Compliance en

Argentina
Ley 27.401
Programas de Integridad
Índice de Percepción de la Corrupción

https://www.transparency.org/es/news/what-people-think-corruption-in-latin-america-the-caribbean
Once upon a time..
Año 1977 → USA dicta la ley conocida como FCPA:

Razón de ser: Los americanos comprendieron que si permitían que sus empresarios pagaran
sobornos a funcionarios de otros países, era probable que esa corrupción luego ingresara a su
territorio y esas mismas personas sobornaran luego a los funcionarios americanos. (“evitar la
mala práctica”).

Objeto: Impedir que empresas americanas pagaran sobornos a funcionarios extranjeros.

Foreign Corrupt Practices Act - FCPA
Factor importante a tener en cuenta: APLICACIÓN EXTRATERRITORIALIDAD

Sujetos alcanzados: Empresas y personas naturales de USA, Issuers: Compañías NO estadounidenses que
ofrecen acciones en la Bolsa de Valores de USA, Terceros y Agentes (gerentes, empresarios, socios,
contratistas, agentes, etc), Personas naturales y empresas extranjeras involucradas en un acto corrupto,
directamente o través de un agente, mientras se encuentra en territorio de USA, Filiales extranjeras de
compañías norteamericanas.

Disposiciones Principales:
1.- Antisoborno: La FCPA hace ilegal ofrecer, pagar oh hacer una promesa de entregar cualquier cosa de
valor a un funcionario público con la intención de obtener o mantener un negocio u obtener una ventaja.
2.- Contables: La obligación de tener y mantener libros y registros contables, y un sistema de controles
internos de contabilidad. Se aplica a empresas que cotizan valores en USA o tienen obligación de enviar
reportes periódicos al SEC.
Foreign Corrupt Practices Act - FCPA
Sanciones Principales:
PJ:
MULTA→ Penales: Soborno -hasta USD 2 millones-; Contables - hasta USD 25 millones-; Civiles :
Soborno -hasta USD 16 millones-; Contables -hasta USD 775 mil-.

PH:
MULTA→ Penales: Soborno -hasta USD 100 mil-; Contables - hasta USD 5 millones-; Civiles : Soborno
-hasta USD 16 mil-; Contables -hasta USD 160 mil-.
PRISIÓN → Soborno -hasta 5 años-; Contable - hasta 20 años-.
Implicancias a nivel macro de la FCPA:

Desbalance de los negocios mundiales y la economía mundial, dado que en Europa no se

plantearon esas restricciones sino hasta mucho después, y consideraban el pago de sobornos
como un gasto.

En general, los países (más aquellos que funcionan como paraísos fiscales) consideraban que el
lavado de dinero, la evasión, la corrupción; debían ser investigados internamente por los países
(generalmente países en vías de desarrollo), para proteger de forma individual sus soberanías.

Los acuerdos de cooperación en materia de corrupción son, como el fenómeno en sí mismo,

Complejos.

Idea de nueva colonización.

Implicancias a nivel macro de la FCPA:
COOPERACIÓN
INTERNACIONAL

Reacción de los Organismos Internacionales:

La presión geopolítica a
nivel mundial de USA por 1.
la pérdida de rentabilidad
de sus empresas por los
2.
sobornos autorizados en
el resto del mundo
conllevó el dictado de los 3.
tratados internacionales.
1996: 1ra. Convención Interamericana contra la corrupción, propiciando
la idea de que los países incluyan en sus CP, tipos penales específicos
cuando se involucran funcionarios públicos extranjeros.
2003: Convención de Naciones Unidas contra la corrupción política.
https://www.unodc.org/documents/mexicoandcentralamerica/publicati
ons/Corrupcion/Convencion_de_las_NU_contra_la_Corrupcion.pdf
2004: Convención de Naciones Unidas contra la delincuencia organizada
transnacional. https://www.unodc.org/pdf/cld/TOCebook-s.pdf
Implicancias a nivel macro de la FCPA:

Proyecto Echelon.
Miembros: Estados Unidos, Reino Unido, Canadá,
Australia y Nueva Zelanda.
Objeto: la mayor red de espionaje y análisis para
interceptar comunicaciones electrónicas de la
historia. ECHELON puede capturar
comunicaciones por radio y satélite, llamadas de
teléfono, faxes y correos electrónicos en casi todo
el mundo e incluye análisis automático y
clasificación de las interceptaciones. Se estima que
ECHELON intercepta más de tres mil millones de
comunicaciones cada día.

https://www.estrategiaynegocios.net/lasclavesdeldia/630873-330/mas-gobi
ernos-toman-medidas-contra-empresas-que-pagan-sobornos
Implicancias a nivel macro de la FCPA:
En Europa se dictan normas específicas:

1. 1997: Convención para combatir el cohecho de servidores públicos extranjeros

en transacciones comerciales internacionales. (OCDE)
2. 2005: Directrices para el Buen Gobiernos Corporativo de las empresas
públicas. (OCDE)
https://www.oecd.org/daf/directrices-de-la-ocde-sobre-el-gobierno-corporativo-de-las-empresas-publicas-edicion-2015-9789264258167-es.
htm#:~:text=Las%20nuevas%20Directrices%20de%20la,propiedad%20en%20las%20empresas%20p%C3%BAblicas.

Confianza recíproca
Rol del Directorio - Ambiente de Control 3LD
Rol del Directorio - Ambiente de Control 4LD
Top ten FCPA enforcement
1.Petróleo Brasileiro S.A. – Petrobras (Brazil): $1.78 billion in 2018.
2.Telia Company AB (Sweden): $965 million in 2017.
3. MTS (Russia): $850 million in 2019.
4. Siemens (Germany): $800 million in 2008.
5. VimpelCom (Holland): $795 million in 2016.
6. Alstom (France): $772 million in 2014.
7. Société Générale S.A. (France): $585 million in 2018.
8. KBR / Halliburton (United States): $579 million in 2009.
9. Teva Pharmaceutical (Israel): $519 million in 2016.
10. Keppel Offshore & Marine Ltd.(Singapore): $422 million in 2017.
https://www.infobae.com/politica/2020/01/23/argentina-subio-19-lugares-en-el-ranking
-global-que-mide-la-corrupcion/

http://www.laprensa.com.ar/483956-El-caso-argentino-de-cor
rupcion-es-practicamente-unico-en-el-mundo.note.aspx
Propensión al fraude dentro de las empresas

10% Siempre está viendo la posibilidad de hacer trampa,

robar, etc.
80% Puede involucrarse en conductas ilegales.

10% Nunca se involucraría en conductas ilegales.

Prevalencia de la regla “10-80-10”

Porcentaje de personas que creen que es
posible combatir la corrupción

https://www.transparency.org/es/publications/global-corruption-barometer-latin-america-and-the-caribbean-2019
Behavioral Compliance: Experimento de Asch

Prueba cómo la presión

social ejercida por
compañeros (bien fuesen
de trabajo u otros
campos) hace que un
sujeto se conforme,
influya en el juicio y la
https://www.youtube.com/watch individualidad de un
?v=tAivP2xzrng sujeto de prueba:
influencia medible.

"(...) de igual forma que ni una sola hoja se torna amarilla sin el silente https://www.youtube.com/watch?v=aaA
conocimiento del árbol todo, qNXsW9A4
tampoco el malvado puede hacer el mal sin la oculta voluntad de todos
vosotros". (Khalil Gibran, "El Profeta")
Normativa Dispersa
1. Régimen penal cambiario (L. 19.359) según T.O. Decreto 480/95
2. Ley de abastecimiento (L. 20.680) según T.O. Ley 26.991
3. Régimen aduanero (L. 22.415)
4. Ley de estupefacientes (L. 23737)
5. Ley de riesgos de trabajo (L. 24.557)
6. Ley de riesgos de trabajo (L. 24.557)
7. Régimen penal tributario (L 27.430)
8. Ley de defensa de la competencia (L. 25.156)
9. Ley de residuos peligrosos (L. 24.051)
10. Régimen contra la violencia en espectáculos deportivos (L. 24.192)
11. Encubrimiento y lavado de activos de origen delictivo conforme al Título XIII del Libro II del Código
Penal
Societas delinquere non
Política Criminal RPPJ
potest

Sistema MIXTO:

1.- Delito del agente (beneficio)

+
2.- Defectuosa organización

-Numerus clausus -
Objetivo Ley Nacional N° 27.401 (2017)
Adhiriendo, en términos generales, a un Modelo predominantemente de
Autorresponsabilidad de la persona jurídica, la ley promueve la implementación de
Programas de Integridad -Programas de Cumplimiento Normativo-, con el objeto de
prevenir la comisión de ilícitos por parte de la empresa y, en su caso, lograr la eficaz
persecución penal y eventual castigo por tales ilícitos.

Desbalanceo en contra de Incentivos: Posible

las empresas privadas. modificación legislativa?

Transferencia de una Garantías para las

responsabilidad primaria empresas: Certificación de
del Estado. PI? Ej: Chile
Responsabilidad
Cuando los actos son realizados:
A.- directa o indirectamente, con su intervención o en su nombre, interés o beneficio.

B.- Por un tercero que careciese de atribuciones para obrar en representación de

ella pero hubiere actuado en beneficio o interés de la persona jurídica, y ésta hubiese
ratificado la gestión, aunque fuere de manera tácita.

--Quedará exenta sólo si la persona humana que cometió el delito hubiere actuado
en su exclusivo beneficio y sin generar provecho alguno para aquella.
Interpretación de la Ley
La Ley 27.401 instituye los Programas de Integridad en su
artículo 22.

En el artículo 23 se disciplina el contenido de aquellos,

distinguiendo entre elementos obligatorios y facultativos.
Delitos contemplados
a) Cohecho y tráfico de influencias, nacional y transnacional, previstos por los
artículos 258 y 258 bis del Código Penal;

b) Negociaciones incompatibles con el ejercicio de funciones públicas, previstas por

el artículo 265 del Código Penal;

c) Concusión, prevista por el artículo 268 del Código Penal;

d) Enriquecimiento ilícito de funcionarios y empleados, previsto por los artículos

268 (1) y (2) del Código Penal;

e) Balances e informes falsos agravados, previsto por el artículo 300 bis del Código
Penal.
Sanciones Art. 7
Las penas aplicables a las personas jurídicas serán las siguientes:
1) Multa de dos (2) a cinco (5) veces del beneficio indebido obtenido o que se hubiese podido obtener;

2) Suspensión total o parcial de actividades, que en ningún caso podrá exceder de diez (10) años;

3) Suspensión para participar en concursos o licitaciones estatales de obras o servicios públicos o en

cualquier otra actividad vinculada con el Estado, que en ningún caso podrá exceder de diez (10) años;

4) Disolución y liquidación de la personería cuando hubiese sido creada al solo efecto de la comisión
del delito, o esos actos constituyan la principal actividad de la entidad;

5) Pérdida o suspensión de los beneficios estatales que tuviere;

6) Publicación de un extracto de la sentencia condenatoria a costa de la persona jurídica.

Ley Penal Tributaria - Sanciones
ARTÍCULO 13: Cuando los hechos delictivos previstos en esta ley hubieren sido realizados en
nombre o con la intervención, o en beneficio de una persona de existencia ideal, se impondrán a la
entidad las siguientes sanciones conjunta o alternativamente:

1. Multa de dos (2) a diez (10) veces de la deuda verificada.

2. Suspensión total o parcial de actividades, que en ningún caso podrá exceder los cinco (5) años.
3. Suspensión para participar en concursos o licitaciones estatales de obras o servicios públicos o en
cualquier otra actividad vinculada con el Estado, que en ningún caso podrá exceder los cinco (5) años.
4. Cancelación de la personería, cuando hubiese sido creada al solo efecto de la comisión del delito, o
esos actos constituyan la principal actividad de la entidad.
5. Pérdida o suspensión de los beneficios estatales que tuviere.
6. Publicación de un extracto de la sentencia condenatoria a costa de la persona de existencia ideal.
(Párrafo incorporado por art. 13 de la Ley N° 26.735 B.O. 28/12/2011)
Graduación de penas
El art. 8 de la ley determina que, para graduar las penas, los jueces tendrán en
cuenta, entre otras circunstancias el incumplimiento de reglas y procedimientos
internos; la omisión de vigilancia sobre la actividades los autores o partícipes y la
denuncia espontánea ante las autoridades por parte de la persona jurídica como
consecuencia de una actividad propia de detección o investigación interna.
Ley 24.769 - Penal Tributaria - Sanciones
Para graduar estas sanciones, los jueces tendrán en cuenta el incumplimiento de reglas y
procedimientos internos, la omisión de vigilancia sobre la actividad de los autores y partícipes, la
extensión del daño causado, el monto de dinero involucrado en la comisión del delito, el tamaño, la
naturaleza y la capacidad económica de la persona jurídica. (Párrafo incorporado por art. 13 de la Ley
N° 26.735 B.O. 28/12/2011)

Cuando fuere indispensable mantener la continuidad operativa de la entidad o de una obra o de un

servicio en particular, no serán aplicables las sanciones previstas por el inciso 2 y el inciso 4. (Párrafo
incorporado por art. 13 de la Ley N° 26.735 B.O. 28/12/2011)
 LEY 27.401

SUJETOS Personas jurídicas privadas, ya sean de capital nacional o extranjero, con o sin
participación estatal. La persona jurídica podrá ser condenada aun cuando no haya sido
posible identificar o juzgar a la persona humana que hubiere intervenido, siempre que
las circunstancias del caso permitan establecer que el delito no podría haberse
cometido sin la tolerancia de los órganos de la persona jurídica.

DELITOS 1. Cohecho y tráfico de influencias, nacional y trasnacional

2. Balances e informes falsos agravados
3. Negociaciones incompatibles con el ejercicio de funciones públicas
4. Concusión
5. Enriquecimiento ilícito de funcionarios y empleados

FACTOR ATRIBUCIÓN 1. Por los delitos previstos en el artículo precedente que hubieren sido realizados,
directa o indirectamente, con su intervención o en su nombre, interés o
beneficio.
2. Un tercero, que hubiere actuado en beneficio o interés de la persona jurídica y
careciese de atribuciones para obrar en representación de ella, siempre que la
persona jurídica hubiese ratificado la gestión, aunque fuere de manera tácita.

CAUSALES DE EXCLUSIÓN Si la persona humana que cometió el delito hubiere actuado en su exclusivo beneficio y
sin generar provecho alguno para aquella

RESPONSABILIDAD SUCESIVA La responsabilidad de la persona jurídica es transmitida a la persona jurídica resultante

o absorbente
Programa de Integridad
Conjunto dinámico de protocolos y elementos que tiene por finalidad el control concreto
de riesgos de una empresa mediante estrategias de prevención y reacción.

EFICACIA

Actúa como Hipótesis Neutralizante de la RPPJ: Neutraliza el hecho propio de la empresa que es la
“defectuosa organización” → Defensa del Ente:

TOTAL PARCIAL

Eximente de pena Atenuante de pena

Como eximente de pena y responsabilidad
administrativa

Artículo 9°
Como atenuante..
Los jueces tendrán en cuenta:

1. El incumplimiento de reglas y procedimientos internos;

2. La cantidad y jerarquía de los funcionarios, empleados y colaboradores involucrados
en el delito;
3. La omisión de vigilancia sobre la actividad de los autores y partícipes;
Artículo 8° 4. La extensión del daño causado;
5. El monto de dinero involucrado en la comisión del delito;
6. El tamaño, la naturaleza y la capacidad económica de la persona jurídica;
7. La denuncia espontánea a las autoridades por parte de la persona jurídica como
consecuencia de una actividad propia de detección o investigación interna;
8. el comportamiento posterior;
9. La disposición para mitigar o reparar el daño
10. La reincidencia.
Importancia para la organización
Implementar una cultura ética y transparente dentro de la
empresa.

Tone from the top management ---> Walk the talk

❖ Activo intangible: Valor reputacional

❖ Conveniencia en términos económicos de contar con
un PI: atracción de inversiones, créditos a tasas más
bajas, etc.
❖ Límite de la responsabilidad de la Alta Dirección,
Gerencia.
❖ Plan de Crisis: Reacción ante la comisión de un delito.
Programa de Integridad
DIRECTORIO

Prevención Detección Respuesta

● Mapeo de Riesgos ● Controles de ● Remedios constantes

● Códigos de Ética cumplimiento a procesos y controles
● Procedimientos normativo como parte deficitarios
internos* del sistema de control ● Consecuencias
● Organización y ● Reportes ascendentes disciplinarias
dotación de personal ● Revisiones
● Capacitación ● Canal de denuncias
● Incentivos ● Procesos de
investigación

Monitoreo
¿Qué es el Programa de Integridad?
Es un conjunto de acciones, mecanismos y procedimientos internos de promoción de
la integridad, supervisión y control, orientados a:

A.- Prevenir
irregularidades y actos
B.- Detectar ilícitos previstos en la
ley 27.401.
C.- Remediar
Programa de Integridad
DIRECTORIO

Prevención Detección Respuesta

● Mapeo de Riesgos ● Controles de ● Remedios constantes

● Códigos de Ética cumplimiento a procesos y controles
● Procedimientos normativo como parte deficitarios
internos* del sistema de control ● Consecuencias
● Organización y ● Reportes ascendentes disciplinarias
dotación de personal ● Revisiones
● Capacitación ● Canal de denuncias
● Incentivos ● Procesos de
investigación

Monitoreo
Documentos esenciales
1.- Análisis de Riesgo: Esencial para la eficacia del PI - Por proceso no por delito -
Actitud → Asumir, Mitigar, Transferir, Abandonar - Revisión programada o por
causales sobrevinientes. Traje a medida.

2.- Código de Ética: Misión, Visión, Valores → Pautas genéricas de comportamiento.

3.- Políticas de la empresa: Pautas de conducta específica a tener en cuenta. Ej:

Procesos licitatorios.

4.- Reglamentos: Plasma decisiones de importancia → Canal de denuncias,

Investigaciones internas, Política en materia de sanciones disciplinarias.
 Calificar
Establecer Identificar Plan de Documentar
riesgos
el proceso los riesgos mitigación el proceso
inherentes

Probabilidad de ocurrencia Impacto potencial

Evaluar la posibilidad de que un riesgo Evaluar las consecuencias negativas

se haga realidad que tendría para la empresa en caso de
X que se efectivice.

Riesgo Inherente: Nivel general de riesgo de cada situación sin considerar los controles para mitigarlo
Lineamientos de Buen Gobierno
Los Lineamientos de Buen Gobierno para Empresas de Mayoría Accionaria del Estado constituyen un
conjunto de buenas prácticas de gobernanza y gestión de empresas en donde el Estado es accionista. Su
principal objetivo es comunicar a las empresas las expectativas que el Estado tiene con relación a cómo las
mismas deben organizarse y funcionar.

El Estado como accionista comunica a las empresas lo que éste espera de las mismas en términos de
prácticas de gobierno y gestión.

A los efectos de dicho cumplimiento, las empresas cuentan con libertad para elegir el diseño institucional
que crean más conveniente para implementar los lineamientos.

http://servicios.infoleg.gob.ar/infolegInternet/anexos/305000-309999/306769/norma.htm
Lineamientos de Buen Gobierno
Establece 7 Principios fundamentales:
1. Transparencia: Recomienda la publicación en la página web de la empresa la información
financiera y no financiera vinculada a la actividad.
2. Integridad: Adopción de mecanismos y políticas concretas que promuevan altos estándares de
conducta ética, contar con un sistema de denuncias y garantizar el anonimato del denunciante.
3. Sustentabilidad: Tanto sectorial como de empresas de propiedad estatal.
4. Desempeño económico: Contener las acciones, objetivos y resultados a alcanzar en un período
de tiempo determinado → consistencia con los recursos asignados a la empresa en el
presupuesto nacional
5. Alta Gerencia: Conforme estipulaciones de la OCDE, a fin de prevenir conflictos de interés.
6. Política de Compras y Abastecimiento: Tiende a evitar la cartelización de parte de
proveedores.
7. Auditoría y control: Siguiendo los lineamientos de la Sigen, el auditor interno deberá reportar
funcionalmente a un Comité de Auditoría.
Lineamientos de Buen Gobierno -
Cuestiones Generales
Elementos de un Programa de Integridad

Lineamientos de Integridad para el mejor cumplimiento de lo establecido en los artículos 22 y 23 de la Ley N° 27.401 de Responsabilidad Penal de Personas
Jurídicas. Fecha: 30/07/2018.
Aspectos indispensables

Third parties
Preventivo Detectivo
due diligence

Art. 23 Ley 27.401

Art. 23 Ley 27.401 Conflictos de
en sus apartados
(inc. a, b, c) interés
siguientes
Requisitos mínimos
indispensables
Eficacia del Programa.
Factores a tener en cuenta:

1. No obstaculizar la actividad normal de la empresa.

2. Operatividad geográfica.
3. Riesgos propios de la actividad.
4. Dimensión.
5. Capacidad económica.
6. Cantidad de trabajadores.
7. La existencia de una “autorregulación procesal interna” puede garantizar, frente al
trabajador, la previsibilidad de la actuación del empleador y el principio de buena fe
contractual.
Para pensar...
https://www.mentimeter.com/s/f377e42bb1de5e7c7e4d1e55defc8964/7a0f5a17
934c/edit
Sigamos conversando…

María José González Bellene

mjgb@estudiogonzalezbellene.com.ar

@gbcompliance

http://estudiogonzalezbellene.com.ar/