ambivalen-
te, pues como director regional de Transportes y
Comunicaciones se declaraba como domicilio de
la institución su domicilio particular sito en calle
4, N° 165, urbanización San José Piura y hacía
autorizar la denuncia por letrado particular, pero
a ellos si les consignaba como domicilio el centro
laboral con la intención que se propale la falsa e
irrazonable denuncia.
-Señalan que se llegó al extremo de colocar o ha-
cer colocar (publicar) en el periódico mural y en
otros lugares de acceso al público en su centro de
trabajo que, por la naturaleza de sus funciones es
Magazín Jurisprudencial Civil
frecuentado diariamente por varios ciudadanos,
copia del Oficio N° 032-2013-FN-SEGFIN-E que
notificó el fiscal de la nación sobre la falsa e irra-
zonable denuncia que por enriquecimiento ilícito
se les formuló y que tenía el carácter de reservada
conforme su naturaleza.
-Sustentan que es falso que como director hu-
biera manejado fondos públicos transferidos por
FITEL por doscientos mil soles (S/ 200.000,00),
como se informaba a la Fiscalía de la Nación.
-El demandado intencionalmente denunció que
su cónyuge era propietaria del inmueble inscrito
en la Partida N° 00012499, ficha 25249, no obs-
tante que en su condición de abogado de la infor-
mación registral advertía el estado de dicho bien
como inactivo, es decir que no era propiedad de
su cónyuge.
-Refieren que el demandado abusando de su car-
go ordenó fabricar constancias de trabajo del re-
currente y de su cónyuge, que si bien indican la
fecha de sus ingresos a laborar al sector, es falso
que ellos las hubiesen solicitado.
-Señalan que es evidente que la denuncia calum-
niosa formulada por el mencionado demandado,
era falsa e irrazonable y que su única intención
era ocasionarles grave daño moral a ellos y a
su entorno familiar, entre ellas a una menor de
edad, acreditando el dolo civil y negligencia inex-
cusable, constituyéndose así la responsabilidad
civil extracontractual demandada en el caso con-
creto que debe ser indemnizada al haber resuel-
to la Fiscalía de la Nación, no haber mérito para
formalizar y continuar investigación preparatoria
contra los recurrentes, archivando definitivamen-
te los actuados, y acreditándose el ejercicio abusi-
vo del derecho por parte del demandado, que la
ley no ampara.
2.Contestación de la demanda
El codemandado James Crox Coronado Torres,
en nombre propio y en representación de la Di-
rección Regional de Transportes y Comunicacio-
nes de Piura, absuelve el traslado respectivo, por
escrito de página doscientos treinta y nueve, bajo
los siguientes argumentos:
-Manifiesta que la demanda adolece de oscu-
ridad y ambigüedad, pues ni el petitorio ni sus
47
Magazín Jurisprudencial Civil CAS. N° 3318-2017 PIURA

fundamentos de hecho y de derecho precisan ni -Sobre la ambivalencia de la denuncia por haber

determinan cuál sería el monto de la indemniza- consignado su domicilio real y no el institucional,
ción que le corresponde cancelar, no habiéndose aduce que en todo documento cuando se dirige
individualizado la responsabilidad que a cada de- a una autoridad, se consignan las generales de
mandado le toca asumir, tampoco el daño que se ley que comprenden el Documento Nacional de
le ha causado a cada uno de los demandantes, y Identidad y su domicilio real; agrega, respecto a
el monto que por el mismo le correspondería a que hacía autorizar la denuncia por letrado parti-
cada demandante, de lo contrario se tendría que cular, que se desconoce la función y derechos de
interpretar que a ambos se les ha causado el mis- un abogado previstos en los estatutos del Cole-
mo daño y que el monto solicitado se les tendría gio de Abogados e inciso l) del artículo 289 de la
que pagar en partes iguales, lo cual es absurdo, Ley Orgánica del Poder Judicial, siendo opcional
ya que los daños son individuales y no colectivos. para el que hace de conocimiento al Ministerio
Público, consignar domicilio institucional y no
-Alega que no se explica la razón del por qué los real, ya que lo importante es que conozca un do-
demandantes exponen su currículo y el de sus hi- micilio donde notificarles, ya que posterior a ello
jas, pues si su pretensión es indemnización por con la manifestación que se realice, se consignará
daño moral se tiene que indicar el honor y la re- los domicilios pertinentes (real y procesal).
putación y cuánto de ello ha sido afectado, cuál
ha sido el daño causado o inferido por su parte -Indica que el supuesto periódico mural cuyas
a los demandantes y a su familia, siendo que lo copias fotográficas adjuntan los demandantes, es
expuesto no refleja cuál es el daño causado. un simple lienzo, donde se pegan informes con
cinta adhesiva, engrapador o chinches, es decir
-El demandado James Crox Coronado Torres sos- no cuenta con ningún tipo de seguridad o pre-
tiene que como persona natural no le uniría nin- cinto que impida que algún ajeno pueda llegar a
gún vínculo con los demandantes, sin embargo en poner cualquier documentos y que ésta sea au-
su condición de director regional de la Dirección torizada por su despacho o su persona, y sien-
Regional de Transportes y Comunicaciones ha ac- do que dicho periódico mural está a merced de
tuado en uso de su derecho que la Constitución, los trabajadores de la institución, dentro de ésta,
la ley y el derecho le amparan, cumpliendo fiel y supone que los demandantes pegaron dicho ofi-
diligentemente la función encomendada, confor- cio y luego sacaron la fotografía, sin que el re-
me a las facultades y atribuciones conferidas en currente haya conocido de la existencia de tal
los literales a), b) y g) del artículo 21 del Decreto publicación, hasta el momento en el cual se le
Legislativo N° 276, sometiéndose a lo estab leci- notifica la demanda y sus anexos, más aún si el
do en el artículo 9 del Reglamento de Organiza- Oficio N° 032-2013-FN-SEG FIN-E que dio ori-
ción y Funciones de la Dirección de Transportes y gen a la emisión de los Oficios N° 0495-2013 y
Comunicaciones, aprobado mediante Resolución N ° 0295-2013/G.R.P440010, no era privado o
Ejecutiva N° 059-2006/GOBIERNO REGIONAL reservado sino público, pues pasó por diferentes
PIURA-PR, d e fecha seis de febrero de dos mil áreas de la Administración Pública, careciendo
seis, que señala las atribuciones y facultades del este medio probatorio de certeza y afecta a la le-
director y artículo 326 del Código Procesal Penal. galidad, habiendo fabricado el demandante una
-Añade que si ambos esposos son servidores pú- prueba falsa, que casualmente es el único que lo
blicos de la Dirección Regional de Transportes y vio y tomó fotografía, sin darse cuenta que lo es-
Comunicaciones y existe una presunción de algo taban observando.
punible, solo quedaba comunicar a la fiscalía pro-
vincial de turno de Piura el presunto ilícito penal, -Referente al manejo por el demandante como
dentro de cuyas funciones está derivar la denun- director de Comunicaciones, de los fondos públi-
cia a la Fiscalía de la Nación, por lo que no en- cos transferidos por el FITEL en la suma de dos-
tiende, la razón por la cual se viene demandando cientos mil soles (S/ 200.000,00) que el recurren-
a su persona y al Estado, en este caso represen- te habría informado falsamente a la Fiscalía de la
tado por la Dirección Regional de Transportes y Nación, es obvio que el demandante en tal cargo
Comunicaciones, pues su actuar no guarda nada en los años dos mil diez y dos mil once, tuvo que
personal contra los demandantes. visar y autorizar todos los documentos que a la

48
CAS. N° 3318-2017 PIURA
citada área se refiera, generar y visar documen-
tos para los requerimientos de bienes y servicios,
(contratos, pedidos de comprobantes de salida,
autorizaciones para pagos de viáticos, etc.) dispo-
niendo la afectación a los fondos transferidos, pa-
gado posteriormente por la parte administrativa.
-Aduce respecto al inmueble inscrito en la Partida
N° 00012499, ficha 25249, que señala el deman-
dante no ser de propiedad de su cónyuge; que
lo que hizo fue comunicar al Ministerio Público
para que ellos sean los encargados de hacer las
investigaciones pertinentes y se haga el cotejo de
la información que corresponda, haciendo de co-
nocimiento en los otrosí digo 01 al 06 de la de-
nuncia primigenia, que se requiera la información
pertinente a la Zona Registral de Piura.
-Niega haber fabricado las constancias de traba-
jo que refieren los demandantes, siendo que en
su condición de director de la Dirección Regional
de Transportes y Comunicaciones, ha informado
más que constancias de trabajo, toda la informa-
ción de los mismos a solicitud de la Fiscalía de la
Nación.
-En relación a los montos indemnizatorios, precisa
que en la demanda no se indica el tipo de respon-
sabilidad, ni el monto que correspondería asumir
a su representada, ni cuál es el daño causado a
cada demandante y el monto a indemnizar. Pre-
cisa que el daño psicológico no está considerado
en nuestra normatividad, siendo que los daños y
perjuicios que se demanda enumerando diversos
gastos, debía considerarse como daño patrimo-
nial, no entendiendo dónde se generan dichos
gastos, si la misma Fiscalía es la que ha realizado
la investigación preliminar, con todos los docu-
mentos e información cotejada, pues lo contrario
(informes, manifestaciones, pericias de parte de
los demandantes), se señalaría en el mismo dicta-
men, lo cual prueba que los demandantes vienen
fraguando información temerariamente, sin pro-
bar cómo, porqué y cuál fue la razón que los llevó
a realizar esos gastos y lo que es peor magnificar
el gasto, al no tener el comprobante de venta, ha-
ciendo llegar una declaración jurada, con lo cual
se estaría ante un ejercicio abusivo del derecho,
no habiéndose cumplido con los presupuestos de
la responsabilidad civil, habiendo actuado den-
tro del ejercicio regular del derecho al formular
la denuncia por enriquecimiento ilícito en cum-
plimiento de sus funciones, de acuerdo a los in-
Magazín Jurisprudencial Civil
dicios razonables tales como se demuestran con
la posesión de bienes, sin que ambos servidores
públicos con responsabilidad directiva hayan pre-
sentado su declaración jurada de ingresos, bienes
y rentas conforme a la Ley N° 2748 2 y Decreto
Supremo N° 080-2001-PCM.
3.Puntos controvertidos
En fecha primero de agosto de dos mil catorce
mediante resolución número seis, obrante en la
página doscientos noventa y cuatro, se fijó los si-
guientes puntos controvertidos:
a)Determinar si concurren los presupuestos pro-
cesales de antijuricidad, daño, nexo causal y ele-
mento de atribución de responsabilidad civil ex-
tracontractual por denuncia calumniosa que se
imputa a los demandados.
b)De ser positivo el punto anterior, establecer si
corresponde ordenar que los demandados can-
celen a favor de los demandantes la suma de no-
vecientos setenta mil soles (S/ 970.000,00) por
concepto de daño moral y perjuicios, más intere-
ses legales, costas y costos del proceso.
4. Sentencia de primera instancia
En fecha tres de enero de dos mil diecisiete, el Pri-
mer Juzgado Civil de la Corte Superior de Justi-
cia de Piura, emite sentencia declarando fundada
en parte la demanda presentada por José García
Moran y Gladys Angélica Echevarría de García
contra la Dirección Regional de Transportes y Co-
municaciones de Piura y James Crox Coronado
Torres, sobre indemnización por denuncia calum-
niosa, en consecuencia ordena que los deman-
dados cumplan con cancelar a los demandantes
en forma solidaria la indemnización por daños
y perjuicios en la suma total de treinta mil soles
(S/ 30,000.00), para cada uno de los accionan-
tes, por concepto de daño moral, dentro del cual
se incluye el daño psicológico, más los intereses
legales a partir de la fecha en que se produjo el
daño, y declara infundado el extremo de la de-
manda referido al pago de daños y perjuicios (re-
cibos por honorarios, pasajes, estadía, movilidad,
etc.), bajo los siguientes fundamentos:
-El artículo 1982 del Código Civil, que regula la
responsabilidad por denuncia calumniosa, pres-
cribe que: “Corresponde exigir la indemnización
de daños y perjuicios contra quien, a sabiendas
49
Magazín Jurisprudencial Civil
de la falsedad de la imputación o de la ausencia
de motivo razonable, denuncia ante la autoridad
competente a alguna persona, atribuyéndole la
comisión de un hecho punible”.
- De lo actuado, se establece que los de-
mandantes son servidores públicos de carrera,
nombrados, con nivel F-2, que vienen prestando
sus servicios desde hace más de treinta años, en
la Dirección Regional de Transportes y Comuni-
caciones de Piura, entidad en la que a su vez el
demandado James Crox Coronado Torres, en
la época en que se produjeron los hechos, ve-
nía desempeñando el cargo de director regional;
estando acreditado con copias de los cargos co-
piados en las páginas quince y dieciséis que los
demandantes en forma individual formularon de-
nuncias penales con fechas cuatro de abril de dos
mil doce y veintiséis de octubre de dos mil doce
respectivamente, contra James Crox Coronado
Torres en su condición de funcionario público,
por la presunta comisión de los delitos de abuso
de autoridad, omisión, rehusamiento o demora
de actos funcionales y peculado, y que asimismo,
a su vez el citado demandado en su condición
de director regional de la Dirección Regional del
Transportes y Comunicaciones, formuló con fe-
cha catorce de diciembre de dos mil doce, denun-
cia penal contra los ahora demandantes, por la
presunta comisión del delito de enriquecimiento
ilícito, desbalance patrimonial y otros, como se
verifica del cargo copiado de las páginas diecisie-
te a veintitrés.
-De la denuncia penal formulada por James
Crox Coronado Torres en su condición de direc-
tor regional de Transportes y Comunicaciones
de Piura, que habría generado los daños cuya
indemnización pretenden los actores, se aprecia
que el funcionario denunciante señala que la de-
nunciada Gladys Angélica Echevarría de García,
es cónyuge del denunciado, que ingresó a labo-
rar el diecisiete de noviembre de mil novecientos
ochenta, ocupando varios cargos de funcionarios
públicos, y seguidamente, el denunciante detalla
los cargos que ha venido ocupando el denuncia-
do José García Morán, y precisa respecto de éste:
“3.4.-Como Director de la Dirección de Comuni-
caciones, ha manejado fondos públicos transferi-
dos por el Fondo de Inversiones en Telecomuni-
caciones (FITEL), por el orden de doscientos mil
nuevos soles (S/.200,000.00). 3.5.- Igualmente la
Unidad de Equipo Mecánico de la Dirección de
50
CAS. N° 3318-2017 PIURA
Caminos, se encarga de liquidar el costo de guar-
dianía de los vehículos retenidos por faltas graves
según el Decreto Supremo N° 017-2009-MTC, en
los diferentes Depósitos o Campamentos de
la Dirección Regional de Trans-
portes y Comunicaciones” (sic). Asimismo, en
relación a la denunciada, señala que: “3.6.- La
servidora pública Echevarría Jaime Gladys Angé-
lica, se ha desempeñado como Jefa de la Unidad
de Circulación y Seguridad Vial, la misma que se
encarga de la emisión de licencias de conducir, en
todas las categorías” (sic). Finalmente, el denun-
ciante, detalla los vehículos que corren inscritos
a nombre del denunciado y los bienes inmuebles
inscritos a nombre de cada denunciado. Solici-
tando en el primer y segundo otrosí requerir a la
Dirección Regional de Transportes y Comunica-
ciones que remita copias fedateadas de las decla-
raciones juradas de los denunciados, y asimismo
de las boletas de remuneraciones de los últimos
diez años.
-Efectuada la investigación preliminar a cargo de
la Fiscalía de la Nación, por el período de investi-
gación a partir del mes de febrero de dos mil tres,
se emite la Disposición Fiscal N° 06 de fecha die-
cisiete de junio de dos mil trece, disponiendo no
haber mérito para formalizar y continuar investi-
gación preparatoria contra José García Morán y
Gladys Angélica Echevarría Jaime en su condi-
ción de servidores públicos de la Dirección Regio-
nal de Transportes y Comunicaciones de Piura,
por la presunta comisión del delito de enriqueci-
miento ilícito, en agravio del Estado; archivando
definitivamente los actuados.
-En el presente caso, del tenor de la denuncia
penal formulada por la parte demandada contra
los accionantes, no se advierte en concreto cuáles
o en qué consistían el o los hecho(s) delictivo(s)
que el denunciante atribuía a los denunciados y
que podrían configurar los presuntos delitos de
enriquecimiento ilícito, desbalance y otros, como
sumilló la denuncia que interpuso en su contra,
limitándose a exponer dieciocho hechos referi-
dos a los años de servicios de los denunciados,
los cargos que éstos desempeñaron y la relación
de bienes muebles vehiculares e inmuebles que
habían adquirido, información que per se no
constituyen indicios razonables, como afirma el
demandado, de la presunta comisión de los deli-
tos, menos aún no se aprecia del texto de la de-
CAS. N° 3318-2017 PIURA Magazín Jurisprudencial Civil

nuncia que existiera razón justificada para denun- enriquecimiento ilícito, desbalance patrimonial y
ciarlos, pues dada la trayectoria profesional por otros, se advierte que no se encontraba susten-
más de treinta años en la institución regional que tada en un motivo razonable, no constituyendo
representaba el demandado, los cargos desempe- los antecedentes laborales de los demandantes
ñados e ingresos percibidos, que el demandado y la relación de los bienes muebles vehiculares
no desconocía, no era lógico suponer prima facie y bienes inmuebles que poseían, ningún indicio
que la sola posesión de bienes por los servidores razonable de la comisión del presunto delito de
públicos demandantes, era razón suficiente para enriquecimiento ilícito, como afirma el demanda-
denunciarlos por el delito de enriquecimiento ilí- do, quien evidencia conducta antijurídica al for-
cito, más aún si respecto de ellos se aprecia que mular la denuncia penal contra los demandantes,
el demandado no ha mencionado ningún actuar desprovista de toda razón o motivo, coligiéndo-
irregular concreto en el cumplimiento de sus fun- se que tal acto fue una respuesta indebida a las
ciones, o que siquiera haya tomado conocimien- denuncias que venía afrontando por la presunta
to en alguna ocasión anterior a la denuncia, de comisión de los delitos de abuso de autoridad,
alguna infracción o conducta indebida de los omisión de deberes funcionales y peculado que
demandantes en relación al cumplimiento de sus habían formulado los demandantes contra su
funciones, ni menos aún que ellos hubieran sido persona, meses atrás.
sometidos con anterioridad a la denuncia, a pro-
cedimientos de control interno o sujetos de pro- -En relación al derecho al honor, no cabe duda
cesos administrativos sancionadores de los que que los demandantes al ser objeto de la denun-
se hubiera derivado responsabilidad funcional, y cia calumniosa sin motivo ni razón que la justifi-
consecuentes sanciones. que, por parte de su superior jerárquico, sufrieron
afectación en su honor y dignidad como personas
-De otro lado, el denunciante indica en su denun- y en su condición de servidores públicos nombra-
cia que el demandante en su calidad de director dos desde hace más de treinta años de trayectoria
de la Dirección de Comunicaciones había mane- laboral, desempeñando cargos y puestos de con-
jado fondos públicos transferidos por el Fondo de fianza en diferentes épocas y gestiones, como en
Inversiones en Telecomunicaciones (FITEL) por el caso del demandante se detalla en el Informe
la orden de doscientos mil soles (S/ N°447-2012-GOB.REG.PIURA-DRTyC-OAU-
200.000,00), y que la Unidad de Equipo Mecá- PER de f echa dieciocho de noviembre de dos
nico de la Dirección de Caminos, se encarga de mil doce, copiado de páginas trescientos dieciséis
liquidar el costo de guardianía de los vehículos a trescientos veintiuno; habiéndoles el deman-
retenidos por faltas graves según el Decreto Su- dado ocasionado a los accionantes, con su de-
premo N° 017-2009-MTC, y que la denunciada, nuncia sin motivo razonable, trastorno mixto de
como jefa de la Unidad de Circulación y Seguri- ansiedad y depresión compatible al acoso laboral
dad Vial, se encargaba de la emisión de licencias según concluye en sus casos los informes psicoló-
de conducir en todas las categorías; sin embargo, gicos de fecha tres de setiembre de dos mil trece,
no explica en qué medida estos hechos sustenta- de páginas cincuenta y cuatro a cincuenta y siete.
rían la denuncia interpuesta, ni que el patrimonio
de los demandantes haya sido consecuencia del -Respecto al quántum indemnizatorio del daño
manejo ilícito de dichos fondos y liquidación del moral, para que este daño injusto no quede sin
costo de guardianía, o de la emisión de licencias reparación debe ofrecerse a la víctima una in-
de conducir a cargo de la denunciada, esto es que demnización consistente en una determinada
se hayan enriquecido con dinero proveniente del cantidad de dinero que le permita, de acuerdo a
patrimonio estatal. su sensibilidad y a sus circunstancias, encontrar
satisfacciones que puedan mitigar, amenguar o
-En tal sentido, de los propios términos en que hacer olvidar en algo el daño, estimándose que
fue formulada la denuncia por el demandado las imputaciones falsas de que fueron objeto por
James Crox Coronado Torres, en su calidad de los demandados, afectaron su honor y su reputa-
director de la Dirección Regional de Transportes ción, circunstancias éstas que conlleva a conside-
y Comunicaciones de Piura, contra los deman- rar que el daño moral, incluido el daño psicoló-
dantes por la presunta comisión de los delitos de gico, debe ser estimado, y cuantificado en forma

51
Magazín Jurisprudencial Civil CAS. N° 3318-2017 PIURA

prudencial en la suma superior a la fijada por la -Que, no existió una conducta antijurídica, ya
a quo, esto es en la suma de treinta mil soles (S/ que la conducta de la entidad se sujetó perfecta-
30,000.00), para cada uno de los demandantes mente a derecho.
teniendo en cuenta que de conformidad con lo
establecido en el artículo 1984 del Código Civil -Que, no existió factor de atribución, al haber
el daño moral es indemnizado considerando su existido el ejercicio regular de un derecho, sin per-
magnitud y el menoscabo producido a la víctima juicio de que en este caso resulta de aplicación
o a su familia. lo dispuesto en el artículo 1330 del Código Civil,
siendo que la denuncia penal contra los deman-
-Monto que deberá ser cancelado por los deman- dantes no obedeció a una acción dolosa o culpo-
dados a partir de la fecha en que se produjo el sa, sino al ejercicio de una atribución y obligación
daño, de conformidad con lo establecido en la legal del Estado.
parte final del artículo 1985 del Código Civil, re-
sultando procedente el pago de costas y costos Mediante recurso de apelación de fecha veinte de
por los demandados a favor de la parte deman- enero de dos mil diecisiete (página quinientos se-
dante, en su condición de demandado James senta) el demandado James Crox Coronado To-
Crox Coronado Torres, como persona natural, en rres sustenta los siguientes argumentos:
aplicación de lo dispuesto en el artículo 412 del
Código Procesal Civil; estando la Dirección Re- -Señala que solo se limitó a cumplir las funciones
gional de Transportes y Comunicaciones de Piu- legalmente atribuidas como director regional de
ra, exenta del pago de costos y costas conforme a la Dirección Regional de Transportes y Comuni-
lo dispuesto en el artículo 413 del mismo Código caciones, en el ejercicio regular de su derecho en
Procesal Civil. el ordenamiento jurídico; razón necesaria y con-
dición suficiente para desestimar la demanda in-
5.Apelación coada en aplicación del artículo 1971 del Código
Mediante escrito de fecha once de enero de dos Civil, en su inciso 1); no habiéndose analizado
mil diecisiete (página quinientos cincuenta y cin- de manera objetiva que actuó objetivamente y
co) la Procuradora Pública del Gobierno Regio- diligentemente en su cargo, al hacer de conoci-
nal de Piura, presenta su recurso de apelación miento de los presuntos ilícitos penales para ser
bajo los siguientes argumentos: investigados.

-Que, el director regional de la Dirección Regio-
nal de Transportes y Comunicaciones, ha ac-
tuado conforme a las facultades y atribuciones
conferidas en los literales a), b) y g) del artículo
21 del Decreto Legislativo N° 276; que ante la
existencia de indic ios razonables de la presunta
existencia de enriquecimiento ilícito y desbalance
patrimonial, dado que ambos demandantes son y
han sido funcionarios públicos, interpuso denun-
cia ante la Fiscalía Provincial de Piura, para las
investigaciones de ley, no habiendo sido él quien
impulsó o remitió de mutuo propio información a
la Fiscalía de la Nación, sino que en cumplimien-
to de los requerimientos de ésta, remitió toda la
información solicitada, aspecto que la juzgadora
no ha tomado en cuenta.
-Que, la acción penal conforme su naturaleza pú-
blica, en cuanto a su formalización o no ante el
Poder Judicial, no estuvo en dominio de la Direc-
ción Regional de Transportes de Piura.
-Que de manera general señaló los presuntos
hechos delictivos, para que el Ministerio Público
calificara y subsumiera si los hechos se configura-
rían en los delitos que correspondieran, y que no
se ha demostrado los daños alegados.
-No se ha determinado en la sentencia que haya
vulnerado el daño moral y psicológico de los de-
mandantes, pues la investigación ha sido reser-
vada y la supuesta publicación en un mural, no
se determina que él lo haya realizado o que haya
sido bajo su dirección, reiterando que solo se li-
mitó a informar los hechos al Ministerio Público.
-Finalmente no se ha determinado el análisis ló-
gico jurídico sobre el que se ha sustanciado la
cuantificación del daño, existiendo una aparente
motivación.
6.Sentencia de vista
En fecha doce de junio de dos mil diecisiete, la
Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justi-

52
CAS. N° 3318-2017 PIURA Magazín Jurisprudencial Civil

cia de Piura, emite la sentencia de vista, obrante Mediante resolución de fecha veintiséis de mar-
en la página seiscientos treinta y uno, resolviendo zo de dos mil dieciocho, este Supremo Tribunal
confirmar la sentencia de primera instancia que declaró procedentes los recursos de casación in-
declaró fundada en parte la demanda presentada terpuestos por James Crox Coronado Torres y la
por José García Moran y Gladys Angélica Eche- Procuradora Pública del Gobierno Regional de
varría de García contra la Dirección Regional de Piura, por las siguientes infracciones:
Transportes y Comunicaciones de Piura y James
Crox Coronado Torres, sobre indemnización por i) infracción normativa del artículo 139, incisos 3
denuncia calumniosa, con lo demás que contie- y 5, de la Constitución Política del Perú, artículos
ne. I del Título Preliminar y 50, inciso 6, del Código
Procesal Civil, artículos 1971, inciso 1, y 1982
Los fundamentos de la Sala Superior son: del Código Civil; y, ii) infracción normativa del
-De la lectura de la denuncia hecha por el de- artículo 41 de la Constitución Política del Perú,
mandado, claramente se advierte que no señala artículos 1330, 1971, inciso 1, 1982 del
de manera clara y/o precisa en qué consistían los Código Civil, y artículos 407
hechos delictuosos que atribuía a los accionantes, y 377 del Código Penal, res-
y que podrían configurar los delitos de enriqueci- pectivamente.
miento ilícito, desbalance y otros, como indicó ex-
presamente en su denuncia, que resultaban gra- IV.CUESTIÓN JURÍDICA EN DEBATE
ves en mérito a la calidad de servidores públicos En el presente caso, la cuestión jurídica en de-
que tenían los demandantes, habiéndose limita- bate consiste en: a) Determinar los alcances del
do solo a exponer los cargos en los que se habían artículo 1982 del Código Civil; y b) Establecer si
desempeñado los accionantes y la relación de se ha configurado el ejercicio regular de un dere-
sus bienes muebles (vehículos) e inmuebles que cho que determinaría la inexistencia del factor de
habían adquirido, lo que no denota indicios ra- atribución.
zonables para justificar interponer una denuncia
penal por los delitos señalados, respaldando ello, V.FUNDAMENTOS DE ESTA SALA SU-
la decisión de la Fiscalía de la Nación al no for- PREMA
malizar investigación contra los demandantes, lo Primero.- El artículo 1982 del Código Civil pres-
que evidencia que no existían “motivos razona- cribe: “Corresponde exigir indemnización de
bles ni atendibles” para iniciar un proceso penal, daños y perjuicios contra quien, a sabiendas de
infiriéndose de ello, que no existió un actuar di- la falsedad de la imputación o de motivación ra-
ligente por parte del demandado, ya que previa- zonable, denuncia ante autoridad competente a
mente a interponer su denuncia, debió analizar y alguna persona, atribuyéndole la comisión de un
revisar los antecedentes laborales de los deman- hecho punible”.
dantes, información con la que contaba en mérito
a su cargo, como los ingresos que percibieron por Segundo.- La referida norma alude a la llama-
cada cargo asumido, el tiempo de servicios con da responsabilidad por hecho calumnioso y se
la que contaban dentro de la institución regional presenta, como de las expresiones de la norma
que dirigía, esto es, más de treinta años, lo que se advierte, cuando: (i) hay conocimiento de la
le hubiera permitido determinar que no existía falsedad de la denuncia, lo que importa dolo en
razón justificada para denunciarlos, máxime, si el actuar del agente; o (ii) cuando no hay motivo
nunca se indicó que existió alguna conducta irre- razonable para dicha imputación, lo que significa
gular por su parte, o si con anterioridad fueron que el agente obró con imprudencia al formular
sometidos a procedimientos de control interno o la denuncia. Se trata, pues, de dos supuestos dis-
que se les haya denunciado, como para presumir tintos.
que tuvieron antes, alguna conducta indebida en
el cumplimiento de sus funciones, quedando así Tercero.- Los demandantes han referido que
desvirtuados los agravios referidos a que el de- la actitud del demandado ha sido una dolosa,
mandado actuó de acuerdo a derecho. señalando que ella se constituiría por haberlo
denunciado ante la Fiscalía por el delito de en-
III.RECURSO DE CASACIÓN riquecimiento ilícito con “mala fe y deseo de ven-

53
Magazín Jurisprudencial Civil
SUPUESTOS DE LA RES-
PONSABILIDAD POR HECHO
CALUMNIOSO
La referida norma alude a la
llamada responsabilidad por
hecho calumnioso y se pre-
senta, como de las expresio-
nes de la norma se advierte,
cuando: (i) hay conocimiento
de la falsedad de la denuncia,
lo que importa dolo en el ac-
tuar del agente; o (ii) cuando
no hay motivo razonable para
dicha imputación, lo que sig-
nifica que el agente obró con
imprudencia al formular la de-
nuncia. Se trata, pues, de dos
supuestos distintos. (F. 2)
ganza”, habiendo informado falsamente de los
emolumentos que percibían. Por consiguiente, es
el contenido de esta denuncia la que debe exa-
minarse.
Cuarto.- Conforme se advierte de la página
ciento ochenta, la denuncia presentada fue con-
tra los demandantes por enriquecimiento ilícito.
Allí se solicitaba se inicien los actos de investiga-
ción para acreditar el referido delito imputándose
que: (i) El demandante había manejado fondos
públicos; (ii) La demandante se había encargado
de la emisión de licencias de conducir; y (iii) Los
demandantes poseían diversos bienes.
Quinto.- Si bien la Disposición Fiscal N° 06 (pá-
gina trei nta y ocho) concluye no haber mérito
para formalizar y continuar investigación prepa-
ratoria, no es menos cierto que la propia entidad
fiscal consideró necesario evaluar el pedido del
demandado y realizar las investigaciones concer-
nientes al patrimonio de los demandantes, sin
que en ella se indique en ningún momento que
se trata de una denuncia arbitraria.
54
CAS. N° 3318-2017 PIURA
Sexto.- Hay que reparar aquí que los servidores
públicos, según el Decreto Legislativo N° 276, ar-
tículo 21, tienen las siguientes obligaciones: “a)
Cumplir personal y diligentemente los deberes
que impone el servicio público; b) Salvaguardar
los intereses del Estado y emplear austeramente
los recursos públicos; c) Concurrir puntualmente
y observar los horarios establecidos; d) Conocer
y exhaustivamente las labores del cargo y capa-
citarse para un mejor desempeño; e) Observar
buen trato y lealtad hacia el público en general,
hacia los superiores y compañeros de trabajo; f)
Guardar absoluta reserva en los asuntos que re-
vistan tal carácter, aún después de haber cesado
en el cargo; g) Informar a la superioridad de los
actos delictivos o de inmoralidad cometidos en
el ejercicio de la función pública; y h) Las demás
que le señalen las leyes o el reglamento” (el sub-
rayado es nuestro). Y es, en esa perspectiva, que
se presentó una denuncia para fines de investiga-
ción fiscal.
Sétimo.- De otro lado, los clásicos elementos de
la responsabilidad civil son la antijuricidad, el fac-
tor de atribución, el nexo causal y el daño, de lo
que sigue que ante la inexistencia de uno de di-
chos elementos no hay lugar a indemnización al-
guna. En el presente caso, lo antijurídico, esto es,
aquella conducta que se opone al ordenamiento
jurídico, no se presenta, dada la disposición legal
enumerada en esta sentencia y estando a que los
demandantes ocuparon cargos públicos de alta
responsabilidad y que poseerían cantidad consi-
derable de bienes muebles (vehículos con inscrip-
ción vehicular N° A3O002-LIMA, SAB2826-Piu-
ra , PB1346-Piura y PIL548-Piura) e inmuebles
(Partida N° 00001754, fic ha 2342; Partida N°
000019444, ficha 32777; Partida N° 00024848,
ficha 40669; Partida N° 11093026; Partida N°
00012499, ficha 25249 y Parti da N° 00019444,
ficha 21777).
Octavo.- En efecto, el artículo 1971 del Códi-
go Civil de manera expresa prescribe: “No hay
responsabilidad: 1. En el ejercicio regular de un
derecho”. ¿Cuál es este ejercicio? Aquél que se
ajusta a las reglas del ordenamiento. Así se ha di-
cho: “el que viola un derecho ajeno en el ejercicio
de su propio derecho no actúa antijurídicamente
y, por consiguiente, ninguna responsabilidad le
incumbe por los quebrantos que pueda causar
CAS. N° 3318-2017 PIURA Magazín Jurisprudencial Civil

mandantes hayan sufrido un daño, pero se trata

de un daño permitido, de la misma forma que la
sentencia de un juez que ordena un desalojo o la
formalización de la denuncia de parte del Minis-
FUNDAMENTO DESTACADO
terio Público son también conductas que generan
daño, pero no indemnización alguna. Señalar lo
En efecto, el artículo 1971 del contrario significaría sostener que todas las de-
Código Civil de manera expre- nuncias penales que acaben con absolución aca-
sa prescribe: “No hay respon- rrearían necesariamente el deber de indemnizar.
sabilidad: 1. En el ejercicio Ello no es así porque no se castiga la denuncia en
sí misma, sino la irresponsabilidad al efectuar o
regular de un derecho”. ¿Cuál
la negligencia al realizarla, y eso es lo que no ha
es este ejercicio? Aquél que acontecido en el presente caso, pues la denuncia
se ajusta a las reglas del or- formulada se basó en datos que merecían inves-
denamiento. Así se ha dicho: tigación.
“el que viola un derecho aje-
VI.DECISIÓN
no en el ejercicio de su propio
Por estos fundamentos y aplicación del artículo
derecho no actúa antijurídi- 396 del Código Procesal Civil: Declararon FUN-
camente y, por consiguiente, DADO el recurso de casación interpuesto por
ninguna responsabilidad le in- los demandados Gobierno Regional de Piura re-
cumbe por los quebrantos que presentado por su Procuradora Pública y James
pueda causar ”, y también: Crox Coronado Torres (escritos obrantes en las
páginas seiscientos cincuenta y cuatro y seiscien-
“Si el titular de un derecho lo
tos setenta y ocho); en consecuencia, CASA-
ejerce regularmente dentro de RON la sentencia de vista de fecha doce de junio
las pautas que señala la ley y de dos mil diecisiete (página seiscientos treinta y
sin contrariar los fines y lími- uno) dictada por la Segunda Sala Civil de la Cor-
tes señalados en la norma ci- te Superior de Justicia de Piura, que confirma la
sentencia apelada, que declaró fundada en parte
tada, y a causa de ello causa
la demanda; actuando en sede de instancia: RE-
a otro un perjuicio, no existe VOCARON la sentencia de primera instancia de
deber alguno de repararlo. El fecha tres de enero de dos mil diecisiete (página
daño está justificado y no hay quinientos veinticinco), REFORMÁNDOLA de-
responsabilidad para quien lo clararon infundada la demanda sobre indemni-
causó. (F. 8) zación por denuncia calumniosa; y DISPUSIE-
RON la publicación de la presente resolución en
el Diario Oficial “El Peruano”, conforme a ley; en
los seguidos por José García Morán y Gladys An-
gélica Echevarría de García, sobre indemnización
”[1], y también: “Si el titular de un derecho lo ejer- por denuncia calumniosa; y los devolvieron.
ce regularmente dentro de las pautas que señala Interviniendo como ponente el señor Juez Supre-
la ley y sin contrariar los fines y límites señalados mo Calderón Puertas.
en la norma citada, y a causa de ello causa a otro SS.
un perjuicio, no existe deber alguno de repararlo. TÁVARA CÓRDOVA
El daño está justificado y no hay responsabilidad HURTADO REYES
para quien lo causó[2] ”. HUAMANÍ LLAMAS
SALAZAR LIZÁRRAGA
Noveno.- Por consiguiente, es posible que los de- CALDERÓN PUERTAS

1 Diez-Picazo, Luis. Derecho de daños. Civitas, Madrid, 2000, p. 303.

2  Bustamante Alsina, Jorge. Teoría general de la responsabilidad civil. Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1986,
p. 140.
55
Magazín Jurisprudencial Civil CAS. N° 3318-2017 PIURA

ORDEN LÓGICO DE LA SENTENCIA

HECHO DERECHO CONCLUSIÓN

Refieren los recurren- Artículo 1971 inciso 1 Por consiguiente, es posi-

tes que son servidores del Código Civil ble que los demandantes
públicos nombrados de hayan sufrido un daño,
carrera en la Dirección pero se trata de un daño
Regional de Transpor- permitido, de la misma
tes de Piura, cada uno forma que la sentencia
con más de treinta años de un juez que ordena
de servicios prestados al un desalojo o la forma-
Estado, siendo el deman- lización de la denuncia
dado James Crox Coro- de parte del Ministerio
nado Torres, director de Público son también con-
dicha entidad y su supe- ductas que generan daño,
rior jerárquico, a quien pero no indemnización
denunciaron penalmente alguna.
por los presuntos delitos
de abuso de autoridad y
omisión de deberes fun-
cionales en defensa de
sus derechos laborales
en los meses de abril y
octubre del año dos mil
doce; siendo que el de-
mandado, en represalia
y con sed de vengan-
za, con dolo y ejercicio
abusivo del derecho, así
como con premeditación
y mala fe, con la finali-
dad de intimidarlos, los
denunció falsa e irrazo-
nablemente con fecha ca-
torce de diciembre de dos
mil doce por el delito de
enriquecimiento ilícito,
involucrando a toda su
familia, entre ellas a una
menor de edad, a quien
también se hizo extensi-
vo el grave daño moral
ocasionado.

56
CAS. N° 4261-2017 CUSCO Magazín Jurisprudencial Civil

07 LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA

DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA
CAS. Nº 4261-2017- CUSCO
MATERIA: INTERDICTO DE RECOBRAR

EN LOS PROCESOS DE INTERDICTO SE PROTEGE

A LA POSESIÓN COMO HECHO, Y EN EL CASO EN
CONCRETO, SE PUDO COMPROBAR QUE EL DE-
MANDANTE ESTUVO EN POSESIÓN DEL BIEN AN-
TES DEL DESPOJO
RAZÓN DE LA DECISIÓN

“
Del recuento de la inspección judicial antedicha, se pone en evidencia dos puntos, i) el
primero de ellos, es el contenido en el punto cuarto del acta de inspección judicial, el
mismo da cuenta que en el inmueble sub litis, se aprecia la construcción de un galpón de
once metros de largo, por cinco de ancho, con lo cual, se confirma la versión del deman-
dante al momento de postular la demanda, en el sentido que durante siete años conse-
cutivos estuvo en posesión del inmueble, donde construyó galpones para la crianza de pollos.
Además, el segundo punto ii) es que la diligencia de inspección judicial, pone en evidencia la
existencia de una construcción reciente, que no supera los cuatros meses de construcción, de lo
cual se puede colegir que los demandados procedieron a desarmar el techo construido y a re-
tirar los parantes y vigas que sostenían el galpón, con el único objetivo de despojarlos del bien
sub litis; y que de manera posterior a dicho evento, acaecido entre el veintisiete y veintiocho de
junio de dos mil trece, los demandados procedieron a realizar una construcción reciente.” (F. 4)

VISTA la causa, en audiencia pública realizada II.- ANTECEDENTES

en la fecha y producida la votación correspon-
diente, emite la siguiente sentencia:
I.- ASUNTO
Viene a conocimiento de esta Suprema Sala el
recurso de casación interpuesto por los deman-
dados Hernán Umeres Serrano y Luz Marina
Palomino Chávez, en contra de la sentencia de
vista contenida en la resolución número cuaren-
ta y dos de fecha nueve de agosto de dos mil
diecisiete que revoca la sentencia de primera ins-
tancia, que declaró infundada la demanda; y re-
formándola, declara fundada la demanda sobre
interdicto de recobrar y ordena que debe repo-
nerse al demandante el derecho de posesión del
bien ubicado en el lote de terreno F-8, manzana
F, de la calle Naranjal de la Asociación Pro Vi-
vienda Mandor – Maranura, de la provincia de
Convención.
2.1.- DE LA DEMANDA:
Máximo Jaime Valle Acuña dentro de los argu-
mentos de la demanda, hace referencia que es
posesionario del lote de terreno signado con el
N° 08, manzana F, calle Naranjal, de la Asocia-
ción Pro Vivienda de Mandor, donde realizó una
construcción en todo el área de 250m², a base
de maderamen, tijerales de fierro y calaminas,
por lo que, en el año dos mil once ha construido
galpones para la crianza de pollos, añade, que el
referido bien cuenta con luz y agua a su nombre.
Además, indica que accedió a la posesión del
bien sub litis por intermedio de los demandados,
quienes adquirieron dichos lotes de los esposos
German Sinchi Challco y Zenobia Juárez de Sin-
chi, el cinco de octubre de dos mil cinco, con
el dinero que el demandante le proporcionó a
los demandados, en vista que son parientes es-
pirituales, por haber bautizado a su hijo Wilson

57
Magazín Jurisprudencial Civil
Umeres Palomino, por ello, desde dicha fecha ha
venido poseyendo el lote materia de autos, que
por falta del servicio de agua no se pudo reali-
zar construcción alguna, habiéndose realizado la
misma después que la Municipalidad Distrital de
Maranura realizó la obra de Saneamiento Básico
General en el año dos mil once.
Así también, señala que cuando se ha constituido
a su lote de terreno se dio con la sorpresa que los
demandados los días veintisiete y veintinueve de
junio de dos mil trece, habían desarmado todo el
techo, botando las calaminas a la calle, y que los
parantes o vigas lo han extraído utilizando combo
para la cimentación de material noble.
Finalmente, precisa que los demandados le han
privado su derecho de posesión, uso y disfrute del
lote de terreno antes indicado, además que han
derrumbado toda su construcción, causándole
daños y perjuicios que estima en la suma de S/
20,000.00, o en su defecto solicita la intervención
de dos peritos para la valorización de la construc-
ción destruida por los demandados.
2.2.- CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA
Y RECORRIDO DEL EXPEDIENTE
Se aprecia de los extremos de la contestación de
la demanda que los emplazados hacen referencia
a que todos los pobladores del sector de Man-
dor en forma organizativa decidieron formar la
Asociación Pro Vivienda Mandor, en el año mil
novecientos ochenta y siete, aproximadamen-
te hace treinta y siete años; y que hace más de
veinte años, tienen cuatro lotes de terreno con las
siguientes designaciones lote F-4, F-5, F-8 y F-9,
que a la fecha se encuentran en posesión del re-
currente, por tanto, les sorprende las afirmaciones
realizadas por el demandante cuando alega que
es posesionario del lote N° F-8 hace más de siete
años.
Además, señala que es completamente falso los
hechos alegados por el demandante, ya que ini-
cialmente pensó en vender uno de los lotes de te-
rreno, y que es mentira que el demandante haya
estado en posesión de alguno de los lotes, agrega,
que es falso que se haya realizado mejoras y que
se le esté impidiendo el disfrute de una inversión
que haya podido realizar, ya que nunca fue po-
sesionario.
58
CAS. N° 4261-2017 CUSCO
Por otro lado, precisa que el demandante inicio
un proceso de usurpación en contra de los posee-
dores logrando que estos reconozcan su derecho
a una compensación económica y logrando que
el Juzgado le restituya el inmueble, proceso tra-
mitado ante el Juzgado de Investigación Prepara-
toria de Maranura.
2.3.- PUNTOS CONTROVERTIDOS:
Se fijaron los siguientes:
1.La posesión previa del demandante sobre la
fracción del lote de terreno signado con el núme-
ro 8, manzana F, calle Naranjal de la Asociación
Pro Vivienda de Mandor.
2.La privación en la posesión del actor por parte
de los demandados sobre la fracción del lote de
terreno signado con el Nº 8, manzana F, calle Na-
ranjal de la Asociación Pro Vivienda de Mandor.
3.El pago de indemnización de daños y perjui-
cios ocasionados a la demandante de parte de los
demandados, su nexo de causalidad y quantum
indemnizatorio.
2.4.- SENTENCIA DE PRIMERA INSTAN-
CIA:
La sentencia de primera instancia declara infun-
dada la demanda sobre interdicto de recobrar,
precisando lo siguiente:
Señala que, en el caso de autos, el demandan-
te no ha acreditado de manera suficiente haber
estado en posesión del lote Nº 8, manzana F, de
la Asociación Pro Vivienda Mandor, antes de los
actos de despojo de la posesión realizado por los
demandados; además, refiere que tampoco ha
probado cuáles son los actos posesorios realiza-
dos al interior del lote de terreno materia de litis.
Asimismo, los medios probatorios ofrecidos por
el demandante, como los recibos de luz y foto-
grafías no acreditan la posesión alegada por el
demandante; además, en la inspección judicial
llevada a cabo en el lote sub litis, no se acreditó
que el demandante haya introducido mejoras y
que haya estado en posesión de dicho lote; por lo
que, no habiéndose probado que el demandante
haya poseído el bien inmueble materia de litis, no
es posible atribuir los actos posesorios de la mis-
ma a los demandados, quienes no han perdido
CAS. N° 4261-2017 CUSCO Magazín Jurisprudencial Civil

la posesión del lote sub litis a favor del deman- truirlos; siendo esta aseveración es verosímil, por
dante, razones por las cuales declara infundada cuanto esta corroborada con el acta de consta-
la demanda. tación policial (folios sesenta y dos) y fedateada
por el Juez de Paz del Distrito de Maranura, de
2.5.- SENTENCIA DE SEGUNDA INSTAN- fecha veintinueve de abril de dos mil trece, fecha
CIA: cercana a la realización de los hechos que fueron
La sentencia de vista revoca la sentencia de pri- los días veintisiete y veintiocho de junio.
mera instancia, que declaró infundada la deman-
da; y reformándola la declara fundada, bajo los De igual forma, respaldándose además con las
siguientes fundamentos: fotografías de folios once a quince, el Colegiado
Superior llega a establecer que el demandante se
Señala como fundamento que con los recibos de encontraba en posesión y que también fue des-
luz y con el certificado otorgado por los miembros pojado de la misma, pues al haberse destruido y
del Concejo de la Administración de la Asocia- extraído los fierros y calaminas de dicho predio y
ción Pro Vivienda de Mandor, se deja colegir que entrando en posesión de la misma, se habría pro-
el demandante se encontraba en posesión del lote ducido el despojo, concluyendo que se ha pro-
materia de recobrar, por cuanto, acreditan el uso ducido la intromisión de los demandados, en el
de energía eléctrica o por lo menos su instalación. inmueble ubicado en lote de terreno F-8 -ubicado
Se suma a ello, la certificación antes mencionada en la manzana F- de la calle Naranjal, de la Aso-
de fecha treinta de julio de dos mil trece, que si ciación Pro-Vivienda Mandor - Maranura, de la
bien, es posterior a los hechos de desarmado de Provincia de la Convención de posesión del de-
las construcciones dentro del predio, empero, di- mandante, consideraciones por las cuales revo-
cha certificación, señala que el demandante reali- cando la apelada, declara fundada la demanda.
zó construcciones para la crianza de pollo. Siendo
ello así, se puede determinar la posesión, no sin III.- RECURSO DE CASACIÓN:
antes mencionar que la prueba medular, en este
tipo de proceso, es la inspección ocular, donde el Los demandados promueven recurso de casa-
Juez percibe in situ, si existieron actos posesorios ción, el cual ha sido declarado procedente por
antes de acontecido los hechos de desposesión. esta Sala Suprema a través del auto calificatorio
de fecha veintiuno de marzo de dos mil diecio-
En relación a la inspección judicial, se puede de- cho, en virtud a las siguientes causales:
terminar que, si bien, existen construcciones an-
tiguas; sin embargo también ha mencionado que “Infracción normativa de los artículos 598, 600,
existen otras construcciones de data reciente. De 603, 604 del Código Procesal Civil y de los artí-
lo que se puede colegir que, producido del des- culos 920, 921 y 923 del Código Civil” (sic), se-
pojo, estas fueron construidas con posterioridad, ñalan que el juez de primera instancia ha evalua-
cabe mencionar que los demandantes indican do en forma objetiva las pruebas aportadas por
que los demandados incursionaron al predio en los justiciables, en ese sentido, alegan que según
fechas veintisiete y veintiocho de junio de dos mil la norma del artículo 603 del Código Procesal
trece, y el Juez indica que esa construcción es de Civil, el interdicto de recobrar, procede cuando
dos a tres años de antigüedad (inspección), y la el poseedor es despojado de su posesión, siem-
dicha inspección es llevada a cabo el día dos de pre que no haya mediado proceso previo. Sin
mayo de dos mil dieciséis; entonces, se puede co- embargo, si se prueba que el despojo ocurrió en
legir que lo manifestado por el actor corresponde el ejercicio del derecho contenido en el artículo
al hecho de que después del despojo se produjo 920 del Código Civil, la demanda será declara-
las construcciones (recientes). da improcedente. Asimismo, precisa que según
el artículo 600 del Código Procesal Civil, “(…)
Precisa que, el demandante manifiesta que las los medios probatorios deben estar referidos, ex-
construcciones que tenía en el terreno (F-8), con- clusivamente a probar la posesión y el acto per-
sistentes en el armando de calaminas con tijerales turbatorio o desposesorio o su ausencia”. Por tal
de fierro, con cimientos de material noble, fueron motivo, refieren que el demandante debe probar
extraídos del terreno, utilizando combo para des- la posesión previa sobre el lote de terreno materia

59
Magazín Jurisprudencial Civil
del proceso, empero, indican que en el presente
caso, el actor no ha acreditado en forma suficien-
te que él haya estado en posesión del lote N° 08,
de l a Manzana F de la Asociación Pro Vivienda
Mandor, por el contrario, señalan que ellos si han
demostrado con absoluta claridad la posesión,
continúa, permanente y pacífica, porque aparte
de ser propietarios por más de veinte años, tam-
bién ejercen la posesión permanente. Del mismo
modo, manifiestan que el demandante sustenta
su posesión con el certificado otorgado por el
Teniente Gobernador del Sector de Mandor, del
distrito de Maranura, Señor Hermogenes Hancco
Cáceres que obra a fojas seis, documento que fue
tachado y declarado por el juzgado sin valor pro-
batorio alguno, ya que fue declarada fundada la
tacha por resolución número veinticuatro, debido
a ello, señalan que la Sala Superior le da valor
probatorio al certificado otorgado por el Concejo
de la Administración de la Asociación Pro Vivien-
da de Mandor, de fecha treinta de julio de dos mil
trece, empero, precisan que aquél documento es
apócrifo porque de su contenido se puede apre-
ciar que no es un certificado de posesión propia-
mente dicho, sino su contenido sesgado y mani-
pulado porque hace constar que el demandante
construyó en el lote materia de litis, es decir es
una constatación del predio más no de posesión.
Igualmente, refieren que del resto de los medios
probatorios, como son los recibos de servicios y
fotografías, no acreditan la posesión del deman-
dante, añaden, que al contestar la demanda han
presentado los verdaderos certificados de pose-
sión lo cuales obran a fojas ciento treinta, ciento
treinta y cuatro a ciento treinta y siete, y que estos
documentos reflejan la verdad real que ostentan
la posesión del bien materia de litis, todo lo cual
lo corroboran con las declaraciones de sus testi-
gos reales y no contratados, por lo que, señalan
que de sus declaraciones se puede advertir con
claridad que son uniformes y existe verosimilitud
de sus versiones y que no son contradictorias,
pues reconocen que los emplazados tiene la po-
sesión permanente del de terreno sub litis, y de
tres lotes más, ya que son propietarios, y que el
demandante nunca ha ejercido la posesión. De
otro lado, manifiestan que el Ad quem no ha con-
trastado las pruebas ofrecidas por el demandante
como el certificado de posesión otorgado por los
Directivos de la mencionada Asociación, ya que
al respecto refieren que el Colegiado Superior ha-
cen un calificativo de dicho documento, es decir,
60
CAS. N° 4261-2017 CUSCO
LA DEFENSA POSESORIA
En primer orden, es importante
destacar como premisas generales
que nuestro Código Civil organiza
la defensa posesoria en un siste-
ma doble, por un lado tenemos la
defensa extrajudicial y por el otro
la defensa privada, la primera de
las nombradas está contenida en
lo dispuesto en el artículo 920 del
Código Civil, donde el poseedor
está facultado para repeler la fuer-
za empleada en su contra y reco-
brar de manera directa el bien del
cual fue desposeído; por otro lado,
tenemos la defensa posesoria, la
cual se materializa a través de las
acciones posesorias y los interdic-
tos, tal como lo prevé el artículo
921 del Código Civil. (F. 2)
no se trata de un certificado de posesión sino de
un seudo documento que solo describe lo que le
indica el actor. Por último, indican que la propia
afirmación del actor es extremadamente absurda,
debido a que afirma que dicho lote de terreno
es de propiedad de los demandados por haberlo
adquirido de su anterior propietario a título one-
roso, y que se le ha proporcionado dinero para
dicha compra, lo cual no es cierto.
Adicional a lo anterior, este Supremo Tribunal de-
claró la procedencia excepcional por infracción al
artículo 139, incisos 3 y 5, de la Constitución Po-
lítica del Perú.
IV.- MATERIA JURIDICA EN DEBATE
CAS. N° 4261-2017 CUSCO Magazín Jurisprudencial Civil

La materia jurídica en discusión se centra en exa-

minar si la sentencia dictadas por la instancias de
mérito ha incurrido en infracción normativa de
los artículos 598, 600, 603, 604 del Código Pro- OBJETO DEL INTERDICTO
cesal Civil y de los artículos 920, 921 y 923 del
Código Civil; así como infracción al artículo 139,
Para efectos de la emisión de la
incisos 3 y 5, de la Constitución Política del Perú.
presente ejecutoria, es necesa-
V.- FUNDAMENTO DE ESTA SALA SUPRE- rio señalar que el objetivo funda-
MA mental de los interdictos es lograr
proteger la posesión en sí misma,
PRIMERO.- Es menester precisar que el recur- evitando perturbaciones y despo-
so de casación es un medio de impugnación ex-
jos injustificados, con la finalidad
traordinario que permite ejercer el control de las
decisiones jurisdiccionales, con la finalidad de ga- de evitar que las personas hagan
rantizar la correcta aplicación e interpretación del justicia por su propia mano y de
derecho objetivo y la unificación de la jurispru- esa manera mantener la paz social,
dencia nacional de la Corte Suprema de Justicia; derroteros que son de vital impor-
así como, determinar si en dichas decisiones han
tancia para el desarrollo del tema
infringido o no las normas que garantizan el debi-
do proceso, traducido en el respeto de los princi- en concreto. (F. 2)
pios que lo regulan.

SEGUNDO: En primer orden, es importante

destacar como premisas generales que nuestro
Código Civil organiza la defensa posesoria en un TERCERO: Dicho ello, e ingresando al tema de
sistema doble, por un lado tenemos la defensa fondo, se aprecia de los actuados que la denuncia
extrajudicial y por el otro la defensa privada, la formulada en el recurso de casación está destina-
primera de las nombradas está contenida en lo da a cuestionar los extremos de la sentencia de
dispuesto en el artículo 920 del Código Civil, vista, donde la Sala Superior revocando la sen-
donde el poseedor está facultado para repeler la tencia de primer grado, decide declarar fundada
fuerza empleada en su contra y recobrar de ma- la demanda interpuesta por el demandante.
nera directa el bien del cual fue desposeído; por
otro lado, tenemos la defensa posesoria, la cual Al respecto como primer extremo, el recurrente
se materializa a través de las acciones posesorias señala que el actor no habría acreditado de ma-
y los interdictos, tal como lo prevé el artículo 921nera suficiente haber estado en posesión del lote
del Código Civil [1]. N° 8, manzana F, de la Asociación Pro Vivienda
Mandor, en relación a ello, se aprecia de los ac-
Para efectos de la emisión de la presente ejecu- tuados que la pretensión efectuada por el deman-
toria, es necesario señalar que el objetivo fun- dante está sustentada en i) el recibo de luz que
damental de los interdictos es lograr proteger la se aprecia fojas cuatro y cinco, el mismo que se
posesión en sí misma, evitando perturbaciones encuentra a nombre del demandante Máximo
y despojos injustificados, con la finalidad de evi- Jaime Valle Acuña, el cual revela un primer indi-
tar que las personas hagan justicia por su propia cio que, ciertamente, el demandante ha ejercido
mano y de esa manera mantener la paz social, la posesión del bien sub litis, y como resultado
derroteros que son de vital importancia para el de dicha posesión, ha realizado los trámites perti-
desarrollo del tema en concreto. nentes para la obtención del servicio de luz; ade-
más, tenemos, ii) la certificación expedida por los

1 Artículo 921 del Código Civil: Defensa posesoria judicial.

Todo posesor de muebles inscritos y de inmuebles puede utilizar las acciones posesorias y los interdictos.
Si su posesión es de más de un año (…)

61
Magazín Jurisprudencial Civil CAS. N° 4261-2017 CUSCO

miembros del Concejo de la Administración Pro crianza de los pollos, generando un alto grado de
Vivienda de Mandor, documento que fue meri- certeza que el demandante, ciertamente, estuvo
tuado en la sentencia de vista, y que el casacio- en posesión del lote sub litis, no constituyendo
nista denuncia indicando que dicha valoración es un hecho que lo invalide, el que dicha constancia
lesiva a sus intereses, por cuanto, el mencionado de posesión, además, han dado fe en relación a
documento fue materia de tacha, la misma que la construcción de “media agua” realizada por el
fue declarada infundada; al respecto, y conforme demandante, ya que ambos extremos no son in-
a la revisión de los actuados, tenemos que me- compatibles, sino confluyen, evidenciándose en
diante resolución número veinticuatro, que obra el referido documento, que se han consignado
a fojas doscientos diecisiete, se aprecia que, el detalles en relación a la posesión y a la construc-
Ad quem ha declarado fundada la tacha contra ción efectuada por el demandante en el predio.
el certificado emitido por el teniente Goberna-
dor de Mandor, Hermógenes Hancco Cáceres, CUARTO: Ahora bien, en este punto, es necesa-
que obra a fojas seis, declarando que el mismo rio hacer referencia a la diligencia de inspección
no tiene valor probatorio alguno y además, de- judicial[2] , la misma que se llevó a cabo el día dos
clara INFUNDADA la tacha contra el certificado de mayo de dos mil dieciséis, que obra de fojas
de posesión emitido por la junta directiva de la doscientos treinta y siete a doscientos cuarenta y
Asociación Pro Vivienda Mandor que obra a fo- tres, donde el Ad quem deja constancia a diversas
jas quince. Siendo ello así, y considerando que observaciones, las cuales servirán para efectos
dentro de la sentencia de vista se ha procedido de determinar el fondo del asunto en el presente
a la compulsa de este último medio probatorio, caso; así se aprecia de fojas doscientos treinta y
se aprecia con meridiana claridad que el mismo siete, que se hace referencia a lo siguiente:
goza de pleno valor probatorio, por cuanto la ta-
cha deducida en su contra fue declarada infun- “Segundo: Se hace constar que el lote materia
dada; en consecuencia, se aprecia que el docu- de inspección, el frontis tiene un cerco de mate-
mento en referencia, expedido por los Miembros rial noble de bloqueta con columna de cemento
del Concejo de administración de la Asociación en todo el frontis y en la parte central una puer-
Provivienda de Mandor, dejan constancia que (fs. ta metálica de aproximadamente 1.20 de ancho
quince) “… NOS CONSTA por haber observado por 2.30 m. de altura, el cerco también tiene la
una CONSTRUCCIÓN DE MEDIA AGUA para misma altura, el cimiento también es de piedra y
crianza de pollos de material de fierro, madera- concreto.
men y techote calaminas, en el LOTE SIGNADO
con el Nº 8 de la Manzana F de la calle Naranjal Asimismo se hace constar que aparte del muro
de la Asociación Pro Vivienda Mandor, la misma del frontis que tiene una data reciente de aproxi-
que ha sido destruida…” (sic). madamente un año, el interior del lote no cuenta
con cerco de colindancia propio con ninguno de
En ese orden de ideas, este Supremo Tribunal, los colindantes, mientras que si se aprecia hacia el
considera que este medio probatorio refuerza cardinal sur, el muro de colindancia realizado por
los fundamentos facticos alegados por el de- el colindante (…) que tiene una antigüedad supe-
mandante, en el sentido que desde hace varios rior a los cuatro años de bloquetas y cementos en
años consecutivos, viene ocupando el lote de los 25 m. de colindancia con una altura aproxi-
terreno signado con el N º 8, manzana F, de la mada de 2 metros; hacia el fondo no consta muro
calle Naranjal, toda vez que dicha certificación de colindancia es más se accede a dicho lote de
emitida por el Concejo de Administración de la colindancia directamente del lote inspeccionado
Asociación, ha sido suscrita, no solo por el Pre- por un pasadizo de cemento y gradas de 2 pasos
sidente, sino además, por el Secretario, Tesorera hacia el centro del lote, por el lado (norte) oeste
y el Vocal de la misma, lo cual vislumbra mayor tampoco tiene cerco propio pero existe una pared
solvencia a lo consignado en dicho documento, de aprox. 20m. de largo con una puerta de ma-
en el sentido que a los suscribientes les consta la dera de acceso, y es una construcción de galpón
construcción realizada por el demandante para la de media agua de material de adobe con techo

2 La cual aun cuando tiene partes ininteligible se entiende en su contenido, de lo cual se deja constancia
por las citas que se harán de su contenido.
62
CAS. N° 4261-2017 CUSCO Magazín Jurisprudencial Civil

de calamina cuya espalda da al lote materia de existencia de una construcción reciente, que no
inspección; mientras hacia el cardinal oeste con supera los cuatros meses de construcción, de lo
aprox. 5 m. no existe cerco y se puede acceder al cual se puede colegir que los demandados pro-
mismo por el lote de inspección. cedieron a desarmar el techo construido y a re-
tirar los parantes y vigas que sostenían el galpón,
tercero: Al interior del lote en la parte del fondo con el único objetivo de despojarlos del bien sub
hacia el extremo nor-este, se aprecia la construc- litis; y que de manera posterior a dicho evento,
ción de una habitación de adobe, con techa de acaecido entre el veintisiete y veintiocho de junio
calamina de data antigua de aprox. 30 años, y de dos mil trece, los demandados procedieron a
tiene un área de 4.50 de frontis por 5.00 m. de realizar una construcción reciente.
largo aprox. utilizado por los demandados como
cocina, y hay en la parte más alta respecto al in- QUINTO: Dicho lo anterior, este Supremo Tri-
terior del lote. bunal concluye que los extremos de la sentencia
de vista y la valoración probatoria, efectuada en
A continuación de dicha construcción y hacia el ella, guardan correspondencia con la pruebas in-
cardinal sur cuenta la construcción de un piso corporadas al interior del proceso y las diligencias
de una habitación de 5mt. de ancho por 6 m. de efectuadas, no apreciándose en su contenido que
largo, construido en cemento pulido y tiene y dos se haya producido la infracción normativa alega-
medio de bloqueta como cerco que da hacia el da, siendo así, resulta necesario reforzar la pre-
interior del terreno y hacia la colindancia con el misa inicial, en el sentido que en los procesos de
lote del fondo tiene una construcción de 4 hileras interdicto se protege a la posesión como hecho,
de bloquetas, que se ha techado con calaminas y en el caso en concreto, se pudo comprobar a
de latones que el resto de ha forrado con rafia partir de la prueba actuada que el demandante
arpillera cerrando los tres costados faltantes que estuvo en posesión del bien antes del despojo y
se utilizan, como habitación. Asimismo, se hace que fue despojado por la parte demandada, de la
constar que es una construcción reciente de apro- posesión del bien inmueble; por lo que la deci-
ximadamente 4 meses y que se encuentra en pro- sión del Ad quem, al revocar la decisión inicial y
ceso de secado”. (sic). amparar la pretensión interdictal, deviene en una
decisión que concuerda con la premisa norma-
Del recuento de la inspección judicial antedicha, tiva contenida en el artículo 921[3] del Código
se pone en evidencia dos puntos, i) el primero de Civil y el artículo 600[4] del Código Procesal Civil
ellos, es el contenido en el punto cuarto del acta y con la prueba actuada, consideraciones por las
de inspección judicial, el mismo da cuenta que cuales esta Sala Suprema inclina su decisión en
en el inmueble sub litis, se aprecia la construcción el sentido que la casación interpuesta debe ser
de un galpón de once metros de largo, por cinco declarada infundada.
de ancho, con lo cual, se confirma la versión del
demandante al momento de postular la deman- VI.DECISIÓN:
da, en el sentido que durante siete años conse-
cutivos estuvo en posesión del inmueble, donde Por estos fundamentos, y en aplicación del artí-
construyó galpones para la crianza de pollos. culo 397 del Código Procesal Civil, esta Suprema
Sala Civil Permanente, declara:
Además, el segundo punto ii) es que la diligen-
cia de inspección judicial, pone en evidencia la A)INFUNDADO el recurso de casación inter-

3 Artículo 921.- Defensa Judicial : Acciones e interdictos posesorios.-

Todo poseedor de muebles inscritos y de inmuebles puede utilizar las acciones posesorias los interdictos.
Si su posesión es de más de un año puede rechazar los interdictos que se promuevan contra él.

4 Artículo 600.- Requisitos y anexos.- Además de lo previsto en el artículo 548º, en la demanda deben ex-
presarse necesariamente los hechos en que consiste el agravio y la época en que se realizaron.
Los medios probatorios deben estar referidos, exclusivamente, a probar la posesión y el acto perturbatorio
o desposesorio o su ausencia.

63
Magazín Jurisprudencial Civil CAS. N° 4261-2017 CUSCO

puesto por los demandados

Hernán Umeres Serrano y Luz Marina Palomi-
no Chávez; en consecuencia NO CASARON la
sentencia de segunda instancia de fecha nueve
de agosto de dos mil diecisiete, expedida por la
Sala Mixta Descentralizada de la provincia de La
Convención del Cusco.

B)DISPUSIERON la publicación de la presente

resolución en el Diario Oficial “El Peruano”, bajo
responsabilidad; y los devolvieron; en los segui-
dos por Máximo Jaime Valle Acuña, en contra de
Hernán Umeres Serrano y Luz Marina Palomino
Chávez, sobre interdicto de recobrar. Interviene
la señora Juez Supremo Céspedes Cabala por
vacaciones del señor Calderón Puertas; siendo
ponente el señor Juez Supremo Hurtado Reyes.
SS.
TÁVARA CÓRDOVA
HURTADO REYES
HUAMANÍ LLAMAS
SALAZAR LIZÁRRAGA
CÉSPEDES CABALA

64
CAS. N° 4261-2017 CUSCO
ORDEN LÓGICO DE LA SENTENCIA
HECHO
Máximo Jaime Valle Acu- Artículo 921 del Código Este Supremo Tribunal
ña dentro de los argu- Civil
mentos de la demanda,
hace referencia que es
posesionario del lote de
terreno signado con el N°
08, manzana F, calle Na-
ranjal, de la Asociación
Pro Vivienda de Man-
dor, donde realizó una
construcción en todo el
área de 250m², a base
de maderamen, tijerales
de fierro y calaminas, por
lo que, en el año dos mil
once ha construido gal-
pones para la crianza de
pollos, añade, que el re-
ferido bien cuenta con luz
y agua a su nombre.
Señala que cuando se
ha constituido a su lote
de terreno se dio con la
sorpresa que los deman-
dados los días veintisiete
y veintinueve de junio
de dos mil trece, habían
desarmado todo el techo,
botando las calaminas a
la calle, y que los paran-
tes o vigas lo han extraído
utilizando combo para la
cimentación de material
noble.
Magazín Jurisprudencial Civil
DERECHO CONCLUSIÓN
concluye que los extremos
de la sentencia de vista y
la valoración probatoria,
efectuada en ella, guar-
dan correspondencia con
la pruebas incorporadas al
interior del proceso y las
diligencias efectuadas, no
apreciándose en su conte-
nido que se haya produci-
do la infracción normativa
alegada, siendo así, resulta
necesario reforzar la pre-
misa inicial, en el sentido
que en los procesos de
interdicto se protege a la
posesión como hecho, y
en el caso en concreto, se
pudo comprobar a partir
de la prueba actuada que
el demandante estuvo en
posesión del bien antes del
despojo y que fue despoja-
do por la parte demanda-
da, de la posesión del bien
inmueble.
65
Magazín Jurisprudencial Civil CAS. N° 4498-2017 LIMA ESTE

08 LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA

DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA
CAS. N° 4498 - 2017 LIMA ESTE
MATERIA: Nulidad de Acta de Junta General

EL JUEZ TIENE LA FACULTAD DE CALIFICAR JURÍDI-

CAMENTE LOS HECHOS EXPUESTOS POR LAS PAR-
TES, SIEMPRE Y CUANDO NO IMPLIQUE LA MODIFI-
CACIÓN O ALTERACIÓN DE LOS HECHOS.
RAZÓN DE LA DECISIÓN

“
La precisión hecha por la Sala de mérito guarda coherencia con lo dispuesto en el artí-
culo 163 de la Ley General de Sociedades, que establece que la duración del directorio
es señalada por el estatuto, por un período determinado que no será mayor de tres años
ni menor de uno; precepto normativo que guarda coherencia con lo establecido en el
artículo décimo cuarto del Estatuto de la Empresa de Transportes Luis Banchero Rossi
S.A., que la sociedad tiene un directorio cuya duración será de dos años. (fojas 11 – tomo II
-cuaderno de medida cautelar). (F. 10)

VISTA la causa N° 4498-2017, en audiencia
pública de la fecha y producida la votación
con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia:
I. MATERIA DEL RECURSO
Se trata del recurso de casación interpuesto
por el codemandante Fabián Fretel Guerra
(fojas 1436), contra la sentencia de vista de
05 de julio de 2017 (fojas 1364), en el extre-
mo que revoca la sentencia apelada de 01 de
junio de 2016
(fojas 1001), y reformándola ordenaron resti-
tuir a los directores elegidos en la Junta Ge-
neral de Accionistas de 18 de agosto de 2012,
teniendo como única función la de convocar y
elegir a una nueva directiva de la Empresa de
Transportes Luis Banchero Rossi, en un plazo
no mayor a veinte días hábiles.
II. ANTECEDENTES
1. DEMANDA
Por escrito de 31 de marzo de 2015 (fojas
161), Enrique Eduardo Córdova Navarro,
Fabián Fretel Guerra, Nemesio Aliano Ven-
tocilla, Walter Antonio Huaccho Guillermo y
César Raúl Rojas Huaccho, demandan como:
Primera pretensión principal:
La nulidad del Acta de Junta General de Ac-
cionistas de 13 de febrero de 2015, en la que
aparece que se removió a los miembros del
Directorio y Gerente General, y se eligió a
Walter Edgar Ingaruca Tabra, Demetrio Mal-
donado Huaccha, Vicente Johnny Yngaruca-
Tabra, Raúl Gonzalo Toribio Palacín, Daniel
Cristóbal Calderón, e Hilda Soledad Zarate
Simeón, que aparecen como Directores Titu-
lares, y como Directores Suplentes a Silvestre
Meliano Aranibar López, Fortunato Choque-
chanca Hualpa y Edgar Jesús Veliz Chinchilla,
así como a Walter Edgar Ingaruca Tabra como
Gerente General.
Segunda pretensión principal:
La nulidad de la inscripción del Acta de 13
de febrero de 2015, que corre inscrita en el
asiento N° 00025 de la Partida N° 00 786829,
de la Zona Registral N° IX - Oficina Registral
Lima de la Superintendenc ia Nacional de los
Registros Públicos - SUNARP. Tercera pre-
tensión principal:
la nulidad del Acta de Directorio de 12 de
marzo de 2015 que corre inscrita en el asiento
N° 00026 de la Partida N° 00786829, de l a
Zona Registral N° IX - Oficina Registral Lima
de la Superintendencia Nacional de los Regis-
tros Públicos - SUNARP, en la que se nombró
como Presidente del Directorio a Demetrio

66
CAS. N° 4498-2017 LIMA ESTE Magazín Jurisprudencial Civil

Maldonado Huaccha. Enrique Eduardo Córdova Navarro, han sido

falsificadas.
Cuarta pretensión principal:
La nulidad de cualquier otra inscripción que 1.3. En mérito al acta falsificada los accionan-
se realice en la Partida N° 00786829, de la tes Walter Edgar Ingaruca Tabra, Demetrio
Zona Registral N° IX - Oficina Regi stral Lima Maldonado Huaccha, Vicente Johnny Yn-
de la Superintendencia Nacional de los Regis- garuca Tabra, Raúl Gonzalo Toribio Palacín,
tros Públicos - SUNARP, que sea solicitada por Daniel Cristóbal Calderón e Hilda Soledad
Walter Edgar Ingaruca Tabra, Demetrio Mal- Zárate Simeón, aparecen como directores ti-
donado Huaccha, Vicente Johnny Yngaruca tulares; mientras que Silvestre Meliano Arani-
Tabra, Raúl Gonzalo Toribio Palacín, Daniel bar López, Fortunato Choquechanca Hualpa y
Cristóbal Calderón e Hilda Soledad Zarate Edgar Jesús Veliz Chinchilla, como directores
Simeón, a Silvestre Meliano Aranibar López, suplentes; a su vez Walter Edgar Ingaruca Ta-
Fortunato Choquechanca Hualpa y Edgar Je- bra, aparece además como Gerente General.
sús Veliz Chinchilla, que aparecen nombrados 1.4. En la falsificación del acta también par-
en el Acta de Junta General de Accionistas de ticiparon otros accionistas, los señores César
13 de febrero de 2015. Pretensión accesoria: Rolando Ingaruca Tabra, Jesús Nicolás Arani-
Se restituya en sus funciones a los Directores bar Caballero, Alejandro García Tami, Arturo
elegidos en la Junta General de Accionistas de Marticorena Yarupaita y Julio Nolasco Arani-
18 de agosto de 2012, hasta que se realice la bar Caballero, quienes suscribieron el Acta de
Junta General de Accionistas en la que se elija Junta General de Accionistas de 13 de febrero
a los nuevos Directores de la Sociedad, con de 2015, a sabiendas que dicha junta no se
excepción de los directores Juan Dávalos Jáu- había realizado jamás y que todo era ilegal y
regui y Edgar Veliz Chinchilla que han renun- fabricado con fines ilícitos.
ciado y de Raúl Gonzalo Toribio Palacín que
ha participado en la falsificación del Acta de 1.5. La inscripción del Acta de Junta General
Junta General de 13 de febrero de 2015, cuya de Accionistas de 13 de febrero de 2015 en los
nulidad están demandando. Señala como fun- Registros Públicos siguió un proceso de ejecu-
damentos de hecho: ción que se inició con la falsificación de una
carta poder, en la que el Gerente General de la
1.1. El 14 de marzo de 2015, en forma violen- sociedad Enrique Eduardo Córdova Navarro
ta los accionistas Walter Edgar Ingaruca Tá- se dirige al diario Oficial El Peruano y solicita
bra, Demetrio Maldonado Huaccha, Vicente que el 30 de enero de 2015 se publique en
Johnny Yngaruca Tabra, Raúl Gonzalo Toribio el diario la Convocatoria a Junta General de
Palacín, Daniel Cristóbal Calderón, Hilda So- Accionistas; sin embargo, la referida carta y la
ledad Zárate Simeón, Silvestre Meliano Arani- firma de Enrique Eduardo Córdova Navarro
bar López, Fortunato Choquechanca Hualpa son falsas, esa carta falsificada fue presentada
y Edgar Jesús Veliz Chinchilla, ingresaron a el 28 de enero de 2015 por Manuel Benjamín
las oficinas administrativas de la Empresa de Collazos Huamán.
Transportes Luis Banchero Rossi S.A., sito en
la Manzana F, Lote 6, Anexo 22, Jicamarca - 1.6. El 12 de febrero de 2014, Manuel Ben-
San Antonio, provincia de Huarochirí. jamín Collazos Huamán se apersonó a la Co-
misaría PNP de Monserrate y formuló una
1.2. Desde esa fecha vienen ejerciendo de he- denuncia afirmando haber perdido el libro
cho funciones administrativas, económicas y de actas de la Junta de Accionistas N° 04, de
financieras, en base a una inscripción que han propiedad de la Empresa Luis Banchero Rossi
logrado realizar en la Partida N° 00786829 del S.A.; tal denuncia es falsa no solo porque el
Registro de Personas Jurídicas de la Oficina referido libro obra en poder de los demandan-
Registral N° IX Sede Lima de la SUNARP; para tes, sino porque a esa persona nunca se le ha-
cuyo e fecto han falsificado el Acta de Junta bía entregado el libro de actas, ni ninguna otra
General de Accionistas de 13 de febrero de documentación porque nunca trabajó para la
2015 y otros documentos en las que las firmas empresa, ni prestó servicio alguno.
y huellas digitales del Presidente de Directorio
Fabián Fretel Guerra y del Gerente General 1.7. Julio Arturo Rivera Aquino tramitó ante

67
Magazín Jurisprudencial Civil CAS. N° 4498-2017 LIMA ESTE

la Notaría Loayza Bellido la apertura del Li- da con lo que solicitaron y lograron inscribir-
bro de Actas de Junta General de Accionis- se como Directores y Gerente General en los
tas N° 05 de la Empresa Luis Banchero Rossi Registros Públicos en el asiento C00025 de la
S.A., para cuyo propósito los demandados le Partida N° 00786829.
entregaron una carta poder en la que habían
falsificado la firma y huella digital de Eduardo 1.12. Posteriormente, el 12 de marzo de 2015
Córdova Navarro, Gerente General. los demandados Walter Edgar Ingaruca Ta-
bra, Demetrio Maldonado Huaccha, Vicente
1.8. Con esa carta logró el 13 de febrero de Johnny Ingaruca Tabra, Raúl Gonzalo Tori-
2015 que el notario certifique la apertura del bio Palacín, Daniel Cristóbal Calderón, e Hil-
Libro de Actas de Junta General de Accionis- da Soledad Zarate Simeón, nombraron como
tas N° 05; luego pegaron en el referido libro Presidente del directorio a Demetrio Maldona-
el acta falsa de Junta General de Accionistas do Huaccha, y para inscribir el nombramiento
que supuestamente se había realizado el 13 de efectuaron una denuncia señalando haber ex-
febrero de 2015, a las 8:00 de la mañana. traviado el libro de actas de sesión de Directo-
rio; lo cual también es falso, porque el referido
1.9. El 23 de febrero de 2015 lograron que libro obra en poder de los demandantes.
el notario de Lima Antonio del Pozo Valdez,
legalice como auténtica la firma y huella digi- 1.13. Al haber fraguado o fingido una Junta
tal que aparece en la declaración jurada en la General de Accionistas que nunca se realizó,
que supuestamente el Gerente General Enri- se ha incurrido en las causales de nulidad que
que Eduardo Córdova Navarro certificaba que señala el artículo 219 del Código Civil; y que
esta persona se había apersonado a su des- el Acta de Junta General de Accionistas de 13
pacho notarial y había legalizado su firma y de febrero de 2015, es nula de pleno derecho,
huella digital, lo cual es falso, no solo porque porque al haber sido falsificada no ha existido
Enrique Eduardo Córdova Navarro no concu- la manifestación de voluntad de los accionis-
rrió a la notaría en esa fecha, además la fir- tas reunidos en Junta General.
ma y huella digital no le pertenecía; se suma
a todo esto que en la referida notaría trabajan 2. DECLARACIÓN DE REBELDÍA DE
dos hijos del denunciado Demetrio Maldona- LOS DEMANDADOS
do Huaccha. Por resolución número trece del 07 de setiem-
bre de 2015 (fojas 526), se resuelve rechazar
1.10. El Notario Antonio del Pozo Valdez ha las contestaciones de demanda presentadas
incurrido en omisión dolosa respecto del cum- por los emplazados Empresa de Transportes
plimiento de sus funciones al haber legalizado Luis Banchero Rossi S.A., Demetrio Maldona-
como verdaderas la firma y huella digital que do Huaccha, Daniel Cristóbal Calderón, Hilda
le habían sido falsificadas a Enrique Eduardo Soledad Zarate Simeón y Edgar Jesús Veliz
Córdova Navarro, la acción ilícita que ha rea- Chinchilla; y se declara rebelde a los deman-
lizado el notario Del Pozo para consumar el dados Transportes Luis Banchero Rossi S.A.,
ilegal acto ha sido fundamental, de no haber Walter Edgar Ingaruca Tabra, Demetrio Mal-
certificado cómo ciertas las huellas y firma del donado Huaccha, Vicente Johnny Yngaruca
Gerente General, el acta de la Junta de 13 de Tabra, Raul Gonzalo Toribio Palacin, Daniel
febrero de 2015 que había sido falsificada, no Cristobal Calderón, Hilda Soledad Zarate Si-
se habría inscrito en los Registros Públicos, ni meón, Silvestre Meliano Aranibar López, For-
los demandados habrían podido inscribirse tunato Choquechanca Hualpa, Edgar Jesús
como miembros del directorio y Walter Edgar Veliz Chinchilla, Cesar Rolando Ingaruca Ta-
Ingaruca Tabra como Gerente General. bra, Jesús Nicolas Aranibar Caballero, Alejan-
dro Garcia Tami, Arturo Marticorena Yarupai-
1.11. Una vez que los demandados lograron ta y Julio Nolasco Aranibar Caballero.
tener en su poder la declaración jurada con
la firma y huella certificada, los demandados 3. FIJACIÓN DE PUNTOS CONTROVER-
solicitaron que el notario Forero les expida co- TIDOS
pia certificada del acta de Junta General de 13 Por resolución de 06 de enero de 2016 (fojas
de febrero de 2015 y de la Declaración Jura- 678), se fijaron los siguientes puntos contro-

68
CAS. N° 4498-2017 LIMA ESTE Magazín Jurisprudencial Civil

vertidos: que ha participado en la elaboración del Acta

de Junta General de 13 de febrero de 2015;
3.1. Determinar si el 13 de febrero de 2015 se con costas ni costos.
realizó la Junta General de Accionistas de la
Empresa de Transportes Luis Banchero Rossi Al considerar que:
S.A. 4.1. En el presente caso se observa que a fojas
07 obra la copia de la carta de 28 de enero
3.2. Determinar si el Acta que contiene la Jun- de 2015, que habría sido remitida supuesta-
ta General de Accionistas de 13 de febrero de mente por el demandante, Gerente General
2015 ha sido falsificada y consecuentemente de la Empresa de Transportes Luis Banchero
seria nula la referida acta y las inscripciones Rossi S.A. Enrique Eduardo Córdova Navarro
en las partidas registrales correspondientes. a Editora Perú S.A., con la finalidad de que
publique el aviso para el día 30 de enero de
4. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA 2015, en la cual se convocaba a Juan General
El Segundo Juzgado Civil de San Juan de Lu- de Accionistas para el 13 de febrero de 2015 a
rigancho de la Corte Superior de Justicia de fojas 9 corre el aviso de convocatoria.
Lima Este, por resolución de 01 de junio de
2016 (fojas 1001), declara fundada la deman- 4.2. Sin embargo, en el Cuaderno de Medida
da en todos sus extremos; en consecuencia: i) Cautelar - Expediente N° 013482015, en el
Nula el Acta de Junta General de Accionistas Dictamen Pericial de Grafotecnia N° 181 /2015
de 13 de febrero de 2015; ii) Nula la inscrip- emitido por la Oficina de Criminalística de la
ción del Acta de 13 de febrero de 2015, ins- Dirección de Investigación Criminal de la Po-
crita en el Asiento N° 0025 de la Partida N° licía Nacional del Perú, el 23 de julio de 2015
00786829 de la Zona Registral N° IX - Oficina (fojas 968), se concluye que: “La autógrafa
Registral de Lima de la Superintendencia Na- atribuida a la persona de Enrique Eduardo
cional de los Registros Públicos - SUNARP; iii) Córdova Navarro, que aparece graficada so-
Nula la inscripción del Acta de Directorio de bre la Carta dirigida a los señores Editora Perú
12 de marzo de 2015 que corre inscrita en el S.A., de fecha «Lima, 28 de enero de 2015»
Asiento N° 00026 de la Partida N° 00786829, mediante el cual solicita publicar en el Diario
d e la Zona Registral N° IX - Oficina Regis- Oficial El Peruano el Aviso de Convocatoria a
tral de la SUNARP, en la que se nombró como la Junta General de Accionistas; proviene de
Presidente del Directorio Demetrio Maldona- diferente puño gráfico al de su titular; es decir,
do Huaccha; iv) Nula cualquier otra inscrip- ES FALSIFICADA”.
ción que se realice o se haya realizado en la
Partida N° 007 86829, de la Zona Registral 4.3. Igualmente, en el mismo Dictamen Peri-
N° IX - Oficina Registral Lima de la SUNARP, cial de Grafotecnia N° 181/2015 de 23 de julio
que se a solicitada o haya sido solicitada por de 2015 (fojas 968), se concluye que: “La fir-
Walter Edgar Ingaruca Tabra, Demetrio Mal- ma atribuida a la persona de Enrique Eduardo
donado Huaccha, Vicente Johnny Yngaruca Córdova Navarro, que aparece graficada so-
Tabra, Raúl Gonzalo Toribio Palacín, Daniel bre la Carta Poder dirigida al SEÑOR NOTA-
Cristóbal Calderón, Hilda Soledad Zarate Si- RIO PUBLICO de fecha «Lima, 11 de febrero
meón, Silvestre Meliano Araníbar López, For- de 2015» mediante el cual otorga poder al Sr.
tunato Choquechanca Hualpa y Edgar Jesús Julito Arturo Rivera Aquino identificado con
Veliz Chinchilla, que aparecen nombrados en DNI N° 41933188 a fin de po der legalizar el
el Acta de Junta General de Accionistas de 13 Libro N° 5 de la Junta de Accionistas; provie-
de febrero de 2015. Asimismo, ordena que se ne de diferente puño gráfico al de su titular; es
restituya en sus funciones a los directores ele- decir, ES FALSIFICADA”.
gidos en la Junta General de Accionistas de
18 de agosto de 2012, hasta que se realice la 4.4. En consecuencia, habiéndose demostra-
Junta General de Accionistas en la que se eli- do pericialmente lo expuesto, el
ja a los nuevos directores de la sociedad, con Gerente General de la Empresa de Transpor-
excepción de los directores Juan Dávalos Jáu- tes Luis Banchero Rossi S.A., Enrique Eduar-
regui y Edgar Jesús Veliz Chinchilla que han do Córdova Navarro, no remitió la Carta de
renunciado y de Raúl Gonzalo Toribio Palacín 28 de enero de 2015 a Editora Perú para que

69
Magazín Jurisprudencial Civil CAS. N° 4498-2017 LIMA ESTE

realice las publicaciones de la convocatoria a que en este acto se adjunta”.

Junta General de Accionistas de 13 de febrero
de 2015; dicha carta con la firma falsificada 4.9. Resulta evidente que al darse por perdido
constituye un acto ilícito. el Libro de Actas N° 05 ya no es posible que
las autoridades judiciales ordenen la realiza-
4.5. Tampoco otorgó la carta poder de 11 de ción de las pericias grafo técnicas y dactilos-
febrero de 2015 a la persona de Julio Arturo cópicas de las firmas y huellas digitales de los
Rivera Aquino para que legalice el Libro de demandantes Enrique Eduardo Córdova Na-
Actas N° 05; ni remitió dicha carta al notario varro y Fabián Fretel Guerra que aparecen en
público; la firma que aparece en dicha carta esa acta y que fueron falsificadas.
fue falsificada, hecho que constituye un acto
ilícito. 4.10. Se ha determinado que el Libro de Actas
N° 04 de la Empresa de Transportes Luis Ban-
4.6. Estos hechos comprobadamente ilícitos chero Rossi S.A. en realidad no se extravió; la
tenían como propósito simular una Junta Ge- denuncia por pérdida de libro de actas N° 04
neral de Accionistas de 13 de febrero de 2015, realizada por M anuel Benjamín Collazos Hua-
lo que conlleva a la nulidad de la referida Acta mán ante la Comisaría PNP de Monserrate re-
de la Junta General de Accionistas de 13 de sulta ser falsa. Dicha denuncia falsa constituye
febrero de 2015, en estricta aplicación de lo un acto ilícito.
dispuesto en el artículo 38 de la Ley General
de Sociedades, que sanciona con nulidad los 4.11. No se pudo determinar mediante dic-
acuerdos societarios adoptados con omisión tamen pericial las firmas y huellas de los ac-
de las formalidades de publicidad prescritas y cionantes que aparecen consignados en el
contrarios a las leyes de que interesan al orden Libro de Actas Nº 05; sin embargo, habién-
público o a las buenas costumbres. dose determinado fehacientemente que el
Gerente General Enrique Eduardo Córdova
4.7. Los demandantes Enrique Eduardo Cór- Navarro no autorizó ni remitió carta a Editora
dova Navarro y Fabián Fretel Guerra, niegan Perú S.A. para que realice las publicaciones y
rotundamente haber participado en la Junta convoque a Junta General de Accionistas; y
General de Accionistas de 13 de febrero de tampoco autorizó ni otorgó carta poder a una
2015; como medio de prueba ofrecieron la tercera persona para que legalice el Libro de
exhibición que debía realizar Demetrio Mal- Actas N° 05, y que la Junta General de Ac-
donado Huaccha que actualmente funge de cionistas se anotó y consignó en un Libro de
Presidente del Directorio con el Libro de Actas Actas no autorizado para su legalización por
N° 05 de Junta General de Accionistas de la el Gerente General dado que existía el Libro
Empresa Luis Banchero Rossi S.A., en la que de Actas N° 04; es de concluir que los citados
aparece el acta cuestionada, a fin de que se actores no estuvieron presentes en la supuesta
realice la pericia respecto de la firma y huella Junta General de Accionistas de 13 de febrero
digital que aparece en la Declaración Jurada de 2015; consecuentemente, no existe mani-
que corre en el folio 8 del referido libro. festación de voluntad de dichas personas en la
referida junta, por tanto, la cuestionada Junta
4.8. Sin embargo, extrañamente, el día de la General de Accionistas de 13 de febrero de
audiencia de pruebas convocada por el des- 2015 resulta nula conforme a lo previsto en el
pacho para el 29 de marzo de 2016, en que el numeral 1) del artículo 219 del Código Civil,
codemandado Demetrio Maldonado Huaccha en concordancia con lo previsto en el artículo
debía exhibir el Libro de Actas N° 05, respon- 150 de la Ley General de Sociedades.
dió que dicho libro de actas también se le ha-
bía perdido y que había realizado la denuncia 5. FUNDAMENTOS DE LA APELACIÓN
policial por tal hecho, como se observa del La parte demandante Empresa de Transpor-
acta de audiencia de pruebas (fojas 815). Así, tes Luis Banchero Rossi S.A., interpone recur-
se dejó constancia de lo siguiente: “En este so de apelación el 13 de junio de 2016 (fojas
estado el demandado Demetrio Maldonado 1039), contra la sentencia de primera instancia
Huaccha manifiesta que el libro de actas N°05 que declara fundada la demanda en todos sus
fue extraviado conforme a la denuncia policial extremos, alegando: i) El Juez, para estimar

70
CAS. N° 4498-2017 LIMA ESTE
la demanda, ampara sus fundamentos y razo-
namiento en un Dictamen Pericial emitido por
la Oficina de Criminalística de la Dirección de
Investigación Criminal de la Policía Nacional
del Perú; pero, lo que el juzgador oculta es que
este dictamen corresponde a una denuncia pe-
nal de parte. ii) Oculta, también, que no existe
formalización de denuncia ante juzgado penal,
es decir, el Dictamen Pericial en referencia se
encuentra dentro de una investigación policial
preliminar y no se ha obtenido de proceso ju-
dicial. Por ello, no puede el juzgador ampa-
rarse en un dictamen que recién viene sien-
do evaluado en una investigación, no puede
considerarse como prueba plena dentro de un
proceso civil. iii) Asimismo, el juzgador soslaya
el real contexto del Dictamen Pericial cuando
omite valorar la apreciación criminalística en
cuanto consigna “con relación a las muestras
incriminadas materia de requerimiento peri-
cial, detalladas en el punto D, corresponden a
copias certificadas en blanco y negro; este tipo
de reproducciones presentan algunos inconve-
nientes de orden técnico criminalístico para la
realización de los exámenes periciales de au-
tenticidad o falsedad de firmas” y que “res-
pecto a las muestras genuinas de comparación
de las referidas personas, la misma que será
ratificada y/o ampliada a la presentación de
los instrumentos originales”. Todo ello, deter-
minaría una motivación “aparente” realizada
por el juzgador y en consecuencia la nulidad
de la sentencia. iv) Se excluye la respuesta que
da el perito Carlos Arturo Córdova Agurto en
la Investigación Policial signada como Ingre-
so N° 323-2015, donde indica que lo vertido
en el punto G de la Apreciación Criminalís-
tica del Dictamen, es una opinión que no es
una conclusión donde: “(…) se advierte que
presentan discordancias gráficas de aspecto
morfoestructural y grafointrínseco, respecto a
las muestras genuinas de comparación de las
referidas personas (…)” de Enrique Eduardo
Córdova Navarro y Fabián Pretel Guerra con
lo cual se incurre también en una motivación
aparente. v) Respecto a que el Libro de Ac-
tas N° 04 no se perdió en reali dad sino éste
se encontraba en poder de los demandantes,
de acuerdo a la certificación notarial de fojas
794 del Cuaderno Cautelar, el juzgado no ha
verificado la autenticidad de las firmas y sellos
de dicha certificación en la medida que difiere
con otra certificación notarial realizada ante la
misma notaría respecto al Documento Nacio-
Magazín Jurisprudencial Civil
nal de Identidad del Gerente Walter Ingaruca
Tabra. vi) No fue el día 29 de marzo de 2016,
fecha del día de la audiencia, en el que Deme-
trio Maldonado Huaccha indicó que el Libro
de Acta N° 05 se había extraviado, sino que la
denuncia de la pérdida del Libro de Actas N°
05 que fue realizada el 06 de abril de 2015, tal
como se verifica de la copia certificada que en
el mismo día de la audiencia se hizo entrega
al juzgador y consta en el acta respectiva. vii)
La orden emitida por el juez para restituir en
sus funciones a los directores elegidos en la
Junta General de Accionistas de 18 de agosto
de 2012, hasta que se realice la Junta General
de Accionistas en la que se elija a los nuevos
directores de la sociedad, trasgrede el contrato
social de la empresa que se encuentra contem-
plado en sus estatutos, ya que la vigencia de
la Directiva que presidiera Eduardo Córdova
Navarro culminó en agosto de 2014.
6. SENTENCIA DE VISTA
La Sala Civil Descentralizada Permanente de
San Juan de Lurigancho de la Corte Superior
de Justicia de Lima Este, por sentencia de vis-
ta de 05 de julio de 2017 (fojas 1364), confir-
mó la sentencia apelada que declara fundada
en todos sus extremos la demanda; en con-
secuencia: i) Nula el Acta de Junta General
de Accionistas de 13 de febrero de 2015; ii)
Nula la inscripción del Acta de 13 de febrero
de 2015, inscrita en el Asiento N° 0025 de la
Partida N° 00786829 de la Zona Registral N°
IX - Oficina Regis tral de Lima de la Superin-
tendencia Nacional de los Registros Públicos
- SUNARP; iii) Nula la inscripción del Acta de
Directorio de 12 de marzo de 2015 que corre
inscrita en el Asiento N° 00026 de la Partida N°
00786829, de l a Zona Registral N° IX - Oficina
Registral de la SUNARP, en la que se nombró
como Presidente del Directorio Demetrio Mal-
donado Huaccha; iv) Nula cualquier otra ins-
cripción que se realice o se haya realizado en
la Partida N° 007 86829, de la Zona Registral
N° IX - Oficina Registral Lima de la SUNARP,
que se a solicitada o haya sido solicitada por
Walter Edgar Ingaruca Tabra, Demetrio Mal-
donado Huaccha, Vicente Johnny Yngaruca
Tabra, Raúl Gonzalo Toribio Palacín, Daniel
Cristóbal Calderón, Hilda Soledad Zarate Si-
meón, Silvestre Meliano Araníbar López, For-
tunato Choquechanca Hualpa y Edgar Jesús
Veliz Chinchilla, que aparecen nombrados en
el Acta de Junta General de Accionistas de 13
71
Magazín Jurisprudencial Civil
de febrero de 2015. Revocaron la sentencia
en el extremo que ordena se restituya en sus
funciones a los directores elegidos en la Jun-
ta General de Accionistas de 18 de agosto de
2012 hasta que se realice la Junta General de
Accionistas en la que se elija a los nuevos di-
rectores de la sociedad, con excepción de los
directores Juan Dávalos Jáuregui y Edgar Je-
sús Veliz Chinchilla que han renunciado y de
Raúl Gonzalo Toribio Palacin que ha partici-
pado en la elaboración del Acta de Junta Ge-
neral de 13 de febrero de 2015. Reformándo-
la: Ordenaron restituir a los directores elegidos
en la Junta General de Accionistas de 18 de
agosto de 2012 - teniendo como única función
la de convocar y elegir a una nueva Directiva
de la Empresa de Transportes Luis Banchero
Rossi, la cual deberá realizarse en un plazo no
mayor a veinte días hábiles, contados desde
la notificación de la presente sentencia; y los
devolvieron; al considerar que:
6.1. Se ha demostrado suficientemente que
la firma de Enrique Eduardo Córdova Nava-
rro consignada en la carta de 28 de enero de
2015, es falsificada; consecuentemente, resul-
ta imposible suponer que dicha persona, en su
calidad de Gerente General de la Empresa de
Transportes Luis Banchero Rossi S.A., ordenó
realizar publicación alguna de convocatoria a
Junta General de Accionistas para el 13 de fe-
brero de 2015, esto es, nunca hubo una con-
vocatoria legítima ni legal para la realización
de dicha Junta General de Accionistas.
6.2. En consecuencia, no era legalmente via-
ble que el 13 de febrero de 2015 se lleve a
cabo la Junta General de Accionistas. En ese
contexto, el Colegiado considera acertada la
decisión del juez de restituir a los ex directivos
de la Empresa de Transportes Luis Banchero
Rossi S.A.
6.3. Sin embargo, debe precisarse que dicha
restitución sólo debe tener como único objeto
que los ex directivos convoquen a una nueva
Junta General de Accionistas ciñéndose al es-
tatuto interno de la empresa; no debe confun-
dirse esta medida con una restitución plena y
vitalicia de las funciones de los ex directivos
pues ello soslayaría la voluntad de los asocia-
dos plasmada en sus normas estatutarias; lo
que se procura es reparar y encaminar una co-
rrecta transferencia de mandatos acorde con
el estatuto de la sociedad.
72
CAS. N° 4498-2017 LIMA ESTE
6.4. Si bien el juzgador tiene facultades dis-
crecionales en sus decisiones, también es de
advertir que cuando el órgano jurisdiccional
administra justicia, está obligado a observar
los principios, derechos y garantías que la ley
establece como límites del ejercicio de las fun-
ciones asignadas; al respecto el artículo 163
de la Ley General de Sociedades en cuanto a
la duración del Directorio indica que: “El esta-
tuto señala la duración del directorio por pe-
riodos determinados, no mayores de tres años
ni menos de uno”.
6.5. En el caso particular de autos, según el
artículo 14 del Estatuto de la
Empresa de Transportes Luis Banchero Rossi
S.A. (fojas 10 del Tomo II del
Cuaderno de Medida Cautelar) la directiva
que presidiera Eduardo Córdova Navarro
tuvo una duración de dos años, por lo que no
debe prolongarse más allá de lo establecido
estatutariamente.
III. CAUSAL POR LA QUE SE DECLARÓ
PROCEDENTE EL RECURSO DE CASA-
CIÓN
Esta Suprema Sala, por resolución de 30 de
octubre de 2017 (fojas 82 del cuaderno de ca-
sación), ha declarado la procedencia del re-
curso por las siguientes causales:
Infracción normativa del artículo VII del Título
Preliminar del Código Procesal Civil. Sostiene
que la incongruencia radica en que, por un
lado se afirma que los demandados han falsi-
ficado el Acta de Junta General de Accionistas
de 13 de febrero de 2015 y que por tanto el
acta con el que vienen usurpando los cargos
de Directores y Gerente General es nulo de
pleno derecho, así como es nula la inscripción
de esa acta en los Registros Públicos; mien-
tras que por otro lado, al no restituir en todas
sus funciones a los Directores elegidos en la
Junta General de 18 de agosto de 2012, está
permitiendo que los demandados que han fal-
sificado el Acta de la Junta General de Accio-
nistas y que vienen usurpando los cargos de
Directores y Gerente General continúen en el
ejercicio del cargo hasta que se elija un nuevo
Directorio, puesto que la única función que
tendría el Directorio elegido en el 2012, es la
de convocar a una Junta General de Accio-
nistas para elegir una nueva directiva. Si en
la sentencia se declara la nulidad del Acta de
CAS. N° 4498-2017 LIMA ESTE
Junta General de Accionistas de 13 de febre-
ro de 2015, confirma que se le debe reputar
como si nunca hubiera existido y que por ende
no ha generado ni puede generar efectos vá-
lidos para el futuro; no se explica cuál es la
razón, por la cual la Sala Superior ha dispues-
to que los demandados que han falsificado
el acta, continúen administrando la empresa
hasta que se elija una nueva directiva; pues
lo que correspondía en concordancia con lo
resuelto era ordenar la restitución plena (en
todas sus facultades) en el cargo de Directores
así como restituir al Gerente General que fue
elegido por este Directorio y que “destituido”
mediante el acta falsificada de 13 de febrero
de 2015. La sentencia de vista incurre en el
error de calificar de “ex directivos” a los de-
mandantes que han sido elegidos en la Junta
General de 18 de agosto de 2012 y que por
tanto, si se ha declarado nula el Acta de la
Junta General de Accionistas de 13 de febrero
de 2015 por estar falsificada, lo natural es que
los miembros del directorio elegidos en el 2012
sigan teniendo la calidad de directores y no se
les califique de ex directivos; máxime si el ar-
tículo 163 de la Ley General de Sociedades,
señala en su tercer párrafo que el período del
directorio termina al resolver la junta general
sobre los estados financieros de su último ejer-
cicio y elegir al nuevo directorio, pero el direc-
torio continúa en funciones, aunque hubiese
concluido su período, mientras no se produzca
nueva elección. La Sala Superior afirma que
no restituye en sus funciones al directorio ele-
gido el 18 de agosto de 2012, para no permitir
una restitución plena y vitalicia de los ex direc-
tivos; sin embargo olvida que la convocatoria
a una nueva Junta General de Accionistas no
ha sido materia del petitorio ni esta pretensión
ha sido formulada por los demandados quie-
nes no han formulado reconvención alguna,
por lo que ha resuelto en forma extra petita;
máxime cuando la Ley General de Sociedades
establece el procedimiento legal para solicitar
la convocatoria a Junta General de Accionis-
tas.
IV. MATERIA JURÍDICA EN DEBATE
La cuestión jurídica objeto de control en sede
casatoria consiste en determinar si la senten-
cia de vista ha sido emitida infringiendo lo dis-
puesto en el artículo VII del Título Preliminar
del Código Procesal Civil, al restituir a los di-
rectores elegidos en la Junta General de Ac-
Magazín Jurisprudencial Civil
“IURA NOVIT CURIA”
El citado artículo VII del Título
Preliminar del cuerpo normativo
procesal, tiene su antecedente en
el artículo VII del Título Prelimi-
nar del Código Civil, que regula
el aforismo “iura novit curia” que
significa que el Tribunal conoce el
Derecho, es decir, los jueces deben
conocer el ordenamiento jurídico
con el fin de resolver los asuntos
que le sean planteados en el ejer-
cicio de la función. (F. 3)
cionistas de 18 de agosto de 2012, teniendo
como única función la de convocar y elegir a
una nueva directiva de la Empresa de Trans-
portes Luis Banchero Rossi S.A. en un plazo
perentorio.
V. FUNDAMENTOS DE ESTA SUPREMA
SALA
PRIMERO.- Constituye principio de la fun-
ción jurisdiccional, la observancia del debido
proceso y la tutela jurisdiccional que consagra
el inciso 3) del artículo 139 de la Constitución
Política del Perú; en igual sentido el artículo I
del Título Preliminar del Código Procesal Ci-
vil establece el derecho de toda persona a la
tutela jurisdiccional efectiva para el ejercicio o
defensa de sus derechos o intereses con suje-
ción a un debido proceso.
SEGUNDO.- Otro principio de la función
jurisdiccional es la motivación escrita de las
resoluciones en todas las instancias, tal como
lo dispone el inciso 5) del artículo 139 de la
Constitución Política del Perú, concordan-
te con el artículo 12 de la Ley Orgánica del
Poder Judicial; principio que además se en-
cuentra contenido en el inciso 3) del artículo
122 del Código Procesal Civil, según el cual,
las resoluciones judiciales deben contener los
73
Magazín Jurisprudencial Civil
LÍMITES AL “IURA NOVIT
CURIA”
Cuando se dice que el juez no pue-
de irse más allá del petitorio, debe
tenerse en cuenta que la aplicación
del aforismo no puede modificar
el objeto de la pretensión especi-
ficada por el titular del derecho,
ni tampoco incidir sobre la causa
petendi que sustenta dicha preten-
sión. Es necesario establecer que
el objeto o petitum lo constituye el
derecho que el demandante alega
en estricto dentro de la demanda,
mientras que la causa petendi está
referida a aquellos que suscita el
pedido constituyendo los funda-
mentos de hecho de la demanda,
esto es, la unidad fáctica en que
se apoya la reclamación del actor;
siendo ello así, se puede concluir
que el juez tiene la facultad de
calificar jurídicamente los hechos
expuestos por las partes, prescin-
diendo de la calificación efectuada
por ellas, siempre y cuando no im-
plique la modificación o alteración
de los hechos. (F. 5)
fundamentos de hecho que sustentan la deci-
sión y los respectivos de derecho con la cita
de la norma o normas aplicables en cada pun-
to según el mérito de lo actuado; motivación
que de acuerdo al inciso 4 de la precitada
norma procesal, debe incidir respecto de to-
dos los puntos controvertidos en el proceso,
no pudiendo el juzgador fundar su decisión en
1 MONROY GALVEZ, Juan. Temas de Derecho Procesal Civil, Lima: Stadium. 1987. Pág. 219.
74
CAS. N° 4498-2017 LIMA ESTE
hechos diversos de los que han sido alegados
por las partes conforme lo prevé el artículo VII
del Título Preliminar del Código Adjetivo.
TERCERO.- El citado artículo VII del Título
Preliminar del cuerpo normativo procesal, tie-
ne su antecedente en el artículo VII del Título
Preliminar del Código Civil, que regula el afo-
rismo “iura novit curia” que significa que el
Tribunal conoce el Derecho, es decir, los jueces
deben conocer el ordenamiento jurídico con el
fin de resolver los asuntos que le sean plantea-
dos en el ejercicio de la función. Monroy Gál-
vez considera que uno de los presupuestos de
aplicación de dicho aforismo, es el de errar en
la alegación del derecho, presupuesto de he-
cho para la aplicación del aforismo al derecho
objetivo consistente en la utilización incorrecta
de la norma jurídica aplicable a la pretensión
en disputa, exigiendo al juez su intervención
para -en el fallo- citar correctamente la nor-
ma aplicable al caso que resuelve; igualmente
considera como otro postulado importante en
el tema, la invocación equivocada de la rela-
ción jurídica sustantiva, en el que se exige al
juez precisar en su decisión la verdadera na-
turaleza de la relación jurídica existente entre
las partes, enmendándose con ello el derecho
subjetivo deficientemente invocado [1] .
CUARTO.- La facultad del juez de adecuar la
calificación jurídica de la pretensión procesal
tiene un límite en el principio de congruen-
cia procesal, umbral normativo que delimita
el contenido de las resoluciones judiciales que
deben proferirse de acuerdo con el sentido y
alcance de las peticiones formuladas por las
partes para que exista identidad entre lo re-
suelto y las pretensiones. Esta es la regla más
importante del juzgamiento, la correspon-
dencia que debe existir entre lo pretendido y
lo juzgado conocido como principio de con-
gruencia procesal.
QUINTO.- Cuando se dice que el juez no
puede irse más allá del petitorio, debe tenerse
en cuenta que la aplicación del aforismo no
puede modificar el objeto de la pretensión es-
pecificada por el titular del derecho, ni tampo-
co incidir sobre la causa petendi que sustenta
dicha pretensión. Es necesario establecer que
el objeto o petitum lo constituye el derecho
CAS. N° 4498-2017 LIMA ESTE Magazín Jurisprudencial Civil

que el demandante alega en estricto dentro elegidos en la Junta General de Accionistas de

de la demanda, mientras que la causa petendi 18 de agosto de 2012, hasta que se realice la
está referida a aquellos que suscita el pedido Junta General de Accionistas en la que se elija
constituyendo los fundamentos de hecho de la a los nuevos directores de la Sociedad, con las
demanda, esto es, la unidad fáctica en que se excepciones de los miembros allí citados. En-
apoya la reclamación del actor; siendo ello así, tonces, fijado los puntos controvertidos mate-
se puede concluir que el juez tiene la facultad ria de juzgamiento, se evaluaron y analizaron
de calificar jurídicamente los hechos expues- los hechos.
tos por las partes, prescindiendo de la califica- Siendo cuestionado en esta oportunidad el ex-
ción efectuada por ellas, siempre y cuando no tremo decidido por el Ad quem referido a la
implique la modificación o alteración de los pretensión accesoria.
hechos.
NOVENO.- Las instancias de mérito han esti-
SEXTO.- Por otro lado, el artículo 163 de la mado la demanda en todos sus extremos; sin
Ley General de Sociedades establece: “Dura- embargo, la Sala Superior hizo una precisión
ción del Directorio. El estatuto señala la dura- al revocar el extremo que ordena restituir en
ción del directorio por períodos determinados, sus funciones a los directivos elegidos en la
no mayores de tres años ni menores de uno. Junta General de Accionistas de 18 de agosto
Si el estatuto no señala plazo de duración se de 2012, hasta que se realice la
entiende que es por un año. El directorio se Junta General de Accionistas en la que se eli-
renueva totalmente al término de su período, ja a los nuevos directores de la Sociedad, sin
incluyendo a aquellos directores que fueron término; y reformándola ordenó restituirlos
designados para completar períodos. Los di- teniendo como única función la de convocar
rectores pueden ser reelegidos, salvo dispo- y elegir a una nueva directiva de la Empresa
sición contraria del estatuto. El período del de Transportes Luis Banchero Rossi S.A., la
directorio termina al resolver la junta general cual deberá realizarse en un plazo no menor a
sobre los estados financieros de su último ejer- veinte días, contados desde la notificación de
cicio y elegir al nuevo directorio, pero el direc- la presente sentencia.
torio continúa en funciones, aunque hubiese
concluido su período, mientras no se produzca DÉCIMO.- La precisión hecha por la Sala
nueva elección”. de mérito guarda coherencia con lo dispuesto
en el artículo 163 de la Ley General de So-
SÉTIMO.- Por su parte, el artículo décimo ciedades, que establece que la duración del
cuarto del Estatuto de la Empresa de directorio es señalada por el estatuto, por un
Transportes Luis Banchero Rossi S.A., exten- período determinado que no será mayor de
dida mediante Escritura Pública tres años ni menor de uno; precepto normati-
N° 1091 de 20 de octubre de 1998 (fojas 527, vo que guarda coherencia con lo establecido
tomo II del Cuaderno de Medida Cautelar), en el artículo décimo cuarto del Estatuto de la
establece: “(…) La sociedad tiene un direc- Empresa de Transportes Luis Banchero Rossi
torio compuesto por seis (6) miembros cuya S.A., que la sociedad tiene un directorio cuya
duración será de dos (2) años” (lo resaltado duración será de dos años. (fojas 11 – tomo II
es nuestro); estatuto debidamente inscrito en -cuaderno de medida cautelar).
la Partida N° 0078 6829, de Registros Públi-
cos de Lima y Callao (fojas 111 del expediente DÉCIMO PRIMERO.- En ese entendido, ha-
principal). biéndose solicitado la restitución en sus funcio-
nes de los directivos elegidos en la Junta Ge-
OCTAVO.- En el presente caso, conforme se neral de Accionistas de 18 de agosto de 2012,
ha indicado precedentemente, el petitum prin- que se encuentra debidamente inscrita en la
cipal de la demanda del recurrente está refe- Partida Registral N° 00786829 (fojas 143),
rido a que se declare la nulidad del Acta de hasta que se realice la junta en la que se elija
Junta General de Accionistas de 13 de febre- a los nuevos directores de la Sociedad; la pre-
ro de 2015, por las causales y razones allí ex- cisión hecha por la instancia de mérito, que se
puestas; y como pretensión accesoria solicita les restituya únicamente para que convoquen
se restituya en sus funciones a los directivos a una nueva Junta General de Accionistas, ci-

75
Magazín Jurisprudencial Civil CAS. N° 4498-2017 LIMA ESTE

ñéndose al estatuto interno de la empresa, no
debiendo confundirse con una restitución ple-
na y vitalicia de dichos directivos; no solamen-
te no contraviene las normas que garantizan
el derecho a un debido proceso, sino por el
contrario, se advierte que se sujeta al mérito
de lo pretendido accesoriamente, al derecho y
a lo estatuido por la empresa, habiendo hecho
uso de la facultad prevista en el artículo VII del
Título Preliminar del cuerpo normativo proce-
sal, precisión hecha de acuerdo con el senti-
do y alcance de la petición formulada por la
parte demandante, existiendo identidad entre
lo resuelto y la pretensión accesoria; no verifi-
cándose infracción al principio de congruencia
procesal por lo que el cargo denunciado en
casación deviene en infundado.
DÉCIMO SEGUNDO.- Aunado al análisis
efectuado, cabe hacer la precisión que la res-
titución en sus funciones a los directivos ele-
gidos en la Junta General de Accionistas de
18 de agosto de 2012, teniendo como única
función la de convocar y elegir a una nueva
directiva de la Empresa de Transportes Luis
Banchero Rossi S.A. en un plazo no menor a
veinte días contados desde la notificación de
la sentencia; no significa que los demandados
continúen administrando la empresa, como
equivocadamente se señala en el recurso casa-
torio, afirmación hecha por el recurrente que
no guarda coherencia con lo decidido por las
instancias de mérito.
tel Guerra, Nemesio Aliano Ventocilla, Walter
Antonio Huaccho Guillermo y César Raúl Rjas
Huaccho, contra Transportes Luis Banchero
Rossi S.A., Walter Edgar Ingaruca Tabra, De-
metrio Maldonado Huaccha, Vicente Johnny
Yngaruca Tabra, Raul Gonzalo Toribio Pala-
cin, Daniel Cristobal Calderón, Hilda Soledad
Zarate Simeón, Silvestre Meliano Aranibar
López, Fortunato Choquechanca Hualpa, Ed-
gar Jesús Veliz Chinchilla, Cesar Rolando In-
garuca Tabra, Jesús Nicolas Aranibar Caballe-
ro, Alejandro Garcia Tami, Arturo Marticorena
Yarupaita y Julio Nolasco Aranibar Caballero,
sobre nulidad de acta de junta general; y los
devolvieron. Conforma la Sala la Jueza Supre-
ma señora Céspedes Cabala, por vacaciones
del Juez Supremo señor Távara Córdova. In-
terviene como ponente la Jueza Suprema se-
ñora Huamaní Llamas.- SS.
HURTADO REYES
HUAMANÍ LLAMAS
SALAZAR LIZÁRRAGA
CALDERÓN PUERTAS
CÉSPEDES CABALA

VI. DECISIÓN
Por estos fundamentos, de conformidad con lo
dispuesto por el artículo 397 del Código Proce-
sal Civil declararon INFUNDADO el recurso
de casación interpuesto por el codemandante
Fabián Fretel Guerra (fojas 1436); en conse-
cuencia, NO CASARON la sentencia de vista
de 05 de julio de 2017 (fojas 1364), en el ex-
tremo que revoca la sentencia apelada de 01
de junio de 2016 (fojas 1001), y reformándola
ordenaron restituir a los directores elegidos en
la Junta General de Accionistas de 18 de agos-
to de 2012, teniendo como única función la de
convocar y elegir a una nueva directiva de la
Empresa de Transportes Luis Banchero Rossi,
en un plazo no mayor a veinte días hábiles.
DISPUSIERON la publicación de la presente
resolución en el Diario Oficial “El Peruano”,
bajo responsabilidad; en los seguidos por En-
rique Eduardo Córdova Navarro, Fabián Fre-

76
CAS. N° 4498-2017 LIMA ESTE
ORDEN LÓGICO DE LA SENTENCIA
HECHO
Las instancias de mérito han estima-
do la demanda en todos sus extre-
mos; sin embargo, la Sala Superior
hizo una precisión al revocar el extre-
mo que ordena restituir en sus fun-
ciones a los directivos elegidos en la
Junta General de Accionistas de 18
de agosto de 2012, hasta que se reali-
ce la Junta General de Accionistas en
la que se elija a los nuevos directores
de la Sociedad, sin término; y refor-
mándola ordenó restituirlos teniendo
como única función la de convocar
y elegir a una nueva directiva de la
Empresa de Transportes Luis Banche-
ro Rossi S.A., la cual deberá realizarse
en un plazo no menor a veinte días,
contados desde la notificación de la
presente sentencia.
Magazín Jurisprudencial Civil
DERECHO CONCLUSIÓN
- Artículo VII del Título En ese entendido, habiéndose
Preliminar del Código Pro- solicitado la restitución en sus
cesal Civil. funciones de los directivos ele-
- Artículo 163 de la Ley gidos en la Junta General de
General de Sociedades Accionistas de 18 de agosto
de 2012, que se encuentra de-
bidamente inscrita en la Parti-
da Registral N° 00786829 (fo-
jas 143), hasta que se realice
la junta en la que se elija a los
nuevos directores de la Socie-
dad; la precisión hecha por
la instancia de mérito, que se
les restituya únicamente para
que convoquen a una nueva
Junta General de Accionistas,
ciñéndose al estatuto interno
de la empresa, no debiendo
confundirse con una restitu-
ción plena y vitalicia de dichos
directivos.
77
Magazín Jurisprudencial Civil CAS. Nº 5013-2017 LORETO

09 LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA

DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA
CAS. N° 5013-2017-LORETO
MATERIA: TERCERÍA PREFERENTE DE PAGO

NO RESULTA AMPARABLE LA DEMANDA DE TERCE-

RÍA PREFERENTE DE PAGO SI ESTA SE INTERPUSO
DESPUÉS QUE SE REALIZÓ EL PAGO AL ACREEDOR

“
RAZÓN DE LA DECISIÓN
Entonces, estando que en el proceso de ejecución de garantías, la entidad bancaria eje-
cutante recibió el pago correspondiente al precio total de la adjudicación del bien inmue-
ble Urbanización Cesar Calvo de Araujo Mz. A Lote 9 del Distrito de San Juan Bautista,
el cual en el presente proceso de tercería el recurrente pretende tener derecho preferente
de pago sobre dicho bien; asimismo, advirtiéndose que dicho pago se realizó en el año
dos mil doce, y la presente demanda de tercería de preferente de pago lo interpuso el diecisiete
de diciembre de dos mil catorce, en consecuencia, correspondía que se desestime la presente
demanda.” (F. 8)

VISTA la causa número cinco mil trece del año
dos mil diecisiete, en audiencia pública llevada
a cabo en la fecha y producida la votación con
arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia:
I. ASUNTO
remate del inmueble ubicado en Cesar Calvo de
Araujo Mz. A, Lote 09, en el proceso de ejecu-
ción de garantía seguido por el Banco Continen-
tal contra Corporación Transfor SRL, en el expe-
diente N° 153-2010. Siendo los fundamentos de
la demanda lo siguiente:

Viene a conocimiento de esta Sala Suprema, el
recurso de casación interpuesto por el deman-
dante Roger Segundo Ruiz Silva, contra la sen-
tencia de vista contenida en la resolución núme-
ro veintidós del once de julio de dos mil diecisiete
que CONFIRMA la resolución apelada de fecha
quince de abril del dos mil dieciséis , que declara
INFUNDADA la demanda sobre tercería prefe-
rente de pago.
II. ANTECEDENTES
1. DE LA DEMANDA
Mediante escrito de fecha diecisiete de diciembre
de dos mil catorce , Roger Segundo Ruiz Silva
interpone demanda de tercería de derecho pre-
ferente de pago contra el Banco Continental y
Corporación Transfor SRL. a fin que se le reco-
nozca su derecho preferente al pago de sus be-
neficios sociales por el monto de diez mil soles
(S/ 10,000.00) con el precio que se obtenga del
•El Banco Continental demandó en vía de ejecu-
ción de garantías al codemandado Corporación
Transfor SRL representado por Moisés David
Babilón Olortegui, el cumplimiento de una obli-
gación de dinero afectándose el bien antes men-
cionado de propiedad de Moisés David Babilón
Olortegui, con la medida de remate ordenado
en el cuaderno principal seguido por el Segundo
Juzgado en lo Civil de Maynas, en el Expediente
N° 153-2010.
•Manifiesta que ha inscrito el embargo del bien
inmueble ante los Registros Públicos de Loreto,
siendo el referido embargo inscrito con fecha an-
terior al remate solicitado por el demandado; por
lo que se le confiere un derecho preferente al de
los demás acreedores.
2. CONTESTACIÓN DE DEMANDA
•El Banco Continental refiere que la pretensión

78
CAS. Nº 5013-2017 LORETO Magazín Jurisprudencial Civil

del tercerista deviene en improcedente, al no 4. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA

cumplir con el principio de oportunidad previsto El Juez emite sentencia declarando infundada la
en el artículo 534 del Código Procesal Civil, esto demanda de tercería preferente de pago, bajo los
es que la demanda haya sido interpuesta antes de siguientes argumentos:
que se realice el pago al acreedor. En el caso con-
creto, la demanda data del diecisiete de diciem- •La demanda de tercería ha sido presentada con
bre de dos mil catorce y su admisión mediante fecha diecisiete de diciembre de dos mil catorce,
resolución número dos del veintidós de enero de esto es aproximadamente más de dos años y me-
dos mil quince, sin embargo, el Banco hizo cobro dio desde que la resolución de adjudicación fue
efectivo de su acreencia en fecha treinta de mayo confirmada por el Superior. Siendo que, para que
de dos mil doce, hace más de dos año atrás, sien- haya operado la adjudicación debió haberse can-
do que el bien subastado está en posesión del celado el precio total de adjudicación conforme
adjudicatario el señor León Eleuterio Valverde lo dispone el artículo 739 del Código
Loayza. Procesal Civil, por ende pagando ese dinero al
ejecutante en el proceso 1532010.
•No existe acreencia que permita determinar el
derecho preferente de pago, ya que el deman- •La demanda no tiene asidero legal, ya que esta
dante instauró la presente acción incumpliendo solo procede antes que se efectúe el pago al ejecu-
la previsión exigida por el artículo 534 del Códi- tante en el proceso de ejecución correspondiente.
go Procesal Civil, por tanto, resulta improceden-
te que después de casi tres años de realizado el 5. SENTENCIA DE VISTA
pago intente accionar en defensa de su acreencia El Ad quem resuelve CONFIRMAR la sentencia
laboral su pretensión bajo la forma de tercería, apelada que declaró infundada la demanda, en
estando ésta fuera del ámbito de protección ju- mérito de los siguientes fundamentos:
risdiccional.
•La demanda fue interpuesta el diecisiete de di-
•Si el demandante procedió a la inscripción de ciembre de dos mil catorce, y de la copia literal de
su embargo en la partida registral del inmueble la Partida Registral P12035451 del bien inmueble
de propiedad de su deudor Moisés David Babilón ubicado en Urbanización Cesar Calvo de Araujo
Olórtegui tenía para ingresar su pretensión terce- Mz. A Lote 9, se advierte que en el asiento 00011
rista hasta antes del treinta de mayo de dos mil se encuentra la inscripción de adjudicación a fa-
doce, sin embargo, decidió hacerlo tres años des- vor de León Eleuterio Valverde Loayza en mérito
pués cuando el Juez ya había ordenado el pago a la Resolución Judicial número cuarenta y seis
y el banco hizo efectivo el cobro de su acreencia. de fecha veintiuno de octubre del dos mil once
expedido por el Juez del Segundo Juzgado Civil
•Asimismo, el juez no puede ordenar suspensión de Maynas y en virtud de haber adquirido el in-
de pago porque el mismo ya se realizó hace casi mueble mediante adjudicación en remate públi-
tres años, por lo que, no resulta procedente dis- co, siendo presentado el asiento con fecha seis de
cutir preferencia alguna sobre un derecho que no noviembre del dos mil doce; es decir, la presente
existe, el mismo ya se extinguió o consumó con la demanda fue interpuesta luego de dos años, un
acción de cobro del Banco. mes y once días de haberse realizado el pago al
acreedor, en consecuencia no puede ampararse
Por otro lado, se declara rebelde a Corporación la tercería.
Transfor SRL representado por Moisés David Ba-
bilón Olórtegui . •La Sala Superior no puede soslayar la prioridad
de los créditos laborales frente a la acreencia civil.
3. FIJACIÓN DE PUNTOS CONTROVERTIDOS
• Determinar si el demandante tiene derecho 6. CASACIÓN
preferente de pago del remanente del remate con La Suprema Sala mediante la resolución de fecha
respecto al co-ejecutado Moisés David Babilón seis de diciembre de dos mil diecisiete ha declara-
Olórtegui. do procedente el recurso de casación interpuesto
por el demandante Roger Segundo Ruiz Silva por

79
Magazín Jurisprudencial Civil
la siguiente causal: i) Infracción normativa de los
artículos 139 inciso 5 de la Constitución Política
del Perú, 50 inciso 6 y 121 del Código Procesal
Civil y 12 de la Ley Orgánica del Poder Judicial.
III. FUNDAMENTOS DE ESTA SALA SUPREMA
PRIMERO.- Es menester precisar que el recur-
so de casación es un medio de impugnación ex-
traordinario que permite ejercer el control de las
decisiones jurisdiccionales, con la finalidad de
garantizar la correcta aplicación e interpretación
del derecho objetivo y la unificación de la juris-
prudencia nacional de la Corte Suprema de Jus-
ticia; así como, determinar si en dichas decisiones
se ha infringido o no las normas que garantizan
el debido proceso, traducido en el respeto de los
principios que lo regulan.
SEGUNDO.- En ese sentido, resulta necesario
poner de relieve que por encima de cualquier
análisis alegado por el recurrente, el conocimien-
to de una decisión jurisdiccional por parte del ór-
gano superior jerárquico, tiene como presupuesto
ineludible la evaluación previa del respeto, en la
actuación procesal de los órganos jurisdicciona-
les, a los requerimientos básicos que informan al
debido proceso; por ello, si bien es cierto, que la
actuación de esta Sala Suprema al conocer el re-
curso de apelación, se debe limitar al examen de
los agravios invocados formalmente por la parte
recurrente; también lo es que, dicha exigencia tie-
ne como única y obligada excepción la tutela de
los derechos procesales con valor constitucional,
pues evidentemente que allí donde el ejercicio de
la función jurisdiccional los vulnera o amenaza,
se justifica la posibilidad de ejercer las facultades
nulificantes que reconoce la ley, como instrumen-
to de su defensa y corrección, quedando descar-
tado que dentro de dicha noción se encuentren
las anomalías o simples irregularidades proce-
sales, que, no son por sí mismas contrarias a la
Constitución Política del Perú.
TERCERO.- Siendo así, este Supremo Tribunal
procederá a analizar si la sentencia emitida por
el Colegiado Superior cumple con los estándares
mínimos exigibles de respeto a los elementos del
derecho al debido proceso, o si por el contrario la
misma presenta defectos insubsanables que moti-
ven la nulidad del fallo emitido, correspondiendo
ordenar la renovación del citado acto procesal,
80
CAS. Nº 5013-2017 LORETO
BASE JURÍDICA DE LA TER-
CERÍA
Sobre el particular, de conformi-
dad con el artículo 533 del Códi-
go Procesal Civil, establece: “La
tercería se entiende con el de-
mandante y el demandado, y sólo
puede fundarse en la propiedad
de los bienes afectados judicial-
mente por medida cautelar o para
la ejecución; o en el derecho pre-
ferente a ser pagado con el precio
de tales bienes (…)”. A partir de
ello, podemos señalar que con la
demanda de tercería preferente de
pago el tercerista pretende que se
cancele en primer orden su crédito
con el precio del bien afectado con
gravamen, por considerar tener
prioridad frente a otro acreedor
que también quiere hacerse cobro
con él y que lo viene intentando en
un proceso judicial. (F. 5.1)
o de ser el caso, la nulidad de todo lo actuado
hasta la etapa en que se cometió la infracción. Al
respecto, se debe señalar que, el debido proceso
establecido en el artículo 139° numeral 3) de la
Co nstitución comprende, entre otros derechos,
el de obtener una resolución fundada en dere-
cho, de los jueces y tribunales, y exige que las
sentencias expliciten en forma suficiente las ra-
zones de sus fallos, esto es, en concordancia con
el artículo 139° numeral 5) de la Constitución
Política del Perú, que se encuentren suficiente-
mente motivadas con la mención expresa de los
fundamentos fácticos y jurídicos que sustentan su
decisión, lo que viene preceptuado además en
el artículo 122° numeral 3) del Código Procesal
CAS. Nº 5013-2017 LORETO
Civil y el artículo 12° del Texto Único Ordenado
de la Ley Orgánica del Poder Judicial. Además,
la exigencia de motivación suficiente constituye
una garantía para el justiciable, mediante la cual
se puede comprobar que la solución del caso en
concreto viene dada por una valoración racional
de los elementos fácticos y jurídicos relacionados
al caso y no de una arbitrariedad por parte del
Juez, por lo que una resolución que carezca de
motivación suficiente no solo vulnera las normas
legales citadas, sino también los principios consti-
tucionales citados líneas arriba.
CUARTO.- Según fluye de autos, Roger Se-
gundo Ruiz Silva interpone demanda de tercería
preferente de pago contra el Banco Continental
y Corporación Transfor SRL representado por
Moisés David Bailón Olórtegui, a fin que se le
reconozca su derecho preferente al pago de sus
beneficios sociales por el monto de diez mil soles,
con el precio que se obtenga del bien inmueble
sito en Urbanización Cesar Calvo de Araujo Man-
zana A, Lote 09, en el proceso de ejecución de
garantías seguido por el Banco Continental con-
tra Corporación Transfor SRL representado por
Moisés David Babilón Olórtegui, en el expediente
número 153-2010.
QUINTO.-
5.1. Sobre el particular, de conformidad con el
artículo 533 del Código Procesal Civil, establece:
“La tercería se entiende con el demandante y el
demandado, y sólo puede fundarse en la propie-
dad de los bienes afectados judicialmente por me-
dida cautelar o para la ejecución; o en el derecho
preferente a ser pagado con el precio de tales bie-
nes (…)”. A partir de ello, podemos señalar que
con la demanda de tercería preferente de pago el
tercerista pretende que se cancele en primer or-
den su crédito con el precio del bien afectado con
gravamen, por considerar tener prioridad frente a
otro acreedor que también quiere hacerse cobro
con él y que lo viene intentando en un proceso
judicial.
5.2. Asimismo, de conformidad con el artículo
534 del acotado código, “La tercería de propie-
dad puede interponerse en cualquier momento
antes que se inicie el remate del bien. La de de-
recho preferente antes que se realice el pago del
acreedor” (negrita nuestro)
Magazín Jurisprudencial Civil
MOMENTO PARA INTERPO-
NER LA DEMANDA DE TER-
CERÍA
Asimismo, de conformidad con el
artículo 534 del acotado código,
“La tercería de propiedad puede
interponerse en cualquier momen-
to antes que se inicie el remate
del bien. La de derecho preferen-
te antes que se realice el pago del
acreedor” (F. 5.2)
SEXTO.- Lo señalado precedentemente resulta
de suma relevancia, teniendo en consideración
que la tercería preferente de pago tiene como pro-
pósito suspender el pago del acreedor hasta que
se decida en definitiva sobre la preferencia de los
créditos contrapuestos, los que serán analizados
por el juez en atención a su propia naturaleza.
Asimismo, tal como lo indica el artículo 534 del
Código Adjetivo, el recurrente debe interponer la
demanda de tercería preferente de pago antes de
que se realice el pago al acreedor; al respecto esta
Sala Civil Permanente en la Casación N° 2395-2
012-Lima, indicó que debe entenderse que bas-
tará un pago parcial al ejecutante para que dicha
tercería sea improcedente, es decir no se requiere
un pago íntegro como lo exige el Código Civil.
SÉTIMO.- Ahora bien, de la revisión de autos se
aprecia que en el proceso de ejecución de garan-
tías seguido en el expediente número 153-2010,
se ordenó mediante resolución número sesenta
y dos lo siguiente “…habiéndose confirmado
la resolución cuarenta y seis en el extremo que
adjudica y transfiere el inmueble ubicado en Ur-
banización Cesar Calvo de Araujo Mz. A Lote 9
del Distrito de San Juan Bautista inscrito en la
Partida N° P12035451 a favor de León Eleute-
rio Valverde Loayza, encontrándose en autos la
suma consignada por el adjudicatario producto
de dicho acto de remate y siendo la acreencia re-
conocida a favor de la ejecutante mayor a esta,
DESGLÓSESE, ENDÓSESE y HÁGASE EN-
81
Magazín Jurisprudencial Civil CAS. Nº 5013-2017 LORETO

TREGA del Certificado de Depósito Judicial N° mitirse, esto es, el diecisiete de diciembre de dos
2011000701257 por la suma de N UEVE MIL mil catorce, ya se había realizado el pago al eje-
CUATROCIENTOS CON 00/100 NUEVOS SO- cutante acreedor (proceso de ejecución de garan-
LES (S/. 9,400.00) y el Cheque de Gerencia N° tías), pues como se desprende de lo expuesto del
056703176009422000000000070 por la s uma considerando sétimo, dicha actuación se efectuó
de OCHENTA MIL SEISCIENTOS CON 00/100 el treinta y uno de mayo de dos mil doce; por
NUEVOS SOLES (S/.80,600.00) a favor de la lo tanto, la presente demanda no cumplía con el
ejecutante BBVA Banco Continental – Sucursal requisito de oportunidad estipulado en el artículo
Iquitos, entendiéndose la entrega con su apode- 534 del Código Procesal Civil.
rado Martín Tafur Boullosa…” (negrita nuestra).
Asimismo, se advierte que el treinta y uno de DÉCIMO PRIMERO.- Por tanto, en vista que
mayo de dos mil doce se realizó la entrega del se ha absuelto la infracción denunciada por la ca-
cheque de gerencia y depósito descrito líneas sacionista, los Jueces Supremos integrantes de la
arriba, a Martín Tafur Boullosa apoderado del Sala Suprema Civil Permanente consideran que
BBVA Banco Continental. el presente recurso extraordinario de casación
debe ser desestimado.
OCTAVO.- Entonces, estando que en el proce-
so de ejecución de garantías, la entidad banca- IV. DECISIÓN
ria ejecutante recibió el pago correspondiente al
precio total de la adjudicación del bien inmueble Por tales consideraciones y de conformidad con
Urbanización Cesar Calvo de Araujo Mz. A Lote lo regulado en el inciso 397 del Código Procesal
9 del Distrito de San Juan Bautista, el cual en el Civil:
presente proceso de tercería el recurrente preten-
de tener derecho preferente de pago sobre dicho a)Declararon: INFUNDADO el recurso de ca-
bien; asimismo, advirtiéndose que dicho pago se sación interpuesto por el demandante Roger Se-
realizó en el año dos mil doce, y la presente de- gundo Ruiz Silva; en consecuencia, NO CASA-
manda de tercería de preferente de pago lo inter- RON la sentencia de vista de fecha once de julio
puso el diecisiete de diciembre de dos mil catorce,
de dos mil diecisiete (de fojas doscientos ocho),
en consecuencia, correspondía que se desestime dictada por la Sala Civil Mixta-Sede Central de la
la presente demanda. Corte Superior de Justicia de Loreto.
b)DISPUSIERON la publicación de la presen-
NOVENO.- Es así que la Sala Superior confirmó te resolución en el Diario Oficial “El Peruano”,
declarando infundada la demanda, sin embar- bajo responsabilidad; y los devolvieron. En los
go, resulta necesario indicar que en el presente seguidos contra BBVA Banco Continental y Cor-
proceso dicho Colegiado llegó a la conclusión de poración Transfor SRL, sobre tercería preferente
que a la fecha de la interposición de la presente de pago. Interviene como ponente el señor Juez
demanda el diecisiete de diciembre de dos mil ca- Supremo Hurtado Reyes.
torce, en la Partida Registral P12035451 del bien SS.
inmueble ubicado en Urbanización Cesar Calvo TÁVARA CÓRDOVA
De Araujo Mz. A Lote 9, en el Asiento 00011 se HURTADO REYES
encontraba la inscripción de adjudicación a favor HUAMANÍ LLAMAS
de León Eleuterio Valverde Loayza, cuyo asiento SALAZAR LIZÁRRAGA
fue presentado el seis de noviembre de dos mil CALDERÓN PUERTAS
doce, esto es luego de dos años; siendo éste el
argumento para desestimar la demanda.

DÉCIMO.- Ante tal situación, este Supremo Tri-

bunal concluye que sin perjuicio de la decisión
emitida por la Sala Superior, resulta erróneo el
argumento sostenido en la resolución de vista, ya
que lo correcto es que la demanda deviene en
infundada, a razón de que al momento de ad-

82
CAS. Nº 5013-2017 LORETO Magazín Jurisprudencial Civil

ORDEN LÓGICO DE LA SENTENCIA

HECHO DERECHO CONCLUSIÓN

La demanda fue interpuesta el dieci- Artículo 534 del Código Este Supremo Tribunal con-
siete de diciembre de dos mil catorce, Procesal Civil cluye que sin perjuicio de la
y de la copia literal de la Partida Re- decisión emitida por la Sala
gistral P12035451 del bien inmueble Superior, resulta erróneo el
ubicado en Urbanización Cesar Calvo argumento sostenido en la
de Araujo Mz. A Lote 9, se advierte resolución de vista, ya que lo
que en el asiento 00011 se encuentra correcto es que la demanda
la inscripción de adjudicación a favor deviene en infundada, a razón
de León Eleuterio Valverde Loayza en de que al momento de admi-
mérito a la Resolución Judicial núme- tirse, esto es, el diecisiete de
ro cuarenta y seis de fecha veintiuno diciembre de dos mil catorce,
de octubre del dos mil once expedido ya se había realizado el pago
por el Juez del Segundo Juzgado Civil al ejecutante acreedor (proce-
de Maynas y en virtud de haber ad- so de ejecución de garantías),
quirido el inmueble mediante adjudi- pues como se desprende de lo
cación en remate público, siendo pre- expuesto del considerando sé-
sentado el asiento con fecha seis de timo, dicha actuación se efec-
noviembre del dos mil doce; es decir, tuó el treinta y uno de mayo
la presente demanda fue interpuesta de dos mil doce; por lo tanto,
luego de dos años, un mes y once la presente demanda no cum-
días de haberse realizado el pago al plía con el requisito de oportu-
acreedor, en consecuencia no puede nidad estipulado en el artículo
ampararse la tercería. 534 del Código Procesal Civil.

83
Magazín Jurisprudencial Civil CAS. Nº 5940-2017 CAJAMARCA

10 LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA

DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA
CAS. N° 5940-2017-CAJAMARCA
MATERIA: Tenencia y Custodia de Menor

CORTE SUPREMA ESTABLECE TENENCIA COMPARTI-

DA EN UN POSIBLE CASO DE ALIENACIÓN PARENTAL

“
RAZÓN DE LA DECISIÓN
En el caso de autos las partes han declarado que estarían de acuerdo con la tenencia
compartida, que es lo que se ha decidido aquí, por tanto de las normas glosadas se tie-
ne que ellas regulan el caso de que la tenencia sea a favor de uno de los progenitores,
empero, en el caso en cuestión, no habrá una permanencia perenne con uno de los
progenitores, sino que en época escolar se quedará con la madre y en vacaciones con
el padre, asimismo ambos tienen la libertad de visitarla según su turno, previa coordinación.
Por ello es que no se advierte que se hayan infringido las citadas normas, tanto más si la Sala
Superior ha considerado no solo el bienestar emocional, psicológico y físico de la niña, sino
también educativo.” (F. 12)

VISTA la causa número cinco mil novecientos
cuarenta-dos mil diecisiete, en audiencia pública
llevada a cabo en la fecha y producida la vota-
ción con arreglo a ley, de conformidad con el
dictamen fiscal, emite la siguiente sentencia:
I.ASUNTO
En el presente proceso, el demandado Aladino
Rodríguez Rodríguez ha interpuesto recurso de
casación de fecha seis de diciembre de dos mil
diecisiete (página trescientos seis), contra la sen-
tencia de vista de fecha dos de noviembre de
dos mil diecisiete (página doscientos ochenta y
cinco), que confirmó la sentencia de primera ins-
tancia de fecha treinta y uno de agosto de dos
mil dieciséis (página doscientos uno), que decla-
ró fundada en parte la demanda de tenencia y
custodia de menor; en los seguidos por Analidt
Ortiz Lozano.
II.ANTECEDENTES
1. Demanda
El cuatro de febrero de dos mil quince, conforme
al escrito obrante en la página treinta y cinco,
Analidt Ortiz Lozano solicitó la tenencia y custo-
dia de su menor hija Stacy Harumy Dacny Ro-
dríguez Ortiz, dirigiéndola contra Aladino Rodrí-
guez Rodríguez, bajo los siguientes argumentos:
-Señala que producto de la convivencia con el
demandado procrearon a la menor Stacy Ha-
rumy Dacny, quien nació en fecha siete de junio
de dos mil seis, y tiempo después cuando la re-
lación con el demandado se volvió insoportable
retornó al hogar de sus padres, en el año dos mil
ocho, debido a los constantes maltratos físicos y
psicológicos por parte de éste.
-Asimismo a inicios del año dos mil nueve con
la finalidad de contar con una profesión, deci-
dió cursar sus estudios superiores en la ciudad
de Cajamarca, para cuyo efecto dejó a su menor
hija de manera temporal bajo la custodia de sus
padres, en el distrito de Cortegana; siendo así
que el demandado aprovechando dicha situa-
ción, en el mes de junio de dos mil nueve, llegó
a Cortegana para solicitar ante sus padres a la
menor por el lapso de tres días y retornarla para
que continúe con sus estudios, hecho que nunca
sucedió, pues no retornó a la menor dentro del
plazo comprometido, llevándosela hasta el Case-
río de Puentecilla, distrito de Chadín, en Chota;
de manera que ante dicha situación su madre,
Teresa Lozano de Ortiz, asentó una denuncia en
fecha cinco de junio de dos mil nueve; añadien-
do que el demandado, sin importarle el daño
psicológico y físico que le causaría a la menor, la
llevó a vivir al caserío de Puentecilla.

84
CAS. Nº 5940-2017 CAJAMARCA Magazín Jurisprudencial Civil

- Pasado el tiempo la demandante tomo de la demandante en la denuncia que obra como

conocimiento que la menor se encontraba en la anexo de su demanda, por lo que frente a la ac-
ciudad de Lima con el demandado, y bajo dichas titud de abandono moral y material por parte de
circunstancias recuperó a su menor hija, teniendo la demandante para con su hija, en su condición
su custodia y tenencia desde el año dos mil nue- de padre, decidió llevarla a la menor a vivir con
ve, procediendo a matricularla en el I.E. Jardín él para brindarle un ambiente adecuado para su
del Rosario, conforme acredita con los documen- desarrollo.
tales pertinentes. Asimismo en el mes de abril de
dos mil once interpuso una demanda por alimen- -Del mismo modo, refiere que es falso que no haya
tos contra el demandado, por lo que cuando se cumplido con sus obligaciones de padre, pues tal
enteró éste de dicha demanda quiso nuevamente como se observa de los vouchers de depósito, ha
sustraer a la menor para evadir su responsabili- acudido con una pensión de alimentos durante
dad. dicho periodo de acuerdo a sus posibilidades.
- Finalmente, señala que el demandado
volvió a arrebatarte de forma violenta a la menor, -Finalmente, alega que es falso que en el mes de
ocasionándole nuevamente un daño psicológico, diciembre del año dos mil once le haya arrebata-
llevándosela al caserío de Puentecilla, donde do- do a su menor hija, por cuanto fue la demandan-
micilia el emplazado con su familia, y es desde te quien le permitió llevarla a visitar a su familia
esa fecha que no ha podido recuperar a su menor en Puentecilla, no obstante al querer regresar a
hija, debido a que cada vez que va a ver a su su menor hija, ésta le pidió que no lo hiciera por
hija el demandado no deja que se reúnan a solas, cuanto su madre la abandonaba y la dejaba con
menos que se trasladen a otro lugar; asimismo, Nancy Ortiz Lozano, quien la maltrataba física y
precisa que se le exigió al demandado para que la psicológicamente, es por ello que en su condición
menor pase un examen clínico y psicológico, a fin de padre y tomando en cuenta el interés supe-
de que se determine su estado de salud, y es así rior del niño y habiendo culminado su año aca-
que los resultados de la menor evidenciaron que démico en la I.E. N.° 130, El Rosario - Celendín,
tenía principio de tiroides, conforme a los análisis gestionó su tr aslado a la I.E. N.° 5566 Puenteci-
adjuntados como prueba; de igual manera, indi- lla - Chadín, sin que la demandante haya hecho
ca que el examen psicológico arrojó los desequili- objeción alguna.
brios que está padeciendo la menor, al no estar al
lado de su madre. 3.Puntos controvertidos
Conforme se observa del Acta de Audiencia de
2.Contestación de la demanda fecha veintitrés de setiembre de dos mil quince,
El demandado Aladino Rodríguez Rodríguez, obrante en la página ciento veintidós, se declaró
mediante escrito de fecha quince de julio de dos saneado el proceso por existir una relación jurídi-
mil quince, obrante en la página noventa y cua- ca procesal válida y se procedió a fijar el siguiente
tro, contestó la demanda bajo los siguientes argu- punto controvertido:
mentos:
Determinar si corresponde otorgar la tenencia y
-Que resulta falso que haya maltratado física o custodia de la menor Stacy Harumy Dacny Ro-
psicológicamente a la menor, por el contrario, dríguez Ortiz de nueve años de edad a favor de
quien ha mostrado una conducta hostil, belico- su madre Analidt Ortiz Lozano.
sa y agresiva ha sido la demandante, y él con la
idea equivocada de que en algún momento dicha 4.Sentencia de primera instancia
conducta mutaría a mejor, por el bienestar de la Mediante resolución número veintidós de fe-
menor, la ha soportado estoicamente en muchas cha treinta y uno de agosto de dos mil dieciséis,
oportunidades. obrante en la página doscientos uno, el Juzgado
Mixto de Celendín de la Corte Superior de Jus-
-Asimismo indica que es verdad que la deman- ticia de Cajamarca dictó sentencia, declarando:
dante dejó a la menor a cuidado de sus abuelos, i) Fundada en parte la demanda; en consecuen-
pero no por razones de trabajo o estudio, sino por cia;
razones personales como así lo indica la madre

85
Magazín Jurisprudencial Civil
i.Ordena la tenencia compartida de la menor Sta-
cy Harumy Dacny Rodríguez Ortiz por parte de
sus padres, permaneciendo la mencionada me-
nor con su madre Analidt Ortiz Lozano durante el
año escolar, es decir, desde el uno de marzo hasta
el treinta y uno de diciembre de cada año, y los
meses de vacaciones de enero y febrero de cada
año, con su padre; con tal fin;
ii.Ordena que el demandado Aladino Rodríguez
Rodríguez, entregue a la menor Stacy Harumy
Dacny Rodríguez Ortiz a su madre la demandan-
te, lo cual lo realizará el uno de enero de dos mil
diecisiete, precisando que no se ordena la entrega
inmediata considerando que, al haber trascurrido
más de la mitad del año, trasladarla en este mo-
mento a un centro de estudios a esta ciudad o a
Cajamarca sería ocasionarle un grave perjuicio;
por lo que sólo por el año dos mil diecisiete, la
menor estará a partir del uno de enero de dos mil
diecisiete bajo la custodia de su madre quien se
encargará de matricularla en una academia o en
clases particulares durante los meses de enero y
febrero a fin de que se nivele y pueda continuar
sus estudios en esta ciudad o en Cajamarca sin
ningún contratiempo en el mes de marzo de dos
mil diecisiete;
iii.Así mismo ordena que la menor lleve un tra-
tamiento psicológico para superar los problemas
emocionales, y se prohíbe al demandado hablar
mal o influenciar a la menor contra su madre,
bajo apercibimiento de revocar la tenencia com-
partida de dicha menor, otorgándole la tenencia
y custodia total a la madre de la menor en caso
de incumplimiento, para lo cual ordena que se
realice una evaluación psicológica a la menor to-
dos los meses de marzo de cada año cuando re-
grese de estar con su padre, y ordena un régimen
de visitas abierto a favor de ambos padres, sin
externamiento.
El juez señala los siguientes fundamentos:
-En autos se ha acreditado que es el demanda-
do con quien la menor ha vivido más tiempo, tal
como se advierte de la declaración referencial de
la menor brindada en la audiencia única.
-Asimismo teniendo en cuenta que la propia ac-
cionante en su demanda ha manifestado que se
separó del demandado en el año dos mil ocho
y según las documentales que ha adjuntado en
su demanda, éste se llevó a la niña en el mes de
junio de dos mil nueve, es decir habría tenido a
86
CAS. Nº 5940-2017 CAJAMARCA
la menor con ella aproximadamente un año […]
por lo que la accionante habría tenido un tiempo
de convivencia con la menor de casi dos años,
mientras que el demandado ha tenido un período
de convivencia de más de tres años.
-Del mismo modo según la declaración referen-
cial de la menor, así como el protocolo de pericia
psicológica, la menor ha referido que quiere a su
papá porque él la ve más que su mamá; mientras
que para su madre la menor ha manifestado que
ella le pegaba y la encargaba con su tía y ésta
una vez le pegó con el cable; no obstante, de la
declaración que la menor brindó en la audiencia
única se advirtió que, la menor tenía indicios de
alienación parental, estos indicios de alienación
parental se corroboran con el informe psicológico
de la menor realizada por la psicóloga del Hospi-
tal Regional de Cajamarca.
-En el ítem del examen clínico psicológico, se in-
dica que la menor es víctima de bullying escolar
debido a su obesidad y que la menor irrumpe en
llanto buscando afecto en los brazos de la madre,
y mira al padre con temor, haciendo reclamos;
en el ítem de conclusión diagnosticado, se señala
que la menor carece de nutrición afectivo mater-
nal que le genera angustia; y en el ítem de suge-
rencia se lee: “Se sugiere cambios en la actitud
del padre a quien se le ve una persona machista,
castrador, que no toma en cuenta las necesidades
afectivas de la menor ni respeta sus sensibilida-
des. Siendo un hecho perturbador para la niña el
que esté siempre interrumpiendo y bloqueando
los vínculos con la madre lo cual es nocivo para
su desarrollo psíquico a corto plazo”.
-A su vez, la demandante refirió que trabaja en
una farmacia de 07:00 de la mañana a 03:00 de
la tarde en la ciudad de Cajamarca, pero en caso
de tener a la menor vendría a vivir a Celendín;
precisando además que, ella quiere la tenencia
pero en el peor de los casos al ver que está per-
diendo el vínculo con la menor aceptaría la te-
nencia compartida de la menor con el deman-
dado, por su parte, el demandado refirió que sí
estaría de acuerdo en una tenencia compartida
de su hija conjuntamente con la demandante.
-De esta manera y de lo expuesto precedente-
mente se concluye que lo más conveniente para
la menor Stacy Harumy Dacny Rodríguez Ortiz
CAS. Nº 5940-2017 CAJAMARCA Magazín Jurisprudencial Civil

para lograr la plena satisfacción de sus derechos,
de conformidad con la Convención sobre los De-
rechos del Niño, es que se otorgue la tenencia
compartida de dicha menor entre la demandante
y el demandado.
otro padre, puedan visitarla pero no externarla,
por cuanto, cuando la tenga la madre, la menor
se encontrará estudiando y, cuando esté con el
padre, estará de vacaciones y el resto del año per-
manecerá con su madre.

-Asimismo tomando en cuenta que la menor está -En cuanto a las costas y costos, al declararse fun-
próxima a ingresar a la adolescencia, etapa don- dada en parte la demanda por concederse una
de sufre una serie de “cambios, en especial se de- tenencia compartida para no hacer más tirante
sarrolla los aspectos físicos y emocionales propios la relación entre ambos progenitores y en pro
de su género y que, en su condición de mujer del bienestar de la menor, se estima convenien-
necesariamente debe tener a su madre para que temente exonerar de dicho pago al demandado.
la aconseje y la cuide en dicha etapa, más aún si
la misma menor ha referido que no le cuenta sus 5.Recurso de apelación
cosas a su papá y menos le cuenta o pregunta los Mediante escrito de fecha veintinueve de setiem-
temas sobre la menstruación, uso de brasier, lim- bre de dos mil dieciséis, obrante en la página dos-
pieza de la ropa interior femenina, etc.” cientos treinta, el demandado Aladino Rodríguez
Rodríguez, apeló la citada resolución, bajo los si-
-Aunado a ello, está el hecho de que la menor guientes argumentos:
padece de obesidad y esto naturalmente por el
descuido de parte del padre quien la tiene bajo su -Señala que no se ha tomado en consideración
poder desde hace más de tres años, puesto que, la declaración de la menor, quien ha manifestado
como la misma menor ha manifestado, él se va a que no quiere vivir con su madre porque la mal-
trabajar y la deja al cuidado de los abuelos pater- trata y deja abandonada o encargada con su tía,
nos, y según la copias de la historia clínica de la quien también la maltrata.
menor cuyos controles los han realizado un téc-
nico en enfermería y una técnico en obstetricia, -Tampoco se ha tomado en consideración el cer-
advirtiéndose también de los diversos diagnósti- tificado de estudios de la menor, con el que de-
cos dados, en donde señala que la menor ha pa- muestra que ha logrado obtener el primer puesto
decido de manera reiterada de micosis y también en sus estudios, estando bajo el cuidado del re-
de conjuntivitis infecciosa; esto naturalmente, por currente.
falta de higiene o una higiene inadecuada.
-Asimismo no se ha tomado en consideración en
-Se debe considerar que la Institución Educativa la apelada que la menor se encuentra debida-
N.° 101073, tiene unidos los grados de primaria, mente atendida por el recurrente.
esto es primero con segundo, tercero con cuarto
y quinto con sexto, como el mismo demandado -Finalmente se ha indicado en la sentencia de
ha referido en la audiencia única, lo cual resulta
manera errónea que el recurrente no permite que
muy perjudicial para la educación y superación la madre de la menor la visite, no tomando en
de la menor. cuenta que al contrario, cuando la madre viene a
visitar a la niña, éste la hospeda en su casa y que
-Finalmente en este orden de ideas y a mayor es falso sobre el bulling escolar que sufre la menor
abundamiento, como ya se precisó precedente- debido a su obesidad, al contrario, ella lidera la
mente, la menor tendrá un mejor cuidado inte- sección de estudios.
gral, concediéndose la tenencia compartida a sus
padres, pero durante el año escolar deberá per- 6.Sentencia de vista
manecer con su madre. Mediante sentencia de vista de fecha dos de no-
viembre de dos mil diecisiete, la Primera Sala Es-
-Señala que en el presente caso al haberse otor- pecializada Civil de la Corte Superior de Justicia
gado una tenencia compartida entre los padres de Cajamarca, confirmó la sentencia de primera
de la menor, no consta de que ambos en cual- instancia bajo los siguientes fundamentos:
quier momento del periodo de la tenencia del

87
Magazín Jurisprudencial Civil
-Señala que si bien, el artículo 85 del Código de
los Niños y Adolescentes establece que, el juez
especializado debe escuchar la opinión del niño
y tomar en cuenta la del adolescente, no obstan-
te el A quo en el numeral sétimo de la sentencia
bajo análisis, ha evidenciado indicios de aliena-
ción parental que si bien no fue advertido por un
psicólogo en la pericia que se le practicó a dicha
menor, sin embargo era notoria tal situación por
las respuestas que dio la menor.
-Asimismo el demandado ha manifestado que no
se ha considerado el certificado de estudios don-
de la menor presenta que bajo el cuidado del mis-
mo, mantiene el primer puesto en sus estudios;
cabe decir que, esto también ha sido debidamen-
te analizado, ya que la A quo, para declarar la
tenencia compartida de la menor, ha valorado
su referencia, además de las pericias psicológicas
que se le practicaron tanto a la niña como a los
padres.
-Indica que la tenencia de la menor debe ser es-
tablecida de modo que contemple tanto el interés
de los padres como de la menor, y aun cuando es
el de la última a la que hay que dar preeminencia
en el presente caso, se ha tomado en considera-
ción, además de las condiciones de la madre y
padre respecto de la tenencia, el equilibrio emo-
cional de la menor, quien como se recalca por
su edad, necesita del apoyo y orientación de su
madre.
III.RECURSO DE CASACIÓN
El seis de diciembre de dos mil diecisiete, el de-
mandado Aladino Rodríguez Rodríguez ha in-
terpuesto recurso de casación mediante escrito
obrante en la página trescientos seis, siendo de-
clarado procedente, por este Supremo Tribunal,
mediante la resolución de fecha dieciséis de mar-
zo de dos mil dieciocho, por las siguientes cau-
sales: i) Infracción normativa del artículo 139,
incisos 3 y 5, de la Constitución Política del Esta-
do y del artículo I del Título Preliminar del Códi-
go Procesal Civil; ii) Infracción normativa de los
artículos 188, 189, 197, 200 y 355 del Código
Procesal Civil; iii) Infracción normativa del artícu-
lo 84, inciso a), del Código de los Niños y Ado-
lescentes; iv) Infracción normativa del artículo
85 del Código de los Niños y Adolescentes; y, v)
Contravención e inobservancia de los principios
de protección especial e interés superior del niño
88
CAS. Nº 5940-2017 CAJAMARCA
y adolescente, dispositivos normativos de dere-
cho internacional y de nuestro derecho, relacio-
nados con los principios de protección especial
del niño consagrados en el Derecho Internacional
de los Derechos Humanos, en la Declaración de
Ginebra sobre Derechos del Niño y el consagrado
en el artículo 25, inciso 2, de la Declaración Uni-
versal de los Derechos Humanos, artículo 3.1 de
la Convención sobre Derechos del Niño, articulo
19 de la Convención Americana, artículos 23.4
y 24.1 del Pacto Internacional de los Derechos
Económicos, Sociales y Culturales y el artículo IX
del Título Preliminar del Código de los Niños y
Adolescentes (sic).
IV.CUESTIÓN JURÍDICA EN DEBATE
En el presente caso, la cuestión jurídica en de-
bate consiste en comprobar si se ha respetado el
derecho a un debido proceso y la motivación de
resoluciones judiciales, si se ha determinado ade-
cuadamente la tenencia y custodia de la menor y
si de la sentencia de vista se advierte una actitud
discriminatoria en desmedro de los que viven en
zonas rurales.
V.FUNDAMENTOS DE ESTA SALA SUPREMA
Primero.- El presente recurso de casación fue
declarado procedente por causales de orden pro-
cesal y sustantivo, debiendo analizarse las prime-
ras, dada la consecuencia anulatoria, en caso se
amparen.
Segundo.- El recurrente denuncia que se ha-
bría infringido el artículo 139, incisos 3 y 5, de
la Constitución Política del Estado y del artículo
I del Título Preliminar del Código Procesal Civil,
referentes al debido proceso, motivación de reso-
luciones judiciales y derecho a la tutela jurisdic-
cional efectiva, bajo el siguiente argumento:
La sentencia de vista vulnera el debido proceso,
al haber confirmado la decisión de primera ins-
tancia con una motivación insuficiente, sin adver-
tir que en la Audiencia Única, el A quo, no ac-
tuó los medios probatorios ofrecidos por su parte
(documentos que obran en las páginas ochenta
y dos, ochenta y cuatro a noventa, ciento veinte
y ciento veintiuno), por considerarlo de manera
arbitraria que se encontraba rebelde, a pesar de
que mediante resolución número nueve obrante
en la página ciento doce, se tiene por contestada
la demanda y por ofrecidos sus medios probato-
CAS. Nº 5940-2017 CAJAMARCA
rios (véase considerando tercero de la resolución
número once y punto VI, Actuación de Medios
Probatorios del Acta de Audiencia Única, de las
páginas ciento veintitrés y ciento veinticuatro),
todo lo cual, refiere que vulnera su derecho a la
defensa, a tal punto que, no se ha preservado el
derecho al debido proceso formal en particular a
la tutela jurisdiccional efectiva en general.
Tercero.- El derecho al debido proceso
El debido proceso formal constituye una garantía
constitucional que asegura que en la tramitación
de un proceso, se respeten unos determinados re-
quisitos mínimos [1]. Tales requisitos, que han sido
objeto de discusión [2], en general se considera
que abarcan los siguientes criterios: (i) Derecho a
ser oportunamente informado del proceso (em-
plazamiento, notificación, tiempo razonable para
preparar la defensa); (ii) Derecho a ser juzgado
por un juez imparcial, que no tenga interés en un
determinado resultado del juicio; (iii) Derecho a
tramitación oral de la causa y a la defensa por
un profesional (publicidad del debate); (iv) De-
recho a la prueba; (v) Derecho a ser juzgado so-
bre la base del mérito del proceso; y, (vi) Derecho
al juez legal. Derecho fundamental que asiste a
todos los sujetos de derecho a plantear sus pre-
tensiones o a ser juzgados por auténticos órganos
jurisdiccionales, creados mediante ley orgánica,
pertenecientes al Poder Judicial, respetuosos con
los principios constitucionales de igualdad, inde-
pendencia y sumisión a la ley, y constituidos con
arreglo a las normas comunes de competencia,
preestablecidas.
Cuarto.- En tal sentido, se advierte que el re-
currente sostiene que la resolución cuestiona-
da no se encuentra debidamente motivada. En
realidad, como se aprecia, no cuestiona en sí el
debido proceso ni en estricto defecto de motiva-
ción, sino el material probatorio, y con todo debe
señalarse que aquí se ha respetado el derecho a
ser informado del proceso, al juez imparcial, a la
publicidad del debate y el derecho de defensa, a
1  Carocca Pérez, Alex. El debido proceso y la tutela judicial efectiva en España. Normas Legales. Octubre,
1997, pp. A 81 - A 104.
2 Por ejemplo, para Bernardis, por su parte, considera, siguiendo la jurisprudencia norteamericana, que
ese “máximo de mínimos” estaría constituido por los requisitos de notificación y audiencia (notice and
hering). Bernardis, Luis Marcelo de. La garantía procesal del debido proceso. Cultural Cuzco Editor. Lima
1995, pp. 392-414.
3 Primer Pleno Casatorio, Casación N.° 1465-2007-Caj amarca. En: El Peruano, Separata Especial, veintiu-
no de abril de dos mil ocho, p. 22013.
Magazín Jurisprudencial Civil
la prueba, a ser juzgado sobre el mérito del pro-
ceso y al juez legal. De manera que al no haberse
cuestionado nada de ello, este extremo del recur-
so debe ser rechazado.
Quinto.- Motivación de las resoluciones judicia-
les
Que, siendo ello así, y haciéndose la precisión res-
pectiva, este Tribunal Supremo verificará si la re-
solución impugnada se encuentra indebidamente
motivada. Cabe indicar que: “La motivación de
la decisión judicial es una exigencia constitucio-
nal (Art. 139 incs. 3° y 5°); por consiguiente, el
Juzgador para motivar la decisión que toma debe
justificarla, interna y externamente, expresando
una argumentación clara, precisa y convincente
para mostrar que aquella decisión es objetiva y
materialmente justa, y por tanto, deseable social
y moralmente ”[3].
Sexto.- En esa perspectiva, debe indicarse, en
cuanto a la justificación interna (que consiste en
verificar que “el paso de las premisas a la conclu-
sión es lógicamente -deductivamente- válido” sin
que interese la validez de las propias premisas),
que el orden lógico propuesto por la Sala Supe-
rior ha sido el siguiente:
i)Como premisa normativa la sentencia ha con-
siderado: los artículos 81, 84 y 85 del Código de
los Niños y Adolescentes, respecto a la tenencia,
facultad del juez para resolverla y la opinión del
niño al respecto.
ii)Como premisas fácticas la Sala Superior ha
indicado que el juez de la causa ha evidenciado
indicios de alienación parental que si bien no fue
advertido por un psicólogo en la pericia que se
le practicó a dicha menor, sin embargo era no-
toria tal situación por las respuestas que dio la
menor. Que las pruebas han sido debidamente
analizadas y de manera conjunta, dado que el
certificado de estudios debe ir de la mano con las
pericias psicológicas que practicaron a la niña y a
89
Magazín Jurisprudencial Civil CAS. Nº 5940-2017 CAJAMARCA

sus padres, teniendo en consideración el desarro- tacada y no es objeto de bullying, ya que se lleva
llo educativo de la menor, en atención a la reco- bien con sus compañeros, tal como lo ha refe-
mendación del informe social de mejor ambiente rido en su declaración referencial, que obra en
educativo. la página ciento veintisiete. Asimismo, señala que
del Protocolo de Pericia Psicológica N.° 006412-
iii)Como conclusión la Sala Superior considera 2015-PSC, se establece en una de las conclusio-
que la sentencia de primera instancia se encuen- nes: que la menor no presenta indicadores de
tra debidamente motivada pues se ha considera- perturbación de las emociones y de la conducta;
do no solo el bienestar emocional, psicológico y presenta características conductuales de mayor
físico de la niña sino también educativo, con la apego y respeto hacia la figura del padre; por lo
finalidad de garantizar el pleno desarrollo de sus que, refiere, que ello refleja el buen cuidado y
capacidades en su crecimiento. atención que le brinda a su menor hija, en post
de su buen desarrollo integral, valoración que no
Tal como se advierte, la deducción lógica de la aparece en las resoluciones impugnadas.
Sala Superior es compatible formalmente con el
silogismo que ha establecido, por lo que se puede Noveno.- Valoración probatoria
concluir que su resolución presenta una debida El derecho a probar es consustancial al debido
justificación interna. proceso, pues permite corroborar las pretensio-
nes que las partes controvierten. Sin embargo,
Sétimo.- Que, en lo que concierne a la justi- no es un derecho absoluto; debe ejercerse dentro
ficación externa, ésta consiste en controlar la de los cauces formales del proceso, previamente
adecuación o solidez de las premisas [4], lo que establecidos, siguiendo el diseño de un procedi-
supone que la(s) norma(s) contenida(s) en la pre- miento racional de etapas definidas que permitan
misa normativa sea(n) norma(s) aplicable(s) en una secuencia ordenada de los actos de las partes
el ordenamiento jurídico y que la premisa fáctica y del propio juez, a fin, de un lado, de impedir el
sea la expresión de una proposición verdadera [5]. caos en su desarrollo y, de otro, de posibilitar que
En esa perspectiva, este Tribunal Supremo estima se ejerza a plenitud el derecho de defensa, que
que la justificación externa realizada por la Sala quedaría seriamente menoscabado si el control
Superior es adecuada, pues ha analizado debi- del momento de presentación probatoria estuvie-
damente el punto central en debate, que es es- ra a merced de los litigantes.
tablecer la tenencia para la menor en atención al
interés superior del niño. En términos del Tribunal Constitucional: “Se trata
de un derecho complejo que está compuesto por
Octavo.- Infracción normativa de los artículos el derecho a ofrecer medios probatorios que se
188, 189, 197, 200 y 355 del Código Procesal consideren necesarios, a que estos sean admiti-
Civil. dos, adecuadamente actuados, que se asegure la
producción o conservación de la prueba […] y
Indica que las instancias de mérito no han hecho que estos sean valorados de manera adecuada
una valoración de los medios probatorios consis- y con la motivación debida, con el fin de darle el
tentes en: el certificado de estudios, que obra en mérito probatorio que tenga en la sentencia ”[6].
la página ochenta y dos; documentos, que obran
en las páginas ochenta y cuatro a noventa; do- Décimo.- El recurrente alega que no se han va-
cumentos que acreditan el tratamiento médico lorado los medios probatorios consistentes en la
que sigue su menor hija, así como el certificado constancia emitida por el director de la Institución
y constancia de estudios, obrantes en las páginas Educativa N.° 101073, en la que se seña la que
ciento veinte a ciento veintiuno, con los cuales la menor es una alumna destacada y de buen
acredita que su menor hija, es una alumna des- comportamiento y que es falso que sea víctima

4 Atienza, Manuel. Las razones del derecho. Sobre la justificación de las decisiones judiciales. En http://ra-
zonamientojurídico.blogspot.com.
5 Moreso, Juan José y Vilajosana, Josep María. Introducción a la teoría del derecho. Madrid, Marcial Pons
Editores, Pág. 184.
6  Expediente N.° 039-97-2013-PHC/TC, fundamento jurí dico número seis.
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CAS. Nº 5940-2017 CAJAMARCA Magazín Jurisprudencial Civil

de bullying u otra clase de maltratos por parte de

sus compañeros, la historia médica de la menor, Indica que de la declaración referencial de su hija,
el certificado de estudios y otra constancia emiti- en la Audiencia Única, se advierte que quiere vi-
da por el director de la Institución Educativa N.° vir con él, por lo que, precisa que conforme a lo
101073 con las calificaciones de la misma. dispuesto en el artículo 9 del Código de los Niños
y Adolescentes, concordante con el artículo 12
Esta Sala Suprema considera que la decisión de la Convención sobre los Derechos del Niño,
adoptada por las instancias de mérito es la ade- el juez deberá tomar en cuenta su opinión, sin
cuada, en tanto se ha realizado un apreciación embargo, alega que las instancias de mérito no
razonada de todos los medios probatorios en su han tenido en cuenta ello, ya que, por el contra-
conjunto, en tanto en la Institución Educativa rio, de manera subjetiva le atribuyen a su menor
N.° 101073 la enseñanza no es la más favora- hija el síndrome de alienación parental sin estar
ble, pues se ha determinado en autos que los gra- refrendada con prueba idónea (evaluación psi-
dos están unidos (primer y segundo, tercero con cológica de las páginas ciento cuarenta y cinco
cuarto grado y quinto con sexto grado), y que si a ciento cuarenta y ocho). Por otro lado, precisa
bien la menor tendría buenas calificaciones, ello que tal como se puede advertir de las declaracio-
no refleja que la exigencia en la modalidad de nes que obran en el Acta de Audiencia Única de
impartición de educación sea la más adecuada, las páginas ciento veintidós a ciento treinta y dos,
en tanto podría ser más fácil, pues las materias siempre ha permitido a la demandante que visite
dadas para un grado y otro se diferencian en la a su hija a fin de restablecer el vínculo familiar; no
complejidad y exigencia. Por tanto es adecuado obstante, lejos de hacerlo se ha desatendido por
que no solo se garantice su bienestar psicológico, completo de sus obligaciones para con su menor
emocional y físico, sino también el mejor desarro- hija, razón por la cual, aquella actualmente se
llo de la menor. encuentra procesada y sentenciada en segunda
instancia por alimentos en el proceso signado con
Respecto a que supuestamente se declaró rebelde el Expediente N.° 00214-2015-00610-JP-FC-01.
al demandado, ello no enerva el resultado de la
materia de debate, en tanto, como se ha indica- Decimo segundo.- Artículos 84, inciso a), y 85
do, sí se tomaron en cuenta los medios probato- del Código de los Niños y Adolescentes.
rios que ofreció.
Se tiene que ambos artículos señalan:
Décimo primero.- Infracción normativa de los “Artículo 84.- Facultad del juez. En caso de no
artículos 84, inciso a), y 85 del Código de los existir acuerdo sobre la tenencia, en cualquiera
Niños y Adolescentes. de sus modalidades, el juez resolverá teniendo en
cuenta lo siguiente: a) El hijo deberá permanecer
El impugnante alega que el A quo y el Ad quem con el progenitor con quien convivió mayor tiem-
para decidir con qué progenitor deberá permane- po, siempre que le sea favorable […]”.
cer su menor hija, no han tomado en cuenta en “Artículo 85.- Opinión.- El juez especializado debe
absoluto el tiempo de convivencia; pues, señala escuchar la opinión del niño y tomar en cuenta la
que tal como se puede advertir de autos, prácti- del adolescente”.
camente tiene bajo su cuidado y protección, con
pequeños intervalos de tiempo, desde el mes de En el caso de autos las partes han declarado que
junio del año dos mil nueve a su hija, es decir por estarían de acuerdo con la tenencia compartida,
más de ocho años, sin restringirle a la demandan- que es lo que se ha decidido aquí, por tanto de
te las visitas, incluso, indica que ha brindado su las normas glosadas se tiene que ellas regulan el
domicilio para que se quede, no obstante, precisa caso de que la tenencia sea a favor de uno de los
que a pesar de ello la demandante no ha mostra- progenitores, empero, en el caso en cuestión, no
do preocupación en lo mínimo por visitar y cu- habrá una permanencia perenne con uno de los
brir de alguna manera las necesidades de su hija, progenitores, sino que en época escolar se que-
siendo su persona y sus familiares que forman el dará con la madre y en vacaciones con el padre,
ambiente familiar, quienes se preocupan por brin- asimismo ambos tienen la libertad de visitarla se-
darle lo necesario para su desarrollo integral. gún su turno, previa coordinación. Por ello es que

91
Magazín Jurisprudencial Civil
no se advierte que se hayan infringido las citadas
normas, tanto más si la Sala Superior ha conside-
rado no solo el bienestar emocional, psicológico y
físico de la niña, sino también educativo.
Por otro lado, el hecho que exista un proceso de
alimentos incoado contra la demandante, ello
obedece a que la menor estaba viviendo sólo con
su padre, no significando que sea prueba de que
podría desatender a la menor en un futuro.
Décimo tercero.- Contravención e inobservan-
cia de los principios de protección especial e in-
terés superior del niño y adolescente, dispositivos
normativos de derecho internacional y de nuestro
derecho, relacionados con los principios de pro-
tección especial del niño consagrado en el De-
recho Internacional de los Derechos Humanos,
en la Declaración de Ginebra sobre Derechos
del Niño y el consagrado en el artículo 25, inciso
2, de la Declaración Universal de los Derechos
Humanos, artículo 3.1 de la Convención sobre
Derechos del Niño, articulo 19 de la Convención
Americana, artículos 23.4 y 24.1 del Pacto Inter-
nacional de los Derechos Económicos, Sociales
y Culturales, y el artículo IX del Título Preliminar
del Código de los Niños y Adolescentes (sic).
El recurrente señala que tanto el juez como el
Colegiado Superior, en una clara actitud discrimi-
natoria y en desmedro de quienes viven en loca-
lidades aledañas (zona rural), consideran que el
lugar donde vive actualmente, no es un ambien-
te propicio y que no le permite desarrollarse a la
menor en forma adecuada; refiere que si bien es
importante para el desarrollo de una persona que
radique en un lugar en el cual se cuenten con más
comodidades socioeconómicas, sin embargo, pre-
cisa que más importante es su desarrollo psicoló-
gico, y es en ese aspecto que el A quo y Ad quem
han cometido un error que transgrede una norma
que es imperativa, pues han valorado solo un as-
pecto contenido en el interés superior del menor,
lo cual viene a ser un argumento subjetivo y apre-
surado, toda vez que una persona puede acceder
a una educación de nivel, no solamente estan-
do en la ciudad, sino que puede acceder a dicha
oportunidad estando cerca de una localidad que
le preste oportunidades como se da en el presen-
te caso, ya que vive cerca de la ciudad de Chota,
localidad que cuenta con servicios educativos de
nivel. Asimismo, alega que en la sentencia de vis-
92
CAS. Nº 5940-2017 CAJAMARCA
FUNDAMENTO DESTACADO
En efecto, como se ha señalado la
tenencia es compartida, el padre
puede estar al pendiente de su hija
si así lo ve pertinente, pues no se
le está restringiendo la visita. Res-
pecto al supuesto daño emocional
que le causaría vivir con su madre,
las instancias de mérito, de confor-
midad con los informes psicológi-
cos y declaraciones, han estableci-
do que la menor necesita, por su
edad, del apoyo y orientación de
su madre, pues el cuerpo y tem-
peramento de una niña entrando
a la adolescencia sufre cambios
importantes, que conforme a las
máximas de experiencia, es más
cómodo compartir con la figura
materna, manifestaciones diarias a
las que la demandante debe entre-
gar su apoyo y consejo. (F. 14)
ta no se ha considerado ni evaluado con deteni-
miento, el aspecto más importante del desarrollo
humano, que es el aspecto psicológico, porque de
nada sirve que un individuo viva o se desarrolle
en una ciudad adelantada o prospera, si es que se
ha quebrantado su estabilidad emocional y esto
es lo que sucedería si sigue amparando la deci-
sión errónea de la Sala Superior, debido a que su
menor hija, prácticamente no ha convivido con
su madre, sino que se ha desarrollado al lado de
su persona que es su padre, y al arrancarla del
seno familiar paterno para entregarla a una per-
sona de la cual sólo tiene recuerdos negativos o
en su caso extraña para sus costumbres y aspec-
to psicológico, sería causarle un daño emocional
irreparable, más aun si como la misma menor ha
CAS. Nº 5940-2017 CAJAMARCA Magazín Jurisprudencial Civil

referido que fue objeto de maltrato y abandono tivación de resoluciones judiciales, el desarrollo
por parte de su madre, en el corto tiempo que adecuado del proceso, las pruebas fueron valo-
tuvo de convivencia familiar con ella. Finalmente, radas de manera conjunta y no hubo discrimi-
señala que la demandante, labora en la localidad nación alguna, por lo que el recurso de casación
de Cajamarca, tal como lo ha manifestado al res- debe ser desestimado.
ponder a la pregunta número dos, realizada por
su abogado, obrante en la página ciento veinti- VI.DECISIÓN
nueve, por lo que, indica que se hace la pregunta Por las consideraciones glosadas, esta Sala Su-
entonces “¿qué cuidado y estabilidad le otorgaría prema, de conformidad con el artículo 397 del
a su hija de estar bajo su cuidado si pretende ha- Código Procesal Civil:
cerla estudiar en la localidad de Celendín?” (Sic), Declararon INFUNDADO el recurso de casación
por el contrario, refiere que nuevamente su hija interpuesto por el demandado Aladino Rodríguez
sería objeto de abandono y que afectaría grave- Rodríguez (página trescientos seis); en conse-
mente la estabilidad emocional de aquella. cuencia NO CASARON la sentencia de vista de
fecha dos de noviembre de dos mil diecisiete (pá-
Décimo cuarto.- En efecto, como se ha señala- gina doscientos ochenta y cinco); DISPUSIERON
do la tenencia es compartida, el padre puede es- la publicación de esta resolución en el Diario Ofi-
tar al pendiente de su hija si así lo ve pertinente, cial “El Peruano”, bajo responsabilidad; en los se-
pues no se le está restringiendo la visita. Respecto guidos por Analidt Ortíz Lozano, sobre tenencia y
al supuesto daño emocional que le causaría vivir custodia de menor; y los devolvieron. Por vaca-
con su madre, las instancias de mérito, de confor- ciones del señor Juez Supremo Calderón Puertas
midad con los informes psicológicos y declaracio- integra esta Sala Suprema la señora Juez Supre-
nes, han establecido que la menor necesita, por mo Céspedes Cabala. Interviene como ponente
su edad, del apoyo y orientación de su madre, el señor Juez Supremo Hurtado Reyes.
pues el cuerpo y temperamento de una niña en- SS.
trando a la adolescencia sufre cambios importan- HURTADO REYES
tes, que conforme a las máximas de experiencia, HUAMANÍ LLAMAS
es más cómodo compartir con la figura materna, SALAZAR LIZARRAGA
manifestaciones diarias a las que la demandante CESPEDES CABALA
debe entregar su apoyo y consejo.
Por otro lado, como se ha detallado en el conside- LOS FUNDAMENTOS DEL VOTO EN DIS-
rando cuarto de la presente ejecutoria suprema, CORDIA DEL SEÑOR JUEZ SUPREMO
el proceso se ha desarrollado respetando el de- TÁVARA CÓRDOVA, son como sigue:
bido proceso, no evidenciándose discriminación Primero.- En el presente caso se advierte de las
alguna, pues el hecho que se haya determinado manifestaciones de la menor, que prefiere estar
que la menor tendrá mejor desenvolvimiento in- con su padre, y de las pericias psicológicas, que
telectual al vivir con la madre, en tanto estaría tendría un apego considerable hacia él, en ese
matriculada en una institución educativa con la sentido se debe tener en cuenta lo normado en el
modalidad de enseñanza y exigencia que a cada artículo 85 del Código de los Niños y Adolescen-
grado académico corresponde, lo que no suce- tes, que establece: “Opinión. El juez especializa-
de con la I.E. N.° 101073 ubicado en el caserío do debe escuchar la opinión del niño y tomar en
de Puentecilla, distrito de Chadín, provincia de cuenta la del adolescente”. Se observa de autos
Chota, lo que no configura discriminación con que las instancias de mérito no tomaron en cuen-
las personas que viven en el campo, además la ta la opinión de la menor, que es relevante en este
menor no va a perder el contacto con la familia tipo de procesos, a ello se suma que no existe me-
paterna y el lugar donde se encuentran, pues las dio probatorio que haya concluido que la menor
vacaciones las pasará con el padre. tenga síndrome de alienación parental.

Décimo quinto.- En conclusión, esta Sala Su- Segundo.- Por otro lado, el artículo 84 del Códi-
prema no advierte que la sentencia de vista haya go de los Niños y Adolescentes señala: “Facultad
cometido infracción normativa alguna, sino más del juez. En caso de no existir acuerdo sobre la
bien se ha emitido respetando las reglas de la mo- tenencia, en cualquiera de sus modalidades, el

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Magazín Jurisprudencial Civil CAS. Nº 5940-2017 CAJAMARCA

juez resolverá teniendo en cuenta lo siguiente: a)

El hijo deberá permanecer con el progenitor con
quien convivió mayor tiempo, siempre que le sea
favorable” […], así se observa que el progenitor
que pasó mayor tiempo con la menor fue el pa-
dre, tal como lo detalla en el recurso de casación.
Tercero.- En consecuencia la sentencia de vista
ha incurrido en motivación defectuosa, pues el
razonamiento esgrimido se aleja de las normas
glosadas precedentemente, mereciendo mayor
análisis en atención al interés superior de la niña
y su desarrollo psicológico y ambiente de familia.
Por estas consideraciones: MI VOTO es porque
sea declarado FUNDADO el recurso de casación
interpuesto por el demandado Aladino Rodríguez
Rodríguez obrante en la página trescientos seis;
en consecuencia NULA la sentencia de vista de
fecha dos de noviembre de dos mil diecisiete (pá-
gina doscientos ochenta y cinco); y, SE ORDE-
NE que la Primera Sala Especializada Civil de la
Corte Superior de Justicia de Cajamarca emita
nueva sentencia, atendiendo a los considerandos
precedentes. S.
TAVARA CÓRDOVA

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CAS. Nº 5940-2017 CAJAMARCA Magazín Jurisprudencial Civil

ORDEN LÓGICO DE LA SENTENCIA

HECHO DERECHO CONCLUSIÓN

Señala que si bien, el artículo 85 del Artículo 81º del Código En efecto, como se ha señalado la
Código de los Niños y Adolescentes de Niño y Adolescentes tenencia es compartida, el padre
establece que, el juez especializado puede estar al pendiente de su
debe escuchar la opinión del niño y hija si así lo ve pertinente, pues
tomar en cuenta la del adolescente, no se le está restringiendo la visita.
no obstante el A quo en el numeral Respecto al supuesto daño emo-
sétimo de la sentencia bajo análisis, cional que le causaría vivir con su
ha evidenciado indicios de aliena- madre, las instancias de mérito,
ción parental que si bien no fue ad- de conformidad con los informes
vertido por un psicólogo en la peri- psicológicos y declaraciones, han
cia que se le practicó a dicha menor, establecido que la menor necesi-
sin embargo era notoria tal situación ta, por su edad, del apoyo y orien-
por las respuestas que dio la menor. tación de su madre, pues el cuer-
po y temperamento de una niña
Asimismo el demandado ha mani- entrando a la adolescencia sufre
festado que no se ha considerado cambios importantes, que confor-
el certificado de estudios donde la me a las máximas de experiencia,
menor presenta que bajo el cuida- es más cómodo compartir con la
do del mismo, mantiene el primer figura materna, manifestaciones
puesto en sus estudios; cabe decir diarias a las que la demandante
que, esto también ha sido debida- debe entregar su apoyo y consejo.
mente analizado, ya que la A quo,
para declarar la tenencia compar-
tida de la menor, ha valorado su
referencia, además de las pericias
psicológicas que se le practicaron
tanto a la niña como a los padres.

Indica que la tenencia de la menor

debe ser establecida de modo que
contemple tanto el interés de los
padres como de la menor, y aun
cuando es el de la última a la que
hay que dar preeminencia en el pre-
sente caso, se ha tomado en consi-
deración, además de las condicio-
nes de la madre y padre respecto
de la tenencia, el equilibrio emo-
cional de la menor, quien como se
recalca por su edad, necesita del
apoyo y orientación de su madre

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