Clases del 15 y 22 de marzo

DERECHO ECONÓMICO
Conceptos previos

a) “Rama del derecho que cubre los principios y normas de carácter económico a nivel de la
Constitución, de las leyes y de la normativa del Banco Central y las superintendencias”.
b) “Conjunto de principios y normas que regulan el orden público económico de un Estado”.
c) “Conjunto de principios y normas constitucionales y legales de contenido económico de un
Estado”.

El derecho económico es una disciplina o rama del derecho que regula el ámbito público en materia
económica. Existe una relación con otras ramas del derecho como lo es el derecho comercial, derecho
administrativo y derecho penal. No obstante, también se relaciona con otras disciplinas distintas del
derecho.
El derecho económico se diferencia con el derecho comercial pues este último regula a los
comerciantes, a una cantidad de profesionales que se dedica al comercio como su actividad habitual y
también a los auxiliares de la actividad, y, por tanto, quien regula a estos agentes del comercio será el
derecho comercial. Sin perjuicio de ello, vamos a tener otras materias que regula el derecho económico
y que tiene que ver con los comerciantes como lo es el mercado de valores, bolsa de valores,
corredores de bolsa y entre otros.

Dentro de las características del derecho económico encontramos:

a) Autónomo
b) Normativa constitucional y legal. Constitucional porque existen normas económicas en la
Constitución. Legal porque hay leyes en el mercado económico como la Ley General de Bancos.
c) Relación estrecha con otras disciplinas.
d) De aplicación diaria

Algunos contenidos del derecho económico:

- Orden público económico que dice relación con los aspectos generales de la economía
refiriéndonos específicamente a principios económicos de normas constitucionales y normas
legales del ámbito económico.
- Constitución económica referida a todas las normas constitucionales de materia económica.
- Mercados financieros: Capitales, Valores, Crédito, Mercado de Divisas.
- El dinero como moneda de curso legal.

ANÁLISIS ECONÓMICO DEL DERECHO

Es una disciplina que provee de una infraestructura conceptual necesaria para el encuentro entre el
derecho y la economía para conseguir la comprensión de la realidad. Bullard señala que el análisis
económico del derecho es una metodología de análisis que busca aplicar los métodos de la ciencia
económica del Derecho. Guido Calabresi señala que el análisis económico del derecho consiste en usar
teorías económicas para analizar, criticar o confirmar doctrinas legales existentes.
Por ejemplo, en la calle Libertad encontramos varias concesionarias de automóviles quienes exhibían
sus vehículos en las veredas. Aquel era un hecho que la Municipalidad tenía prohibido, pero los
dueños de estas concesionarias seguían ejerciendo tal acción por lo que la Municipalidad les multó
con dos millones de pesos. Sin embargo, los dueños preferían pagar la multa cada año que cumplir la
norma en el sentido de no tener los autos en las veredas, pues al no tenerlos vendían menos, por lo
tanto, el costo económico era muy grande si es que no tenían la exhibición afuera.
El análisis económico del derecho permite realizar un estudio de la normativa desde un punto de vista
de costos y beneficios. Entonces, el análisis económico del derecho nace como una unión entre la
capacidad de predecir que tienen los economistas con la capacidad que tiene el derecho de crear
incentivos de conductas, y esa unión permite que existan todas estas normas del derecho económico y
del análisis económico del derecho.

Concepto

“Empleo de nociones, modos de pensar, métodos de investigación y criterios económicos en la

aproximación a problemas jurídicos” Pierluigi Chiassoni → Con esto podríamos decir que el análisis
económico del derecho es una metodología de análisis que busca aplicar los métodos de la ciencia
económica al derecho.
“El AED consiste en estudiar, bien con finalidad práctica, bien con finalidad puramente cognoscitiva, las
normas jurídicas aplicando los conocimientos y métodos proporcionados por la economía” Gabriel
Doménech Pascual.

¿Por qué es útil el análisis económico del derecho? Porque sirve para fijar conceptos de una
infraestructura conceptual que vamos a utilizar en lo que se denomina regulación económica y porque
es parte del derecho económico, pero no es propiamente tal pues el derecho económico es más
amplio. Entonces podemos decir que la AED nos permitirá conocer la parte jurídica o las instrucciones
legales de la economía.

Premisas

a) El derecho influye en la conducta humana → nos guía a través de las distintas normativas.
Se prevén consecuencias positivas o negativas dependiendo de la forma en que actúan las
personas y de acuerdo con las normas jurídicas. Estas ultimas constituyen incentivos o
desincentivos para sus destinatarios.
Conducta + sanción + efectiva aplicación de la sanción.
b) La influencia es predecible → las personas toman decisiones conociendo las consecuencias
según su conveniencia.
c) Las decisiones jurídicas relevantes se adoptan en condiciones de escasez → se habla de
decisiones jurídicas en el sentido de si dictar ciertas normas o no hacerlo, y si tomamos la de
dictar una determinada norma que incentive a las personas a actuar es una cosa, pero es muy
distinta a la posibilidad de influir en esa persona para no actuar o actuar dependiendo de la
circunstancia por lo que este último objetivo es limitado o escaso. No porque tengamos toda
una legislación se cumplirán efectivamente todos los objetivos.

El AED se basa en que las normas crean incentivos que hacen que las personas se comporten de una
determinada forma o de otra, induciendo a resultados sociales positivos o negativos.

Principios

Libertad económica. Si pensamos en la libertad económica nos tenemos que centrar en la libertad de
la toma de decisiones económicas y jurídicas y también en el cumplimiento de la norma en base a la
libertad de hacerlo según los intereses y/o beneficios que se persigan.
Por ejemplo, el artículo 19 N°21 CPR libertad económica o de empresa en el sentido de que yo puedo
realizar actividades comerciales, es decir, me asegura la constitución el tener la libertad para tomar
esa decisión de actuar en materia económica. Apuntamos a lo que dice relación con el comercio:
realizar actividades de comercio o de empresa, pero también esa libertad está basada en que luego
podemos adquirir bienes y eso se condice con el artículo 19 N°23, 19 N°24 y 19 N°25, es decir, con el
derecho de propiedad en sus diversas formas.

Eficiencia económica. Toda decisión tiene costos y beneficios. La mejor ley es la que efectivamente se
cumple, la que concreta su eficiencia efectivamente porque responde a esa premisa. Existe además una
relación entre la eficiencia y la justicia. La justicia dice relación con atribuir a ciertas personas una suma
o cuota de algo, es decir, decidir a quién se le da y cuánto se le da. La eficiencia permite que la justicia
sea óptima, por lo que podemos decir que la eficiencia complementa a la justicia. ¿Cuál es la diferencia
entre eficiencia y eficacia? La eficacia dice relación con la cualidad que tienen los agentes económicos
que consiste en alcanzar el fin que se persigue. En cambio, la eficiencia se entiende como la forma de
utilizar de manera optima los recursos.
Eficacia = alcanzar fin que se persigue
Eficiencia = forma de utilización óptima de recursos escasos.
Si estamos en el ámbito de la eficiencia económica estamos en una situación en la que el mercado va a
lograr una asignación de bienes donde tanto el productor como el consumidor van a quedar
plenamente satisfechos porque el productor conseguirá maximizar su beneficio y el consumidor lo que
hace es maximizar su utilizad.

Asignación equitativa de recursos. Necesidades limitadas frente a recursos escasos. Los Estados
buscan un uso efectivo y racional de los recursos, de una distribución equitativa de estos y el
consecuente crecimiento económico. ¿Cómo se concreta la asignación de estos recursos? Con un
estudio del mercado a través de políticas públicas y también a través de la regulación económica.

Características principales del AED

a) No es una corriente unitaria de pensamiento

b) Movimiento académico
c) Tiene un objetivo científico y otro pedagógico

Ver guía y completar*.

Investigaciones de los economistas Investigaciones de los juristas

Antitrust / Derecho de la competencia Contratos
Legislación y jurisprudencia en materia Responsabilidad Civil
de regulación de actividad económica
La propiedad Propiedad
Contratos Litigación
Accidentes automovilísticos Derecho de la competencia

¿Quiénes son los destinatarios del AED? ¿Cuáles son las herramientas del AED? Las herramientas que
se utilizan básicamente son las matemáticas y también las estadísticas. ¿En qué aspectos del derecho
ayudan las teorías económicas? Facilita la exposición del derecho positivo, en este aspecto, el análisis
económico del derecho critica el derecho positivo y a su vez formula propuestas porque la idea es que
se tomen decisiones basadas en un análisis económico del derecho.

Tipos de AED
El enfoque positivo o descriptivo tiene relación con el estudio de los efectos económicos de las normas
jurídicas. En este tipo de análisis económico del derecho estudia los efectos económicos pensando en
cómo es y cómo funciona el derecho, es decir, examina cuáles son o pueden ser las consecuencias
reales de las normas jurídicas a partir de la determinación de las reacciones de los individuos frente a
una norma determinada y también estudia la forma en que determinadas circunstancias influyen en el
contenido y forma de algunas decisiones jurídicas. En cambio, el normativo prescriptivo tiene relación
con lo que los agentes económicos deberían hacer frente a las consecuencias que consiga una norma,
con la intención clara de obtener la maximización de sus intereses.
Ambos enfoques, tanto positivo como normativo, se basan en el análisis microeconómico (flujo circular
de la economía) pensando que los agentes económicos toman sus decisiones de forma racional. Esto
último lo realizan comparando costos y beneficios de acuerdo a la información que está disponible.
Entonces basándonos en estas ideas podemos definir a la AED como una metodología de análisis que
persigue aplicar los métodos de la ciencia económica al derecho.

Críticas al Análisis Económico del Derecho

a) La persona no siempre actúa racionalmente

b) No tiene relación con los fines del derecho
c) No todo es eficiencia
d) Las condiciones del “mercado ideal” no existen en realidad

Eficiencia económica

La eficiencia es la ausencia de despilfarro o utilización de los recursos económicos que reporta el

máximo nivel de satisfacción posible con los factores y tecnología dados. Por otro lado, la eficiencia en
la asignación es la situación en la que ninguna reorganización ni comercio podría aumentar la utilidad o
la satisfacción de una persona sin reducir la de otra.

El criterio de eficiencia de Pareto: óptimo de Pareto u optimalidad de Pareto. Una situación eficiente,
dice, es aquella en la que no es posible mejorar el bienestar de una persona sin empeorar el de otra. En
este sentido se entiende que los recursos están distribuidos de manera eficiente. Existen situaciones en
las cuales las posibilidades de mejora de utilidad se agotan. De esta forma, llegando a un punto exacto
en el que no es posible mejorar sin causar efecto negativo en otros. Básicamente esa es la condición
que plantea la existencia de la asignación eficiente en el sentido de Pareto.
Por ejemplo, si ponemos el ejemplo de un mercado en el que se reparten 20 camiones entre 2
empresas, podremos encontrar hasta 20 asignaciones diferentes que pueden considerarse como
óptimas según esta teoría. Aunque lo más justo sería repartir los vehículos por igual en cualquier tipo
de reparto que se haga se cumplirá la condición de Pareto. Pues, de acuerdo con la teoría, siempre
que una empresa mejore su dotación, la otra se verá afectada negativamente. Para que uno gane
siempre tiene que existir otro que pierda.
Entonces, ¿cuándo una economía de mercado es eficiente? Cuando existe el óptimo de Pareto, es decir,
cuando esta maximización o bienestar social va a aumentar producto de que si aumenta la utilidad de
una persona no va a disminuir el bienestar o la utilidad de otros. Con lo anterior tendríamos una
eficiencia en la distribución de los bienes entre los consumidores, una eficiencia en la asignación de los
factores entre las diferentes empresas y también una eficiencia en la asignación de los factores entre
los productos.
¿Por qué es importante el óptimo de Pareto? Para la regulación en materia económica y también para
las políticas publicas que van a tener como finalidad aumentar la eficiencia o la equidad distributiva de
los recursos de un país. La eficiencia de Pareto también funciona como una herramienta de trabajo en
disciplinas como las matemáticas y básicamente en teorías que se denominan teoría o proceso de
negociación.

Si alguien pierde su trabajo y como solución piensa en vender sus bienes para seguir
viviendo. ¿Esa decisión es producto de un análisis costo-beneficio? ¿Qué factores deben de
tenerse en cuenta para hacer esa evaluación?
¿Se considera el análisis costo-beneficio puede ser un buen método para predecir conductas
y en base a ello, emitir normas?