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2.-PROCEDIMIENTO: el artículo 491 del Código del Trabajo dispone que la tramitación
de las demandas por Vulneración de Derechos Fundamentales se sustanciarán conforme a
las reglas del Procedimiento de Aplicación General (artículos 446 y siguientes del mismo).
3.-COMPETENCIA: es del caso señalar a Su Señoría que el código del Trabajo dispone
en el artículo 420 letra a) “las cuestiones suscitadas entre empleadores y trabajadores por
aplicación de las normas laborales o derivadas de la interpretación y aplicación de los
contratos individuales o colectivos del trabajo o de las convenciones y fallos arbitrales en
materia laboral “y tomando en cuenta que este libelo se enmarca precisamente dentro de la
norma precitada , toda vez que demando a mi ex empleador por las materias ya señaladas ,
este tribunal es plenamente competente para conocer de ellas; a su vez el artículo 423 del
mismo cuerpo expresa que“ será competente para conocer de estas causas el del domicilio
del demandado o el del lugar donde se presten o hayan prestado los servicios , a elección
del demandante sin perjuicio de lo que dispongan leyes especiales” por lo que el tribunal
de Su Señoría es competente para conocer de la presente acción y denuncia.
I.- EXPOSICION CLARA Y CIRCUNSTACIADA DE LOS HECHOS.
A pesar que estuve disconforme con la cantidad de días trabajados y con un máximo de
funciones, tuve que aceptar dicho trato por la necesidad que tenía del sueldo pues con ello
pagaba mis necesidades básicas de arriendo, alimentación, vestimenta, etc.
Es necesario agregar que con fecha 13 de Octubre de 2016, estando trabajando bajando
sillas en el restaurant, sufrí un golpe en el pie derecho, lo cual me causó una herida
provocando una pequeña abertura sangrante. No le presté atención a este accidente en mi
pie, al pasar los días sentía un dolor en dicho pie, al cual al señalárselo a mi jefe directo don
Sergio Solís, éste me respondió “ por qué es usted TONTA, solo las tontas hacen caer las
sillas en su pie”.
Todo el tiempo lamentablemente tenía que soportar los malos gestos, malos tratos, insultos
y gritos de don Sergio, el administrador de la demandada, tanto que hasta se atrevió en el
trascurso del mes de Noviembre de 2016, frente a la clientela del restaurant, ingresar con
una bolsa de basura de la calle, en pésimas condiciones, obligarme a recibirlo y botarlo
donde lo había él encontrado, porque quería darse el gusto, puesto que el mandaba.
El trabajar sin seguridad en este ambiente aparte de hostil por la demandada era riesgoso. El
día 19 de Diciembre de 2016 sentía tanto dolor en el pie derecho que no sanaba del todo, el
cual me obligó a acudir al Consultorio Videla, el médico diagnosticó una “ulcera varicosa”
me obligó a guardar reposo durante 03 días continuos. Doña Estela lo tomó muy
desagradablemente otorgar el permiso de reposo médico. Luego de los tres días de reposo
me reintegré a trabajar y el dolor seguía constante, pero seguí trabajando pues la sola idea
de molestar más a doña Estela con mi accidente laboral, era razón suficiente para que yo
sospechara que me podría quedar sin trabajar y con ello sin poder subsistir, la necesidad me
hizo continuar con el dolor del pie. Trabajé 25 de Diciembre 2016, 31 de Diciembre 2016 y
1ro. De Enero 2017, sin parar, con un máximo de clientela y el dolor del pie empeoraba, no
querían que dejase de trabajar, ni menos permisos médicos, S.S. literalmente me había
convertido en coja. El día 10 de Enero 2017 tanto era evidente mi mal estado del pie que
doña Estela me dice que busque un reemplazo hasta que mejore, pero no me pagaría ningún
peso, accedí y lleve a mi reemplazo la señora Juana Cordillo, doña Estela acepta a mi
reemplazo pero bajo condición de que yo le enseñara todo el trabajo y quehaceres del local,
especialmente cuadrar las ventas y rendir la caja, dicho día mi dolor empeoró, tomando
incluso hasta abdomen y pierna, el administrador me dio gotas de viadil diciéndome “
tómese este viadil le ayudará más rápido a morir” Yo no sabía si era broma o me lo decía en
serio, igual me obliga a tomarlo dentro del local, el viadil me produjo mareos y casi me
desmayé en el local, mi reemplazo al ver dicha situación se molesta y al ver como era
tratada decide no cubrir más el reemplazo ese día puesto que no querían que a ella la
trataran de similar forma.
El dolor me hizo gritar, hasta tal extremo que fueron a buscar a mis familiares y del local
me llevaron al Consultorio Videla de urgencia, a las 1.30 am el médico del consultorio
ordenó me trasladaran de urgencia al Hospital Regional de Iquique y al llegar al Hospital
me hospitalizan, durante la semana de hospitalización la demandada no se comunicó con
mi persona, de ninguna manera.
El 17 de Enero 2017, tras mi alta médica, solicite permiso a la demandada para viajar a
Bolivia, evidentemente se niega, al ver mi estado de salud, le comento que ella al no pagar
mi seguridad social no tengo beneficios en Chile, y que ella estaba al corriente de mi
accidente laboral, entonces accede a que viaje a Bolivia a tratamiento médico, pero que
debía retornar apenas estuviera en condiciones de trabajar, sin goce de sueldo y nuevamente
debía dejar a una reemplazo, Estando en Bolivia, comenzaron a la semana a llamarme
insistentemente tanto don sergio como doña Estela para que retornara, que mi reemplazo no
les servía, que si no retornaba perdería mi trabajo, S.S. bajo estas amenazas retorne a
trabajar, aún con el dolor del pie, desde que retorne a mi trabajo, les solicite me escrituraran
mi contrato de trabajo, ahora con mayor razón necesitaba el contrato de trabajo para optar
al seguro médico. Por ello acudí a la Inspección del trabajo de Iquique a solicitar
fiscalización de lo que me pasaba y le dije a mis compañeras de trabajo y a la señora Estela
para que regularizara mi situación; y la demandada me respondió “Veremos que hago con
lo de tu contrato, pero cuando venga el personal de la Inspección del trabajo, y te pregunten
cuánto tiempo llevan trabajando, tú les respondes que solo 2 días y así no tendremos
problemas”.
Debo decir que al pasar los días los malos tratos por parte del administrador y de doña
Estela fueron empeorando, tanto era así, que ya estaba acostumbrada, me sentía como
domesticada a recibir insultos directos y groserías indirectas a mi persona.
Sin perjuicio de lo anterior, los hechos descritos, configuran además violaciones flagrantes
al artículo 19 N° 1, de la Constitución Política de la República, pues se ha vulnerado el
derecho a la integridad psíquica, así mismo el Art. 19 N° 16 inciso 3° (se prohíbe la
discriminación no basada en la idoneidad y capacidad personal), relacionado este derecho
esencial con el Art. 4 inciso 4' del Código del Trabajo (que no contiene un catálogo cerrado
de casos de discriminación laboral) y especialmente mi derecho a la indemnidad.
1 UGARTE C., LOSE LUIS. 2009. Tutela de Derechos Fundamentales del Trabajador. Legal Publishing Chile, GAMONAL C., SERGIO.
2006. Lineamientos de Derecho del Trabajo. Lexis Nexis. Chile. P. 108.
tutelándose, además de los derechos laborales propiamente tales, los derechos
fundamentales del trabajador.
2) Respecto de la tutela de los derechos fundamentales del trabajador, debemos hacer una
primera distinción, entre aquellos que protegen la actividad organizativa del trabajador
-derechos fundamentales específicos-, de aquellos que protegen al trabajador en su calidad
de ciudadano inserto en una sociedad democrática -derechos fundamentales inespecíficos.2
2 Como lo afirma UGARTE, 'los derechos fundamentales inespecíficos (Intimidad: integridad, libertad de expresión, no discriminación)
(...) han permitido al Derecho del Trabajo intentar democratizar la dirección económica y política de las empresas (...) “.Tutela de
Derechos Fundamentales del Trabajador Op. Cit. P. 3. En cuanto a la Importancia de la protección de estos d erechos al Interior de la
relación laboral, GAMONAL nos señala que como la relación de trabajo no conlleva una coordinación entre pares,
sino que más bien, un vínculo de sumisión, es decir, una relación de poder de un sujeto privado sobre otro, por lo que se está ante un
ambiente propicio para los abusos de poder, y por ende, para la probable lesión de algunos derechos fundamentales del sujeto
subordinado, situación que demanda de una adecuada tutela, incluso desde una Óptica civil. GAMONAL C., SERGIO. 2004.
Ciudadanía en la Empresa o los Derechos Fundamentales inespecíficos. Fundación de cultura Universitaria, P. 14.
3 PEÑA ha definido esta eficacia horizontal corno 'la posibilidad de que los particulares esgriman, en contra de otros particulares y en
el ámbito de las relaciones privadas; los derechos subjetivos públicos como, por ejemplo, el derecho de propiedad, el derecho a no ser
discriminado, la libertad de emitir opinión, el derecho a la intimidad o el derecho moral de autor". PEÑA, C. 1996. Sistema Jurídico y
Derechos Humanos. Universidad Diego Portales. Chile. P. 668.
5) A nivel legal, se encuentra recepcionado en el artículo 5, inciso 1°, del Código del
Trabajo 4, el que manda que "el ejercicio de las facultades que la ley reconoce al empleador,
tiene como límite el respeto a las garantías constitucionales de los trabajadores, en especial
cuando pudieran afectar a la intimidad; vida privada u honra de estos". Respecto de este
importante reconocimiento legal, la Dirección del Trabajo en Dictamen N° 2.856/162 de 30
de agosto de 2002 señaló que, "(...) dicha norma está revestida de un indudable valor
normativo y dotada de una verdadera vis expansiva que debe impregnar la interpretación y
aplicación de las normas jurídicas en base al principio favor libertatis, esto es, en un sentido
que apunte a dar plena vigencia a los derechos fundamentales de la persona en el ámbito
laboral. Como se señaló, esta norma está llamada en la idea matriz o componente
estructural básico del contenido material de nuestro sistema normativo laboral (...) Los
derechos fundamentales se alzan como verdaderos límites infranqueables de los poderes
empresariales, siendo ésta no una afirmación teórica o meramente simbólica sino que un
principio o valor normativo -función unificadora o integradora de los derechos
fundamentales- que de forma ineludible debe irradiar y orientar la aplicación e
interpretación de las normas laborales, debiendo darse primacía, de manera indiscutible a
aquellos por sobre estos” 5.
7) Precisamente, uno de los derechos protegidos por medio de esta acción es la denominada
"garantía de indemnidad" 8, consistente en el derecho a no ser objeto de represalias, en
razón o como consecuencia de la labor fiscalizadora de la Dirección del Trabajo o por el
ejercicio de acciones judiciales.
8) La referida garantía tiene por finalidad proteger a los trabajadores de las posibles
represalias que puede adoptar el empleador en el ámbito laboral, por el ejercicio legítimo de
sus derechos ante las instancias administrativas o judiciales. En este sentido, de acuerdo a
lo señalado por la doctrina, la garantía de indemnidad encuentra su fundamento en la
relación de subordinación que se encuentra el trabajador frente al empleador, atendido que
cualquier actuación para reclamar uno posición jurídica frente a quien ostenta dicha
supremacía jurídica, implicará el ejercicio de algún tipo de represalia para mermar la
protección de la parte más débil de la relación laboral 9.
8 Como señala UGARTE se trata de un derecho fundamental que no está previsto expresamente en la Constitución, sino
que diseñado por la propia ley procesal, pero fundado en un derecho constitucional —el de tutela judicial efectiva.
Tutela de Derechos Fundamentales del Trabajador. Op, Cit. P. 36.
9 TASCON L. R., la garantía de indemnidad del trabajador por el ejercicio de acciones Judiciales encaminada a la
defensa de sus derechos". Revista del Trabajo y Seguridad Social N° 251, España, 2004. P. 160, En UGARTE C., JOSE
LUIS. Tutela de Derechos Fundamentales del Trabajador. Op. Cit. P. 36.
acarreará el pago de indemnizaciones legales y recargos, pero que no impide que tal
despido produzca sus efectos, según lo dispone el artículo 168 letra b) del Código del
Trabajo.
Ante esa realidad, frente a los incumplimientos laborales existentes en una relación laboral
determinada, la suscrita sabía que cualquier tipo de reclamo podía significar mi despido, y
en razón de ello optaba por tolerar los más variados incumplimientos. De ahí que la
garantía de indemnidad viene a constituirse en una herramienta efectiva para el pleno
ejercicio de los derechos laborales, protegiendo al trabajador de las posibles represalias que
pueda llegar a adoptar su empleador, por medio de la acción de tutela de derechos
fundamentales, Nuestra doctrina ha reforzado la importancia que tiene la consagración del
derecho a la indemnidad laboral, precisamente por la función que cumple para hacer
efectivo el ejercicio de los derechos laborales, al señalar que "vigente la relación laboral,
muy pocos trabajadores accionarían en contra del empleador, ya que eventuales denuncias
ante la Inspección del Trabajo o la interposición de acciones judiciales en los tribunales del
trabajo, implicarían que el empleador podría despedirlos como represalia, Por tanto, el que
acciona por sus derechos pierde su puesto de trabajo".10
10) Respecto a las formas que pueden adoptar las represalias ejercidas por el empleador,
debemos señalar que éstas pueden ser de diversa índole, y presentarse durante todo el iter
contractual. En efecto, nuestra doctrina ha señalado que las represalias "pueden revestir
diversos modalidades, como son las no renovaciones contractuales, discriminaciones
retributivas, modificaciones de condiciones de trabajo, traslados, sanciones disciplinarias
y despidos. Por lo demás, desde un punto de vista temporal, pueden presentarse antes,
durante -represalias aisladas, mobbing, despido-, o una vez concluida la relación laborar".11
10 GUIDI M., C. "consagración legal de la garantía de indemnidad en nuestro ordenamiento jurídico laboral. En
"Estudios Laborales N° 2-2008. Sociedad Chilena de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Legal
Publishing. Pág. 30.
12) En este contexto, nuestra doctrina ha determinado que en los casos de despidos lesivos
de derechos fundamentales, pueden presentarse dos situaciones:
a) Que el empleador haya tenido una causa legal para poner término al contrato de trabajo y
justifique ello en el juicio respectivo, de acuerdo a las normas sobre terminación del
contrato de trabajo, pero a su vez, que dicho conducta -el despido- sea lesiva de derechos
fundamentales, caso en el cual nos encontraremos frente al despido pluricausal y, 12
b) Que el empleador no haya invocado causal que justifique el despido, o no haya señalado
los hechos que la fundan, o habiendo detallado la causal y hechos que la fundan, no esté en
condiciones de acreditarla, Caso en el cual estaríamos frente a un despido injustificado y
lesivo de derechos fundamentales, lo que en doctrina se conoce como despido de causalidad
única y lesivo de derechos fundamentales.13
12 Al respecto UGARTE señala que “es perfectamente posible que dentro del procedimiento de tutela el empleador
acredite la causal legal de término del Contrato de trabajo respectivo, pero no esté en condiciones de justificar la no
lesividad o la proporcionalidad del despido en términos de derechos fundamentales”, situación que ocurre cuando el
empleador, "teniendo efectivas necesidades de la empresa haya decidido utilizar esa justificación para despedir,
precisamente, al trabajador que efectuó un reclamo en la Inspección del Trabajo (garantía de indemnidad), o al que hizo
declaraciones públicas sobre la empresa (libertad de expresión), o al que es homosexual (discriminación), etc.".
UGARTE C., JOSE LUIS. Tutela de Derecho Fundamentales del Trabajador. Op. Cit. P. 49 y 50.
13 En este punto, debemos tener presente que de acuerdo a lo señalado por el artículo 489 inciso final del Código del
Trabajo, la acción por despido injustificado, indebido o improcedente, debe interponerse de forma subsidiaria a la de
tutela, razón por la cual, en nuestro contexto, tal corno lo señala UGARTE, pueden presentarse las siguientes
situaciones: 1) "que el empleador logre con su prueba destruir los indicios presentados por el trabajador, sorteando
exitosamente la acción de tutela, pero no logre dar cuenta de la causal de término del contrato de trabajo, siendo
condenado por despido injustificado, y (2) que el empleador acredite la existencia de una causal legal de término del
contrato, pero no logre destruir el panorama indiciario presentado por el trabajador (despido pluricausal). UGARTE
C., JOSE LUIS. Tutela de Derechos Fundamentales del Trabajador. Op. 01. P. 5O.
13) En este caso, estamos frente o un despido sin aplicación de causal, y lesivos de
derechos fundamentales, ya que de la conexión temporal entre la fiscalización practicada
por la Inspección del trabajo y mi despido. Se desprende que su móvil no fue otro que el
ejercer una fuerte represalia como consecuencia de la labor fiscalizadora de la Dirección
del Trabajó.
Respecto al efectivo ejercicio de los derechos laborales. GAMONAL nos señala "que el
legislador protege al trabajador en el entendido de que la consagración de derechos
mínimos e irrenunciables no es suficiente para lograr una tutela adecuada del trabajador, ya
que su posición de subordinación y su falta de poder frente al empleador, impiden que
pueda exigir sus derechos sin quedar sujeto a represalias posteriores, garantizándose con
ello que los trabajadores afectados en sus derechos puedan recurrir a las instancias
competentes a fin de lograr su debida protección sin verse expuestos a eventuales
represalias por parte de sus empleadores".14
14 U GAMONAL C., SERGIO. 'La acción de protección y las facultades de la Dirección del Trabajo'', en Reforma
Procesal Laboral. Homenaje al profesor Héctor Humeres M. Anuario de Derecho del Trabajo y seguridad Social N°,
21, SCHDTSS, Santiago, Chile, 2001. P. 72.
El artículo 19 Nº 4 de la Constitución Política señala que la Constitución asegura a todas
las personas: Nº 4) El respeto y protección a la vida privada y a la honra de la persona y
su familia.
15 Walter, R. y Lanata, G., Régimen legal del nuevo proceso laboral chileno. Estudios de las modificaciones
introducidas por las leyes N°s 20.022, 20.023 y 20.087, 2ª edición, LexisNexis, Santiago, 2007, pp. 161-162
La teoría del caso que nos convoca no se abstrae de esta coyuntura; en los hechos, la
demandada ha transgredido con su lesivo actuar una serie de Garantías Constitucionales
fundamentales, las que sólo tienen su resarcimiento y desagravio en las normas que al
respecto el Código del Trabajo establece en su libro V párrafo 6º.
En rigor, el artículo 485 del referido cuerpo legal reconoce plenamente este criterio. A
razón, las garantías vulneradas en la especie por las aciagas conductas de la demandada
son, en primer lugar, el artículo 19 Nro. 1 inciso primero, de la Constitución Política de la
República de Chile, disposición que reconoce plenamente el derecho a la vida y a la
integridad física y síquica del trabajador, siempre que su vulneración sea consecuencia
directa de actos ocurridos en la relación laboral, lo que en la especie se plantea como un
hecho manifiesto, notorio, sistemático, constante, opresor y por lo demás, condenable por
parte del empleador.
A).-DÉSPOTA: En su tercera acepción, déspota dice relación con una persona que trata
con dureza a sus subordinados y abusa de su poder y autoridad;
Es decir, estamos en presencia de una empleadora que abusa de la autoridad económica que
detenta para subyugar de manera directa, humillante y déspota a una trabajadora y que,
además, se valió de la necesidad laboral de la misma para proferir tratos deshonrosos hacia
su dignidad, tanto a su rol de trabajadora como hacia su persona humana recurriendo a ellos
para quebrar la resistencia moral de la misma con el sólo ánimo de desentenderse del pago
de las prestaciones laborales a las que estaría obligado si eventualmente hubiese adoptado
el despido como forma de terminar el vínculo que los ligó, o en su defecto, a pagar el
accidente laboral sufrido por la actora.
16 www.rae.es
17 www.rae.es , tercera acepción
extrapolándolo a la temática laboral, el acoso ha sido definido por el sicólogo sueco Heinz
Leymann como aquella situación en la que una persona o un grupo de personas ejercen
violencia sicológica extrema y de forma sistemática durante un tiempo prolongado sobre
otras personas o en el lugar de trabajo 18. En este punto, conveniente es señalar que los
autores han atribuido a la forma más común de mobbing o acoso laboral, el aislamiento de
la víctima de su entorno laboral lo que se traduce en la asignación continua de tareas
inútiles de modo que el trabajador-víctima es desperdiciado en su potencial profesional,
tratado hostilmente en forma sistemática y reiterada y hostigado frecuentemente hasta que
se consigue aislarlo o apartarlo del trabajo. Elementos todos, a la luz de los hechos
relatados, acontecidos en la especie.
2.-Los efectos que sufran las personas acosadas deben ser claros y evidentes a nivel físico
y sicológico y pueden presentarse en diversos grados;
Abundando en este tema, la doctrina comparada ha dicho que el acoso laboral consta de 3
grados, considerando su intensidad, duración y frecuencia con la que aparecen los distintos
tipos de hostigamientos19 :
Primer grado: la persona es capaz de hacer frente a los ataques de los que es objeto y
mantenerse en su puesto de trabajo; se ignoran burlas, humillaciones y encaran a sus
agresores pero no obstante, la víctima no puede dejar de sentir desconcierto, ansiedad e
18 Leymann, Heinz, Mobbing. La persécution au travail. Seuil, Paris 1996
19 Sáez M.C., García Izquierdo M. Violencia psicológica en el trabajo: Mobling. Madrid, 2001
irritabilidad ante lo que sucede; hasta ese momento las relaciones personales de la víctima
no suelen verse afectadas.
Segundo grado: en esta etapa es difícil que la persona pueda eludir los ataques y
humillaciones de las que es objeto. En consecuencia, mantenerse en su puesto de trabajo o
reincorporarse a él se hace más difícil. Algunos síntomas que se manifiestan en esta etapa
son: síntomas depresivos, problemas gastrointestinales, insomnio, abuso de sustancias,
conductas de evitación de toda situación relacionada con el tema. En esta fase los familiares
y amigos tienden a restarle importancia a lo que está sucediendo.
Los hechos descritos en la relación constituyen actos arbitrarios e ilegales que vulneran mis
garantías fundamentales como persona y trabajadora; se ha hecho una relación detallada del
acoso librado de manera virulenta por la denunciada y que irremediablemente tuvo y
actualmente repercute de manera dañina en mi autoestima creando severas dificultades a la
hora de socializar y de reinsertarme laboralmente .Mi seguridad y mi motivación a la hora
de buscar un trabajo estable han creado un desequilibrio e inestabilidad emocional y
familiar cuya única fuente proviene del tóxico clima laboral y el nulo respeto que la
denunciada ESTELA SOTO HUAMAN tenía hacia mi persona y dignidad tanto humana
como trabajadora, reitero.
En efecto, estos deberes nacen del contenido ético-jurídico del contrato de trabajo, el que en
nuestra legislación tiene su asidero en el principio de la Buena fe contractual, norma
consagrada en el artículo 1546 del Código Civil en orden a que los contratos deben
ejecutarse de buena fe y por consiguiente obligan no solo a lo que en ellos se expresa sino
a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligación o que por la
ley o la costumbre pertenecen a ella20.
20 Los profesores Thayer y Novoa precisan que el contenido ético –juridico no es una obligación que integra
los elementos de la naturaleza del contrato ya que forma parte de los deberes esenciales y principales de la
relación laboral.
21 17. 1 “Nadie será objeto de injerencias arbitrarias o ilegales en su vida privada, su familia, su domicilio o
su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra y reputación”.
22 Los art 4 y 5 reconocen el derecho a la vida y el derecho de todas las personas a la integridad física
,síquica y moral; y el art 11 establece que toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al
reconocimiento de su dignidad.
1) Producto de la dificultad probatoria que existe en los casos de vulneración de derechos
fundamentales, nuestro legislador consagró un sistema de prueba indiciaria,
específicamente en el artículo 493 del Código del Trabajo, que aliviana la posición
probatorio del trabajador, especialmente en lo que dice relación con la carga de le prueba
material.
2) Desde esta perspectiva, y de acuerdo al propio texto de la norma del artículo 493, el
trabajador deberá acreditar indicios de que se ha producido una vulneración de derechos
fundamentales, en el caso específico, una vulneración a la garantía de indemnidad, esto es,
hechos que permitan generar al juez una duda razonable en torno a la existencia de la lesión
de derechos fundamentales.
Es preciso señalar en este punto, que la exigencia legal no requiere de una pluralidad de
indicios, toda vez que lo realmente relevante, lo determinante, será la calidad y precisión
del indicio que se aporte al juicio. Por su parte, el empleador, frente a los indicios aportados
por el trabajador, se verá sujeto a la carga de probar, los fundamentos de la medida
adoptada y su proporcionalidad, esto es, que su conducta ha obedecido a un motivo
razonable.
A este respecto, el Código del Trabajo en su artículo 162 inciso 5º es claro al establecer que
si el empleador pone término al contrato de trabajo sin cumplir con el pago íntegro de las
23 "La interpretación extensiva del alcance de la garantía de Indemnidad en las relaciones laborales". STC.
16/2006., de 19 de enero de 2006. Dr. Daniel Martínez Fons. Profesor Lector de Derecho del Trabajo y de la
Seguridad Social Universidad Pompeu Fabra.
cotizaciones previsionales, el despido no producirá el efecto que le es propio, esto es,
producir el término de la relación contractual, de tal manera se entiende subsistente en
cuanto a la obligación de pagar remuneraciones y cotizaciones posteriores al despido.
“Décimo: Que, en esta materia, resulta de interés tener presente que la razón que motivó
al legislador para modificar el artículo 162 del Código del Trabajo , por la vía de
incorporar, por el artículo N° 1, letra c), de la Ley N° 19.631, el actual inciso 5°, fue
proteger los derechos previsionales de los trabajadores por la insuficiencia de la
normativa legal en materia de fiscalización, y por ser ineficiente la persecución de las
responsabilidades pecuniarias de los empleadores a través del procedimiento ejecutivo;
cuyas consecuencias negativas en forma indefectible las experimentan los trabajadores, en
especial los más modestos, quienes ven burlados sus derechos previsionales, y, por ello, en
su vejez no les queda otra posibilidad que recurrir a las pensiones asistenciales, siempre
insuficientes, o a la caridad; sin perjuicio de que, además, por el hecho del despido
quedan privados de su fuente laboral y, por lo mismo, sin la posibilidad de solventar sus
necesidades y las de su grupo familiar.”
1º Indemnización adicional del inciso tercero del artículo 489 del Código del Trabajo, o del
artículo 485 del Código del Trabajo, equivalente a once meses de mi última remuneración
bruta, por la suma $ 4.400.000 o lo que SS. determine, no pudiendo ser inferior a 6 meses
de mi remuneración mensual.-
3° $ 400.000 por concepto de remuneración mes de abril 2017 o la suma mayor o menor
que SS., determine conforme al mérito de autos.
4° $ 321.718.- (trescientos veintiún mil setecientos dieciocho pesos), por concepto de pago
de feriado proporcional.
6|° Todas las remuneraciones y demás prestaciones que se devenguen desde mi separación,
esto es, desde el día 30 de abril de 2017, hasta la fecha en que se convalide mi despido en
los términos señalados por la ley.
A pesar que estuve disconforme con la cantidad de días trabajados y con un máximo de
funciones, tuve que aceptar dicho trato por la necesidad que tenía del sueldo pues con ello
pagaba mis necesidades básicas de arriendo, alimentación, vestimenta, etc.
Es necesario agregar que con fecha 13 de Octubre de 2016, estando trabajando bajando
sillas en el restaurant, sufrí un golpe en el pie derecho, lo cual me causó una herida
provocando una pequeña abertura sangrante. No le presté atención a este accidente en mi
pie, al pasar los días sentía un dolor en dicho pie, al cual al señalárselo a mi jefe directo don
Sergio Solís, éste me respondió “ por qué es usted TONTA, solo las tontas hacen caer las
sillas en su pie”.
Avergonzada y humillada retomé mis actividades en el local, el dolor no disminuyó y le
comuniqué lo que ocurría a mi familia en Bolivia los que me dijeron que viajara a Bolivia a
tratarme la herida y así poder sanar del todo, le comenté a don Sergio y a doña Estela poder
realizar el viaje para sanar el pie, los que estuvieron de acuerdo y me otorgaron permiso por
una semana, dejando mi puesto de trabajo a la compañera que trabajaba en el otro turno
doña Kerly Villegas. Al retornar a Chile pasada la semana de permiso, retomé mis
quehaceres de rutina en mi trabajo en el restaurant.
Todo el tiempo lamentablemente tenía que soportar los malos gestos, malos tratos, insultos
y gritos de don Sergio, el administrador de la demandada, tanto que hasta se atrevió en el
trascurso del mes de Noviembre de 2016, frente a la clientela del restaurant, ingresar con
una bolsa de basura de la calle, en pésimas condiciones, obligarme a recibirlo y botarlo
donde lo había él encontrado, porque quería darse el gusto, puesto que el mandaba.
El trabajar sin seguridad en este ambiente aparte de hostil por la demandada era riesgoso. El
día 19 de Diciembre de 2016 sentía tanto dolor en el pie derecho que no sanaba del todo, el
cual me obligó a acudir al Consultorio Videla, el médico diagnosticó una “ulcera varicosa”
me obligó a guardar reposo durante 03 días continuos. Doña Estela lo tomó muy
desagradablemente otorgar el permiso de reposo médico. Luego de los tres días de reposo
me reintegré a trabajar y el dolor seguía constante, pero seguí trabajando pues la sola idea
de molestar más a doña Estela con mi accidente laboral, era razón suficiente para que yo
sospechara que me podría quedar sin trabajar y con ello sin poder subsistir, la necesidad me
hizo continuar con el dolor del pie. Trabajé 25 de Diciembre 2016, 31 de Diciembre 2016 y
1ro. De Enero 2017, sin parar, con un máximo de clientela y el dolor del pie empeoraba, no
querían que dejase de trabajar, ni menos permisos médicos, S.S. literalmente me había
convertido en coja. El día 10 de Enero 2017 tanto era evidente mi mal estado del pie que
doña Estela me dice que busque un reemplazo hasta que mejore, pero no me pagaría ningún
peso, accedí y lleve a mi reemplazo la señora Juana Cordillo, doña Estela acepta a mi
reemplazo pero bajo condición de que yo le enseñara todo el trabajo y quehaceres del local,
especialmente cuadrar las ventas y rendir la caja, dicho día mi dolor empeoró, tomando
incluso hasta abdomen y pierna, el administrador me dio gotas de viadil diciéndome “
tómese este viadil le ayudará más rápido a morir” Yo no sabía si era broma o me lo decía en
serio, igual me obliga a tomarlo dentro del local, el viadil me produjo mareos y casi me
desmayé en el local, mi reemplazo al ver dicha situación se molesta y al ver como era
tratada decide no cubrir más el reemplazo ese día puesto que no querían que a ella la
trataran de similar forma.
El dolor me hizo gritar, hasta tal extremo que fueron a buscar a mis familiares y del local
me llevaron al Consultorio Videla de urgencia, a las 1.30 am el médico del consultorio
ordenó me trasladaran de urgencia al Hospital Regional de Iquique y al llegar al Hospital
me hospitalizan, durante la semana de hospitalización la demandada no se comunicó con
mi persona, de ninguna manera.
El 17 de Enero 2017, tras mi alta médica, solicite permiso a la demandada para viajar a
Bolivia, evidentemente se niega, al ver mi estado de salud, le comento que ella al no pagar
mi seguridad social no tengo beneficios en Chile, y que ella estaba al corriente de mi
accidente laboral, entonces accede a que viaje a Bolivia a tratamiento médico, pero que
debía retornar apenas estuviera en condiciones de trabajar, sin goce de sueldo y nuevamente
debía dejar a una reemplazo, Estando en Bolivia, comenzaron a la semana a llamarme
insistentemente tanto don sergio como doña Estela para que retornara, que mi reemplazo no
les servía, que si no retornaba perdería mi trabajo, S.S. bajo estas amenazas retorne a
trabajar, aún con el dolor del pie, desde que retorne a mi trabajo, les solicite me escrituraran
mi contrato de trabajo, ahora con mayor razón necesitaba el contrato de trabajo para optar
al seguro médico. Por ello acudí a la Inspección del trabajo de Iquique a solicitar
fiscalización de lo que me pasaba y le dije a mis compañeras de trabajo y a la señora Estela
para que regularizara mi situación; y la demandada me respondió “Veremos que hago con
lo de tu contrato, pero cuando venga el personal de la Inspección del trabajo, y te pregunten
cuánto tiempo llevan trabajando, tú les respondes que solo 2 días y así no tendremos
problemas”.
Debo decir que al pasar los días los malos tratos por parte del administrador y de doña
Estela fueron empeorando, tanto era así, que ya estaba acostumbrada, me sentía como
domesticada a recibir insultos directos y groserías indirectas a mi persona.
Sin perjuicio de lo anterior, los hechos descritos, configuran además violaciones flagrantes
al artículo 19 N° 1, de la Constitución Política de la República, pues se ha vulnerado el
derecho a la integridad psíquica, así mismo el Art. 19 N° 16 inciso 3° (se prohíbe la
discriminación no basada en la idoneidad y capacidad personal), relacionado este derecho
esencial con el Art. 4 inciso 4' del Código del Trabajo (que no contiene un catálogo cerrado
de casos de discriminación laboral) y especialmente mi derecho a la indemnidad.
2.- El artículo 168 del Código del Trabajo faculta al trabajador, para recurrir ante el Juez
competente, dentro del plazo legal, para que se declare injustificado, indebido,
improcedente o carente de causal legal, el despido que haya ocurrido, ordenando éste el
pago de las indemnizaciones correspondientes.
3.- Por otra parte, el artículo 454 letra a) inciso segundo, del Código del Trabajo, exige que
tratándose de despidos, corresponderá al empleador probar la veracidad de los hechos
imputados en las comunicaciones a que se refiere el inciso primero y cuarto del artículo 162
del Código del Trabajo, sin que pueda alegar hechos distintos como justificativos del
despido.
A este respecto, el Código del Trabajo en su artículo 162 inciso 5º es claro al establecer que
si el empleador pone término al contrato de trabajo sin cumplir con el pago íntegro de las
cotizaciones previsionales, el despido no producirá el efecto que le es propio, esto es,
producir el término de la relación contractual, de tal manera se entiende subsistente en
cuanto a la obligación de pagar remuneraciones y cotizaciones posteriores al despido.
“Décimo: Que, en esta materia, resulta de interés tener presente que la razón que motivó
al legislador para modificar el artículo 162 del Código del Trabajo , por la vía de
incorporar, por el artículo N° 1, letra c), de la Ley N° 19.631, el actual inciso 5°, fue
proteger los derechos previsionales de los trabajadores por la insuficiencia de la
normativa legal en materia de fiscalización, y por ser ineficiente la persecución de las
responsabilidades pecuniarias de los empleadores a través del procedimiento ejecutivo;
cuyas consecuencias negativas en forma indefectible las experimentan los trabajadores, en
especial los más modestos, quienes ven burlados sus derechos previsionales, y, por ello, en
su vejez no les queda otra posibilidad que recurrir a las pensiones asistenciales, siempre
insuficientes, o a la caridad; sin perjuicio de que, además, por el hecho del despido
quedan privados de su fuente laboral y, por lo mismo, sin la posibilidad de solventar sus
necesidades y las de su grupo familiar.”
PRESTACIONES DEMANDADAS
1º Dar lugar a la demanda declarando que mi relación laboral termino por despido nulo
además de ser injustificado el día 30 de abril de 2017..
2º Declarar que la demandada deberá pagarme las siguientes sumas de dinero por los
conceptos que se indican:
B.- $ 400.000 por concepto de remuneración mes de abril 2017 o la suma mayor o menor
que SS., determine conforme al mérito de autos.
C.- $ 321.718.- (trescientos veintiún mil setecientos dieciocho pesos), por concepto de pago
de feriado proporcional.
D.- Todas las remuneraciones y demás prestaciones que se devenguen desde mi separación,
esto es, desde el día 30 de abril de 2017, hasta la fecha en que se convalide mi despido en
los términos señalados por la ley.
E.- Que, se oficie a las Instituciones previsionales pertinentes, en este caso, A.F.P.PLAN
VITAL, FONASA Y AFC CHILE, a fin de que ejerza las acciones tendientes a obtener el
pago íntegro de las cotizaciones previsionales adeudadas conforme lo dispone la normativa
contenida en la ley 17.322.-
TERCER OTROSÍ: Ruego a US., en virtud de lo dispuesto en el articulo 433 y 442 del
Código del Trabajo, autorizar a esta parte a que las actuaciones procesales, a excepción de
las audiencias, puedan realizarse por medios electrónicos y que las notificaciones que
procedan a esta parte se efectúen al correo electrónico:
lacasadeltrabajador2015@gmail.com .
POR TANTO,
RUEGO A SS., Acceder a lo solicitado.
CUARTO OTROSÍ: Sírvase SS., tener presente que vengo en designar como Abogado
patrocinante, a don ALEJANDRO EDGARDO ELGUETA SANHUEZA, Rut
10.754.287-6, a quien confiero poder para que me represente en esta causa, con domicilio
en calle Patricio Lynch N° 1360, de la ciudad de Iquique, quien podrá actuar en estos autos,
con todas y cada una de las facultades de ambos incisos del artículo N° 7 del Código de
Procedimiento Civil, las que doy por íntegramente reproducidas.
POR TANTO,
RUEGO A SS., tenerlo presente para todos los efectos legales.