Consultorio Jurídico → Ejemplo de respuesta a consulta.

Consulta Área laboral - Respuesta

Cordial saludo,

El dia 27 de octubre de 2020 se recibe la consulta de la usuaria XXXXX cuyo

objetivo es la solicitud de un abogado de oficio con el fin de que se haga efectivo el
pago de la liquidación por despido injustificado de la relación laboral desarrollada
entre el 5 de diciembre de 2018 y 19 de abril de 2019. Lo anterior con base en los
supuestos fácticos (hechos) expuestos por el usuario, los cuales se exponen
de la siguiente manera:

1. El día 5 de diciembre del año 2018, la usuaria XXXX inicia su contrato laboral
verbal en la estación de servicios de XXXX en XXXX, donde desempeñaba el
cargo de islera.
2. Allí laboró durante 4 meses (125 días) aproximadamente, es decir, hasta el 19
de abril de 2019.
3. El 19 de abril de 2019, sus jefes deciden despedirla en razón a que ella
supuestamente hurtó la suma de $4.000.000 de pesos mientras laboraba,
hecho del cual no tienen prueba alguna.
4. Esos 19 días del mes de abril de 2019 no le fueron pagados.
5. El día 26 de febrero del 2020 se hace la respectiva liquidación por despido
injustificado del año 2018 y 2019 por parte de una estudiante del mismo
consultorio jurídico de la xxxx donde se determinó el monto de $26.097.960
millones de pesos.
6. Se presenta la consulta el día 27-10-20 donde se solicita abogado de oficio
para el pago de la indemnización.

En razón de lo anterior como idea principal según lo analizado en la norma y

haciendo ya el respectivo análisis del caso concreto se deben precisar los siguientes
conceptos.

- Contrato verbal: Es un contrato en el que no existe documento por escrito

en el que se pactan las responsabilidades y condiciones entre el empleador y
el trabajador, según el art 38 del Código Sustantivo del trabajo estas
condiciones serían la índole del trabajo y el sitio en donde ha de realizarse; la
cuantía y forma de la remuneración, ya sea por unidad de tiempo, por obra
ejecutada, por tarea, a destajo u otra cualquiera, y los períodos que regulen
su pago y la duración del contrato.
 - Despido injustificado: Esta figura se encuentra regulada por el artículo 64 del
Código sustantivo del trabajo, y se presenta cuando el empleador teniendo
la obligación frente al trabajador de motivar o justificar la terminación del
contrato con las causales establecidas en el art 62 del mismo código, no lo
hace, situación que efectivamente se presenta en el caso concreto.

Es necesario entonces precisar acerca de los derechos ciertos e indiscutibles y los

derechos inciertos y discutibles.

Cuando se habla de derechos ciertos e indiscutibles se hace referencia a aquellos

derechos a los que los trabajadores NO pueden renunciar y sobre los cuales no
pueden ejercerse actos derivados de alguna conciliación, estos derechos son:

- Cesantías: Contempladas en el artículo 249 de Código sustantivo del trabajo,

son aquellas que el empleador está obligado legalmente a pagarle a sus
trabajadores y equivalen a 1 mes de salario por cada año de trabajo; son un
seguro frente al desempleo, que por regla general se paga en la liquidación
después de terminar el contrato de trabajo.
- Intereses sobre las cesantías: Reguladas por el decreto único reglamentario
1072 de 2015, atendiendo a que el empleador tiene la obligación a pagar
anualmente el 12% por temas de intereses, que están por los conceptos de
cesantías.
- Prima de servicios: Contemplada en el artículo 306 del Código sustantivo del
trabajo, es la obligación del empleador a pagar a los trabajadores 30 días de
salario por año, esto se hace a través de 2 pagos, el primero hasta el 30 de
junio y el segundo hasta el 20 de diciembre.
- Vacaciones: Contempladas en el artículo 186 del Código sustantivo de trabajo
donde infiere que los trabajadores tienen derecho a 15 días hábiles
consecutivos remunerados, toda vez que el trabajador cumpla con haber
prestado sus servicios por un año.
- Auxilio de transporte: Este auxilio tiene como propósito u objetivo el
reembolsar el dinero en que incurrió el trabajador para el desplazamiento
hacia el lugar, implicando el tomar servicios públicos o diferentes transportes.

Respecto a los derechos inciertos y discutibles son aquellos que tienen los
trabajadores sobre los cuales si se puede conciliar, desistir y transar, como es el
caso de la indemnización por despido injustificado, presentada en el caso concreto.
Esta se fundamenta en el art 64 del código sustantivo del trabajo y tiene unos
criterios específicos para determinarla. El primero es que debe tratarse de un
contrato a término indefinido y segundo que el trabajador devengue un salario
inferior a 10 salarios (SMMLV), presupuestos que se acreditan en el caso concreto
ya que XXXX devengaba poco más de 1 salario mínimo y su contrato fue verbal, y
como no se pactó fecha de terminación de este se entiende a término indefinido.

Ahora bien, aclarado lo anterior, como acciones a tomar se tienen las siguientes. En
primer lugar, y en razón a que la Estación de servicios XXXX donde laboro la señora
XXXX le manifestó no tener el ánimo de pagar, se puede deducir que tampoco tiene
el ánimo de conciliar, por lo que lo procedente es iniciar un proceso laboral contra
estos ya que no pretenden hacer el pago de la liquidación. Por lo anterior, es
necesaria la interposición de una demanda, para dar inicio a un proceso laboral
ordinario, ya que este es un conflicto originado directamente de la relación laboral
entre la usuaria y la Estación al tratarse de un despido injustificado, esto en base al
artículo 2, numeral 1, del Código procesal del trabajo y la seguridad social.

- “Artículo 2 - Competencia General: La Jurisdicción Ordinaria, en sus especialidades

laboral y de seguridad social conoce de:

1. Los conflictos jurídicos que se originen directa o indirectamente en el

contrato de trabajo”.

Para la interposición de esta demanda es necesario que cumpla con todos sus
requisitos formales y anexos, los cuales están contemplados en los artículos 25 y
26 del Código procesal laboral. Por otro lado, es de vital importancia que se
reúnan todas las pruebas que permitan demostrar la existencia del contrato verbal a
través del cual se desarrollaron las actividades entre el 5 de diciembre de 2018
hasta el 19 de abril de 2019; pruebas que están contenidas en el artículo 165 del
Código general del proceso y deben incluirse como anexos en la demanda.

- “Artículo 165: Son medios de prueba la declaración de parte, la confesión, el

juramento, el testimonio de terceros, el dictamen pericial, la inspección
judicial, los documentos, los indicios, los informes y cualesquiera otros medios
que sean útiles para la formación del convencimiento del juez.”

Para el caso concreto y como sugerencia, los medios probatorios más adecuados
que permitan acreditar la existencia del contrato verbal objeto de estudio podrían
ser, testimonio de terceros, documentos, informes, declaración de parte u otros que
pueda considerar útiles.

Por otro lado, se debe tener en cuenta también para efectos de determinar el
alcance y la competencia del consultorio jurídico la cuantía de la pretensión, que es
en este caso el monto de la liquidación, la cual se determinó el día 26 de febrero del
presente año en la suma de $26.097.960 (veintiséis millones noventa y siete mil
novecientos sesenta pesos). Actualmente han pasado 8 meses y 7 días desde que
se realizó dicha liquidación por lo que fue necesario hacer una nueva evaluación de
esta, concluyendo de esta manera que el valor real de la liquidación es de
$20.683.931 (veinte millones seiscientos ochenta y tres mil novecientos treinta y un
pesos).

Aclarado esto y analizando la norma, específicamente el artículo 12 del del Código

procesal del trabajo y la seguridad social , en razón a la cuantía, el juez
competente para conocer del proceso sería el juez laboral del circuito, el cual
conoce en única instancia de los negocios cuya cuantía exceda del equivalente a
veinte (20) veces el salario mínimo legal mensual vigente, lo que actualmente sería
la suma de $17.556.060 (diecisiete millones quinientos cincuenta y seis mil sesenta
pesos).

Según lo anterior, en razón a que el monto de la liquidación excede los 20 salarios

mínimos legales vigentes se determina que el consultorio jurídico XXXX NO tiene
competencia para representar a la usuaria en el proceso laboral ordinario del pago
de la liquidación , esto según lo dispuesto en el artículo 1, numeral 4 de la LEY
583 DE 2000 donde se estipula que consultorio jurídico es competente en los
procesos laborales "en que la cuantía de la pretensión NO exceda de 20 salarios
mínimos legales mensuales vigentes y en las diligencias administrativas de
conciliación en materia laboral".

Entendido esto, la usuaria debe dirigirse a la Defensoría del Pueblo o a una

Personería municipal para solicitar un abogado de oficio el cual pueda representarla
en el proceso laboral para el pago de la liquidación.

Atentamente,

__________________________
XXXXXX,
Estudiante adscrito al consultorio jurídico de XXXX.