Sesión 3

23 agosto 2020

Derechos reales y derechos personales

1.- Nociones:

Derechos personales: Son aquellos que consisten en la facultad jurídica que tiene
una persona, denominada acreedor, para exigir de otra llamada deudor, una
obligación que puede ser de dar, hacer o no hacer.

Ejemplos de derechos personales:

- El que tiene el arrendador para que le sea pagado por el arrendatario el canon
de arrendamiento.
- El que tiene el prestamista para que le sea pagada la suma mutuada.
-

El derecho personal tiene 3 elementos:

a. Un sujeto activo: Es el acreedor en cuyo favor se constituye la prestación
b. Un sujeto pasivo: Es el deudor u obligado a cumplir la prestación
c. Una prestación: es lo que se debe y puede ser una obligación de:
c.1 de dar: cuando implica la transferir el dominio
c.2. de hacer: como por ejemplo la obligación de firmar la escritura pública de
venta
c.3. de no hacer: como por ejemplo la obligación del arrendatario de no
subarrendar

La definición legal de los derechos personales está en el artículo 666 c.c. (leer).

Derechos reales: Son aquellos que consisten en la facultad jurídica que tiene una
persona sobre una cosa, en cuya virtud se le reconoce a esa persona un poder
inmediato, directo y exclusivo, total o parcial sobre una cosa individualizada, sin
consideración a una persona determinada.

El derecho real tiene 3 elementos:

a. Un sujeto activo: titular del derecho real que se denomina de acuerdo al
derecho que se trate: dueño, usufructuario, usuario etc.
b. Un objeto: la cosa sobre la cual recae el derecho.
c. Un sujeto pasivo universal: el sujeto pasivo es erga omnes, o sea, todo el
mundo, el sujeto pasivo es indeterminado: Se estima que un derecho real
implica una obligación pasiva universal en cabeza de todas las personas, todas
las personas están obligadas a respetarlo.
La definición legal de los derechos reales está en el artículo 665 c.c. (leer).

Como se observa, el Código Civil define en forma separada los derechos reales y los
derechos personales, lo que significa que en Colombia se acogió la tesis dualista o
tradicional, conforme a la cual, las nociones de derecho real y personal son
categorías jurídicas autónomas, independientes y perfectamente diferenciables:

En el derecho real existe una relación directa e inmediata entre el sujeto del
derecho y un bien que debe respetada por todas las personas. En cambio, en el
derecho personal existe una relación jurídica entre dos sujetos de derecho, un
acreedor y un deudor determinados entorno al cumplimiento de una prestación u
obligación.

2.- Semejanzas:

a. Ambos se consideran bienes en la medida que son susceptibles de apropiación

patrimonial y avaluación pecuniaria.

b. Son bienes incorporales pues no se pueden percibir en el plano físico.

c. Son susceptibles de protección jurídica a través de acciones, se denominan

acciones reales y acciones personales respectivamente.

d. Ambos se subclasifican en principales y accesorios.

3.- Diferencias

Derechos Reales Derechos Personales

Sujetos Sujeto Activo: Varios Sujeto Activo: Acreedor
nombres según el titular del
derecho: propietario,
usufructuario, usuario,
habitador, acreedor
prendario o hipotecario etc.

Sujeto Pasivo: Universal – Sujeto Pasivo: Deudor

Erga omnes: Todos tienen el
deber de abstenerse de
dañar el respectivo derecho
real.

Origen Se originan en los modos de Se originan en las fuentes de

 adquirir (PATOS)
Enumeración Sólo la ley puede crearlos:
El Código Civil enlista en el
art. 665 c.c. los siguientes:
Dominio
Herencia
Usufructo
Uso o habitación
Servidumbres activas
Prenda
Hipoteca
Jurisprudencia y doctrina
aceptan otros derechos
reales:
Derecho de Retención: se
acepta como derecho real
imperfecto.
Efectos Produce efectos erga omnes
porque se puede hacer valer
frente a todo el mundo, por
eso se dice que los derechos
reales tienen carácter
absoluto.
Objeto Las cosas determinadas y
presentes son el objeto de
los derechos reales (por esa
razón algunos autores
critican que el derecho de
herencia pueda ser
considerado un derecho
real)
Acciones Son acciones caracterizadas
por los atributos de
persecución (perseguir la
cosa en manos de quien
las obligaciones (negocios
jurídicos y hechos ilícitos)
No es posible enumerarlos
porque existen tantos
derechos personales como
obligaciones se constituyan
diariamente en virtud de la
autonomía privada de las
personas, sus únicos límites
son el orden público y las
buenas costumbres.
Produce efectos inter partes,
porque sólo se puede hacer
valer por el acreedor frente a
su deudor, por eso se dice que
los derechos personales son
relativos.
La prestación, esto es, una
conducta humana de dar,
hacer o no hacer, es el objeto
de los derechos personales.
Son acciones que sólo pueden
hacerse valer frente al
personalmente obligado.
 esté, cualquiera que sea) y
de preferencia (excluyendo a
personas diferentes a su
titular).
Se denominan acciones
reales: reivindicatoria,
hipotecaria, prendaria,
confesatoria etc.
Se denominan acciones
personales, como la que tiene
el arrendador para que el
arrendatario pague el canon, o
la que tiene el prestamista
para que el deudor pague la
suma prestada.

Adquisición La adquisición de derechos La adquisición de derechos

reales requiere título y modo personales solamente
requiere la existencia de un
título.

Publicidad Los derechos reales Los derechos personales al ser

provocan el acceso al relativos no están sujetos a
registro inmobiliaria cuando registros públicos.
recaen sobre inmuebles,
pero también respecto de
muebles como vehículos
automotores.

Duración Los derechos reales pueden Los derechos personales son

ser perpetuos o temporales esencialmente temporales.

Prescripción En los derechos reales, con Los derechos personales no

exclusión de la prenda y la pueden adquirirse por
hipoteca, opera la prescripción adquisitiva. Están
prescripción adquisitiva. sujetos sí a prescripción
extintiva.

4.- Clasificación de los derechos reales

4.1.- Principales: El dominio, el usufructo, el uso y la habitación, también la

herencia. Tienen vida jurídica propia y no garantizan la existencia de otro derecho.

4.2.- Accesorios: La hipoteca, la prenda y la servidumbre. Son accesorios porque

necesitan un derecho preexistente para subsistir.
5.- Taxatividad de los derechos reales? Sólo son derechos reales los enunciados en
el artículo 665 del Código Civil?

5.1.- La discusión sobre la herencia como derecho real: El derecho de herencia está
enunciado como derecho real en el artículo 665 del Código Civil, sin embargo,
doctrinantes modernos cuestionan tal calidad, por cuanto recae sobre una
universalidad jurídica, lo que implica que el heredero tiene cuotas ideales sobre
una universalidad y no sobre bienes concretos, cuando en los derechos reales se
dice que existe una relación directa con bienes determinados y presentes. Además,
la herencia puede recaer sobre derechos reales y sobre derechos personales, lo
que aviva la discusión.

En mi opinión, la herencia sí es un derecho real, sólo que se puede considerar un

derecho real sui generis, pues no recae sobre un objeto determinado, sino que
mediante él la universalidad jurídica del patrimonio del difunto se radica en sus
herederos, quienes lo suceden en todos sus derechos y obligaciones trasmisibles.
No es posible considerar la herencia un derecho personal, pues no tiene los
elementos propios de esa categoría de derechos.

5.2.- El derecho de retención es derecho real a pesar de no estar referido en el

artículo 665 del Código Civil?

El derecho de retención es la potestad que tiene una persona de rehusarse a

restituir una bien hasta tanto se cumpla una obligación que ha nacido a su favor
con ocasión del mismo bien.

Ejemplos:
-art. 859: el usufructuario puede retener la cosa hasta el pago de los reembolsos e
indemnizaciones que le deba el propietario.
-art. 947 inciso final: el poseedor de un bien mueble comprado en una feria o
almacén, puede retener la cosa hasta que se le reembolse lo que haya dado por
ella.
-art.970: el poseedor vencido en una acción reivindicatoria que tuviere un saldo de
reclamar en razón de mejoras, podrá retener la cosa hasta que se verifique el pago
o se le asegure su satisfacción.
- Art. 1995: El arrendatario puede retener la cosa arrendada cuando el arrendador
le debe una indemnización, hasta que le sea pagada la indemnización o se le
asegure su pago.
- Art. 2218: el comodatario puede retener la cosa prestada hasta que se le pague la
indemnización que se le deba por los perjuicios causados por la mala calidad de la
cosa.
- art. 2258-9 para el depositario: el depositario solo puede retener la cosa
depositada cuando se le deban expensas para la conservación de la cosa.
-art. 2463 para el acreedor anticrético (aplicación analógica, goza de los mismos
derechos que el arrendatario).

Se dice que puede considerarse un derecho real, en la medida que puede oponerse
a terceros, es decir tiene el atributo de persecución y exclusividad, que está
reconocido por la ley en casos específicos. Si el retenedor es despojado
ilegítimamente de la cosa, puede recuperarla en manos de quien esté y mientras
tenga la cosa en su poder, el dueño no puede quitársela.

Como se ve es un derecho con carácter provisional, está destinado a extinguirse:

por el pago de la obligación a favor del retenedor, por el otorgamiento de una
garantía para el pago de la obligación o porque el retenedor renuncia a seguir
reteniendo.

En mi opinión no hay lugar a considerarlo derecho real, simplemente una potestad,

una garantía para el pago de una obligación que se configura solamente en los
casos estipulados por la ley.

6.- Clasificación de los derechos personales:

Por regla general los derechos personales son principales, pero se admite que se
consideren accesorios cuando envuelven alguna garantía, como la anticresis y la
fianza que son garantías personales y no reales.

Por medio de la anticresis, el acreedor recibe una finca raíz para pagarse una deuda
con los frutos de la finca raíz, y por mandato expreso del art. 2461 no da al
acreedor ningún derecho real sobre la cosa entregada.

La fianza es definida en el art. 2361 como la obligación accesoria en virtud de la

cual una o más personas responden por una obligación ajena, comprometiéndose
con el acreedor a cumplirla en todo o en parte si e deudor principal no la cumple.
El fiador tiene el beneficio de excusión, que consiste en que el acreedor persiga
primero el patrimonio del deudor principal y luego el suyo.