Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
RESUMEN
El artículo trata sobre la adecuación de la demanda por el Juez en aplicación del
principio del epígrafe, y los límites de dicha aplicación de modo que no se afecta el
debido proceso.
ABSTRACT
The article deals with the suitability of the demand by the Judge in application of the
principle of the epigraph, and the limits of said application so that the due process is
not affected.
1. INTRODUCCIÓN
Una reciente ejecutoria, de las cada vez menos infrecuentes sobre estos casos,
resuelve el siguiente caso de esta manera:
1
El juez de la causa, que debió calificar adecuadamente la demanda no lo hizo, pese a
que la parte actora invocó erróneamente las normas de derecho material.
La Corte concluye que el juez tiene la facultad de calificar jurídicamente los hechos
expuestos por las partes (iura novit curiae), prescindiendo de la calificación efectuada
por ellas, siempre que no implique la modificación o alteración de los hechos.
Según este criterio, el juez debió adecuar la demanda y tramitarla como una de
declaración de ineficacia de esos actos jurídicos atacados, dejando de lado la errada
fundamentación jurídica de la demanda.
2.1 El juez conoce el derecho. El principio iura novit curia (más propiamente traducido
sería ius novit curia”; conf. Sentís Melendo) está recogido en el artículo VII del Título
Preliminar de Código Procesal Civil y en el artículo VII del Título Preliminar del Código
Civil que, respectivamente, dicen:
“Juez y Derecho.-
Artículo VII.- El Juez debe aplicar el derecho que corresponda al proceso, aunque no
haya sido invocado por las partes o lo haya sido erróneamente. Sin embargo, no puede
ir más allá del petitorio ni fundar su decisión en hechos diversos de los que han sido
alegados por las partes”.
Código Civil
El principio postula la idea que los jueces conocen el derecho (al menos, que no
pueden desconocerlo), de manera tal que las partes del proceso deben exponer los
hechos en que se funda la demanda y la contradicción, sin que el error de derecho en
que incurran pueda afectar el postulatorio, ya que es el juez el llamado a aplicar la
norma que corresponde al caso; sin embargo, por exigencias del Código Procesal Civil,
concretamente de los artículos referidos a los requisitos de la demanda (art 424, inc.
2
7) y de la contestación (art. 442, inc. 1), los justiciables deben fundamentar
jurídicamente tanto la pretensión como la contradicción.
Esto significa que, más allá de su expresión literal, los jueces no solo deben aplicar el
derecho que corresponda al caso sometido a su decisión, sino que deben adecuar la
pretensión o pretensiones hechas valer en la demanda al derecho que corresponda
aplicar según los fundamentos de hecho de la demanda y, a su turno, la contradicción,
dentro de ciertos límites que no puede cruzar sin violar la garantía del debido proceso.
2.2 El caso visto al comienzo permite apreciar cómo, según la Corte, debe el juez
aplicar el principio iura novit curiae; del escrito de demanda resulta que el
demandante pretendió dejar sin efecto los actos practicados por el deudor concursado
dentro del llamado “período de sospecha”, que abarca el año anterior a la fecha en
que presentó su solicitud de acogimiento al proceso concursal, pero por un error de
derecho demandó la nulidad de los mismos, cuando lo propio era demandar la
ineficacia relativa de dichos actos, sobre todo tomando en cuenta que dicha ineficacia
es realmente un caso de inoponibilidad, porque tales actos solo son ineficaces
respecto de sus acreedores, entre ellos el demandante, pero no lo son respecto de los
demás, incluidos aquellos que participaron en la celebración de dichos actos.
En el caso en comento, ¿qué debió hacer el juez? Aunque esto la vamos a analizar con
mayor detenimiento más adelante, a mi juicio el juez debió admitir a trámite la
demanda en la vía procedimental correspondiente, pero calificarla como una demanda
de ineficacia relativa de los actos jurídicos que el demandante pretendía,
equivocadamente, que se declarasen nulos, tal cual dispuso luego el superior; de esta
forma, el demandado, al contestar la demanda, hubieran sabido que se estaba
enfrentado a una demanda de ineficacia y no de nulidad de acto jurídico, y la
contestaría conforme a la calificación jurídica que de la misma hizo el juez . Así, tanto
el derecho de acción como el de contradicción y defensa hubieran quedado
plenamente garantidos, al adecuar el juez la demanda al derecho aplicable al caso
fáctico.
Otra solución (que no comparto totalmente), quizá más segura para respetar
estrictamente el petitorio de la demanda, hubiera sido rechazar la demanda en función
al inciso 3 del artículo 426 del CPC, según el cual el juez declara inadmisible la
demanda “…cuando el petitorio sea incompleto o impreciso”; en este caso le concede
un plazo al demandante para que adecúe la demanda en los términos de derecho que
le debe señalar. Sobre el uso correcto de este mecanismo procesal me ocuparé con
mayor detalle más adelante.
3
Esta solución del superior, con la que yo concuerdo en ese caso concreto, sin duda
modifica el petitorio (cuando menos en su expresión literal), aunque no la causa para
pedir; me explico: si se demanda la nulidad de los actos del deudor practicados dentro
del período de sospecha, se está pretendiendo que se declare la invalidez de los
mismos (pues los actos nulos padecen de defectos estructurales que los hacen
inviables), y esa invalidez aniquila el acto como tal, mientras que en el caso de los
actos ineficaces, sobre todo cuando la ineficacia es relativa (es decir, cuando se trata
de actos inoponibles), tal declaración sólo afecta al demandante, a quien el acto no
puede serle opuesto. Por lo demás, el acto es válido y eficaz respecto de todos los
demás. Entonces no es lo mismo pretender la nulidad que demandar la ineficacia
relativa de esos actos. Hay ciertamente una modificación del petitorio al adecuarlo a la
causa petendi, la que permanece inalterada en cuando a la fundamentación fáctica;
sólo se altera la fundamentación jurídica.
2.3 Ahora bien, esa adecuación que el juez debió hacer en el caso visto, según dispuso
la Corte, es consecuencia de la aplicación del aforismo da mihi facta, dabo tibi ius, que
se traduce por “dame los hechos, yo te daré el derecho”; si de los hechos que
fundamentan la pretensión resulta que lo que se demanda es la ineficacia de los actos
y no la nulidad de los mismos, el juez adecúa la pretensión aplicando el derecho que
corresponde a la fundamentación fáctica de la demanda. Más adelante veremos otras
opiniones, que discuerdan con la que he expresado con relación a este caso.
Sin embargo, esto no es absoluto; hay reglas que el juez debe observar cuando aplica
el iura novit curiae. La primera regla es que no puede ir más allá del petitorio. Es decir,
el límite del juez para la adecuación la demanda es el fijando en la etapa postulatoria:
demanda y contradicción. De no observarlo, la sentencia resolvería sobre puntos no
controvertidos, resultando en una sentencia incongruente al resolver citra petita. En el
caso que vimos, se modifica el petitorio en su expresión literal, pero no la causa
petendi en su manifestación fáctica, que permanece sin cambios.
La segundo es que el juez no puede fundar su decisión en hechos diversos de los que
han sido alegados por las partes. Es decir, el juez no puede agregar hechos a los
afirmados y probados por las partes. La prueba (los medios probatorios) aportada por
las partes y el thema probandi establecido en la en la etapa procesal correspondiente,
fija los hechos sobre los que debe pronunciarse el juez, quien debe apreciarlos con
arreglo a lo que manda el art. 197 del CPC, que señala que todos los medios
probatorios son valorados por el juez en forma conjunta, utilizando su apreciación
razonada.
4
Como es sabido, la demanda tiene dos elementos netamente diferenciables:
el petitorio (petitum), que es lo que se pide al juez, y la causa para pedir (causa
petendi), que, a la vez, se divide en fundamentos de hecho y fundamentos de derecho.
El petitorio es el objeto de la pretensión, el pedido que hace la parte al juez; la causa
petendi es la causa de la pretensión que se hace valer, las razones o fundamentos
fácticos y jurídicos que sustentan el pedido concreto de las partes.
Según Francisco Javier Ezquiaga (“Iura novit curia y aplicación judicial del derecho”
(2000) Valladolid: Lex Nova, p. 29-30) el “El petitum es el elemento fundamental de la
pretensión del actor en relación con la congruencia de la sentencia, ya que ni su objeto
inmediato (la petición en sentido estricto, solicitud de un tipo concreto de tutela
jurídica) ni mediato (derecho subjetivo, bien o interés jurídico al que se refiere la
solicitud de tutela jurisdiccional) pueden modificarse a lo largo del proceso ni en la
resolución judicial.”
Esto, sin embargo, no es del todo exacto, como se ha visto arriba al tratar el caso en
que la Corte concluyó que el juez debió adecuar la demanda a los hechos aportados
por el demandante como fundamentos fácticos de la misma, cosa que no hizo, y por
eso se le enmendó la plana. La pregunta de rigor es la siguiente: en ese caso, ¿se
modificó el petitorio, o sólo se adecuó el derecho invocado de modo de aplicar las
normas legales que correspondían a esos hechos? Es claro que al hacer lo ordenado
por el superior se modifica la pretensión, que deja de ser la declaración nulidad de los
actos del deudor demandado para pasar a ser la declaración de ineficacia de los
mismos actos. En consecuencia, sí se modificó el petitorio, lo que demuestra una de
dos: ¿o se equivocó el superior al ordenarle al juez que, en vez de declarar
improcedente la demanda la adecuara a los fundamentos de hecho, o se equivoca el
autor antes citado cuando excluye esa posibilidad?
5
vincula al demandante por el contrato de transporte, por lo que su responsabilidad es
de origen contractual, mientras que la empresa dueña del camión de carga se vincula a
partir del accidente de tránsito que ocasionó, siendo su responsabilidad de origen y
carácter extracontractual (esta distinción, hecha en base al origen de la
responsabilidad civil, tiene efectos diversos, como se podrá apreciar enseguida al
continuar con la exposición del caso).
3.1 La causa para pedir (causa petendi) lo que se demanda (petitum) se divide en dos
aspectos: los fundamentos de hecho, por un lado, y los de derecho, por otro. Los
primeros son una barrera infranqueable al iura novit curia, pues el juez no puede
modificar en modo alguno los hechos afirmados por las partes.
Como señala Joan Picó i Junoy (“La actividad probatoria del juez y sus límites”. 1998,
Lima: Estudio Monroy y abogados, p. 28.), con relación a la iniciativa probatoria del
6
juez,
“son los litigantes quienes deben traer al proceso el material fáctico que identifica,
configura y fundamenta sus respectivas pretensiones, no pudiendo el órgano
jurisdiccional llevar a cabo ninguna actividad tendente a investigar o aportar hechos no
alegados por las partes, ni fallar alterándolos, so pena de incurrir en la sentencia en un
vicio de congruencia”.
Mientras que los hechos no pueden ser variados por el juez, los fundamentos de
derecho son susceptibles de ser variados por éste, por aplicación del principio iura
novit curia, pues en eso consiste este instituto procesal: aplicar el derecho que
corresponda al caso aunque no haya sido invocado por las partes o lo haya sido
equivocadamente.
Al respecto hay autorizadas opiniones que señalan que sólo se debe aplicar dicho
principio en ausencia de mención de las normas pertinentes o cuando la mención de
las normas es incorrecta, pero esa sustitución que hace el juez de las normas no puede
cambiar el petitum, porque esto equivaldría a cambiar el sentido de los fundamentos
de hecho de la causa petendi.
3.2 Este es otro ejemplo práctico de cómo debería aplicarse o no el iura novit curiae:
7
Al momento de calificar la demanda, el juez advierte que el caso está mal
fundamentado jurídicamente (ya se ha visto que la causa petendi tiene dos aspectos:
la fundamentación fáctica y la fundamentación jurídica) porque de acuerdo con la
fundamentación fáctica, no se trata de un caso de nulidad de acto jurídico, sino de una
ineficacia relativa del acto, debido a que, efectivamente, el representante carece de la
facultad para vender los bienes inmuebles de propiedad del representado. El acto,
claramente, no es inválido, sino ineficaz. Esta diferencia es substancial, pues la
invalidez que padece un acto nulo lo aniquila con alcance general, porque alcanza a
todos, mientras que la ineficacia relativa alcanza sólo a los afectados con el acto, a lo
que les es inoponible, en este caso, al representado y al que actúa de buena fe (cosa
que no puede alegar el comprador por el principio de publicidad registral, ya que el
poder estaba inscripto). Además, el acto así practicado puede ser ratificado por el
representado (art. 162 del CC.), con lo cual se torna en un acto plenamente eficaz y,
desde luego, válido, por lo que es evidente que no se trata de un acto nulo, como
equivocadamente pretende que se declare el demandante en su petitorio. También
tiene efectos en cuanto al plazo de la prescripción extintiva de la acción.
3.3 Este caso es bastante parecido al que comenté al comienzo, pero aquí resulta más
patente el efecto resultante de la adecuación de los fundamentos de derecho por la
aplicación del principio iura novit curiae, pues al modificar de manera tan radical la
causa petendi (se sobreentiende, la fundamentación jurídica de la misma, no la fáctica,
que es inmodificable), el juez va ocasionar que el petitorio varíe substancialmente,
pues va a convertir una demanda de nulidad de acto jurídico en una de ineficacia (que
es la calificación correcta), con todas las consecuencias que eso traerá para el proceso.
En esta situación ¿debería obrar el juez tal como el superior le ordenó hacerlo en el
primer caso, esto es modificar el petitorio como consecuencia de modificar los
fundamentos de derecho (cosa esta última que sí puede hacer) y tramitar la demanda
como una de ineficacia, con todos los consectarios que eso traería según vimos arriba?
Yo creo que hay hasta tres maneras en que el juez puede obrar colocado en una
situación como la descripta, a saber:
a. La menos radical seria rechazar la demanda por aplicación del art. 426, inciso 3, del
CPC, declarándola inadmisible bajo el argumento que el petitorio es impreciso (aunque
lo que en realidad es impreciso es la causa petendi en su expresión jurídica), dándole
un plazo al demandante para que subsane el error en que incurre al demandar la
nulidad cuando corresponde demandar la ineficacia relativa del acto. No estoy para
nada convencido que esta solución pueda ser aplicada en todos los casos en que exista
un error de derecho en la fundamentación jurídica de la demanda, porque habrá
8
muchos en los que el petitorio no sea incompleto o no sea impreciso (que son los
supuestos de hecho contemplados en la norma) y, sin embargo, la calificación jurídica
de los hechos esté errada, en cuyo caso se estaría forzando la interpretación de esa
norma para declarar inadmisible la demanda, cuando creo que eso corresponde más al
filtro de procedibilidad de la demanda, donde el juez decide sobre la procedencia o la
improcedencia de la misma.
c. La solución más ecléctica está en admitirla a trámite aplicando el principio iura novit
curia, asumiendo el juez que lo que se ha pedido es la declaración de ineficacia, o
cambiar el pedido de nulidad por el de ineficacia, lo que implica modificar el petitorio
de la demanda, pues éste debería ser de ineficacia y no de nulidad.
3.4 Esta fue la solución que adoptó la Corte en el caso visto al comienzo; sin embargo,
en opinión de muchos autores el problema principal de esta opción es que modifica el
petitorio; estos doctrinarios sostienen que la aplicación del principio está restringida a
los casos en los que no ha sido invocado el derecho por las partes o ha sido invocado
erróneamente, por lo que el juez no podría asumir que se ha pedido la ineficacia, ya
que al resolver sobre una pretensión distinta la sentencia resolvería extra petita (**),
que una de las formas de la sentencia incongruente. Para estos autores el juez no
puede cambiar el petitum de una demanda, ni siquiera mediante el cambio de las
normas invocadas en la fundamentación jurídica de la causa petendi. En este caso, si el
juez cambiara el petitum de nulidad por el de ineficacia, estaría extralimitándose en
sus facultades jurisdiccionales, al interferir en la libertad individual del actor y, además,
estaría afectando las garantías de defensa en juicio e igualdad de las partes. Por otro
lado, estaría cometiendo las mismas faltas si cambiara el fundamento de derecho de la
nulidad (Art. 219-1 CC) por un fundamento de derecho de ineficacia.
9
Para estos autores la opción más acertada es el rechazo de la demanda en aplicación
del inciso 3 del art. 426 del CPC: se declara inadmisible la demanda por petitorio
impreciso
3.5 En otro caso jurisprudencial, también se resolvió ordenando al juez que diera
trámite a la demanda adecuándola a las normas aplicables al caso sometido a juicio.
Se trató de la venta de un bien inmueble que perteneciente en un 50% a la madre
viuda y en un 50% al hijo único del matrimonio. La madre, por razón de sufrir de una
incapacidad absoluta, había sido declarada su interdicción en un proceso seguido con
esa finalidad, en el cual fue nombrado el hijo como curador de la incapaz.
10
que el acto está sujeto a una condición para su validez, lo cual no es permitido cuando
un acto jurídico es nulo.
El caso extrapolado al de más frecuente ocurrencia, esto es la venta que hace uno de
los copropietarios del bien sin autorización de los demás copropietarios, pone de
manifiesto con más claridad que se trata de un caso de ineficacia, pues siempre resulta
de aplicación del art. 978 del CC, que permite el acto adquiera validez a partir del
momento en que le adjudica el bien o la parte al copropietario que practicó el acto sin
el consentimiento de los demás copropietarios.
CONCLUSIONES.
1. La adecuación de la demanda se limita, en una mayoría de casos, a suplir un error en
la fundamentación jurídica de la causa petendi: cuando el derecho no haya sido
invocado o lo haya sido erróneamente (art. VII del Título Preliminar del CPC y VII del TP
del Código Civil). En estos casos no se modifica el petitorio de la demanda.
4. La solución propiciada por algunos autores para solventar estos casos, mediante la
declaración de inadmisibilidad de la demanda por aplicación del inciso 3 del art. 426
del CPC me parece altamente cuestionable porque no puede ser empleada en todos
los casos en que exista un error de derecho en la fundamentación jurídica de la
demanda, porque habrá muchos casos en los que el petitorio no sea incompleto o no
sea impreciso (que son losas dos supuesto de hecho de la norma) y, sin embargo, la
calificación jurídica de los hechos esté errada, en cuyo caso se estaría forzando la
interpretación de esa norma para declarar la inadmisibilidad, cuando considero que
eso corresponde más al filtro de procedibilidad de la demanda, donde el juez decide
sobre la procedencia o la improcedencia de la misma.
5. Estoy en desacuerdo con quienes consideran que la aplicación del principio iura
novit curiae debe limitarse siempre a los casos a que me he referido en la primera
conclusión, esto es, restringiendo la aplicación del mismo a suplir una deficiencia del
11
demandante en la fundamentación jurídica del petitorio, y del demandado en la de su
contestación, sin modificar el petitorio ni el contradictorio según la calificación jurídica
que le merzca al juez. Limitar de este modo la aplicación de dicho principio es
inconducente, ya que no contribuye en nada a la tarea del juez de adecuar la demanda
y su contradicción a la fundamentación jurídica que corresponda aplicar al caso, según
la fundamentación fáctica de la demanda y de la contradicción.
Lima, junio de 2018.
12