ESTATUTO JURÍDICO DEL EMPRESARIO

(Derecho Mercantil I)

Guión de la Lección 4ª

La empresa y los negocios sobre la misma

1) Aproximación al concepto de empresa: empresa y establecimiento mercantil

-empresa y establecimiento mercantil: identificación

-no obstante, no son lo mismo
-empresa = establecimiento (comercial o de prestación de servicios)
-establecimiento = un elemento de la empresa (el local o sede)
-empresa y varios establecimientos
-establecimiento principal y establecimientos secundarios (sucursales)
-sucursal (no personalidad jurídica)
-inscripción en el RM (arts. 295 ss. RRM)
-sociedades filiales (per. jurídica)

-establecimiento (comercial) abierto al público: seguridad del tráfico

-presunción de ventas al contado: art. 87 CCo
-y prescripción de derecho a favor del comprador de buena fe: art. 85
CCo
-favorece las adquisiciones a non domino: principio de
irreivindicabilidad
-frente al principio general del art. 464 CC: principio de
reivindicabilidad

-la empresa como organización: conjunto organizado de capital y trabajo para la

producción o mediación en el mercado de bienes o servicios (y con la finalidad de
maximizar los beneficios: Teoría neoclásica de la empresa)

-en esto radica el valor añadido respecto a los elementos que la integran

-la empresa como nexus de contratos: teoría contractual de la empresa

-Teoría económica: R.H. Coase (La naturaleza de la empresa, 1937)

-¿porqué existen las empresas? (organizaciones)

-sustitución del mercado (libertad) por la organización
(jerarquización)
-centralización de las relaciones contractuales: internas
y externas, explícitas e implícitas
-la empresa como un nodo de contratos
-reduce los costes de los intercambios
-reducción de los costes de transacción
-no obstante: nuevos costes de transacción
-costes de agencia (Teoría de la Agencia)
-costes de representación

-empresa (company) = persona jurídica

-no obstante, no siempre es así
-formas complejas de contratar

-La teoría del nexus de contratos enriquece la concepción neoclásica de la

empresa según la cual:

-“La empresa constituye un agente económico para la producción que

tiene como finalidad maximizar los beneficios”.
 -La nueva teoría completa la concepción neoclásica poniendo de relieve
el elemento a través del cual los recursos son utilizados para la
producción:

-un conjunto de contratos explícitos e implícitos entre los propietarios

de los recursos (accionistas, acreedores, empleados, proveedores y
directivos).
-la empresa constituye por tanto el lugar de encuentro y realización
de un proceso de equilibrio complejo entre los fines individuales dentro
de un marco contractual (Jensen/Meckling, 1976)

-empresa (objeto) y empresario (sujeto titular de la empresa)

-elementos de la empresa: bienes (materiales e inmateriales), relaciones personales y

fondo de comercio (clientela, expectativas y buena organización de la empresa)

-naturaleza jurídica de la empresa: ¿unidad o diversidad?

-unidad funcional: unidad en la diversidad
-necesidad de transmisión de cada uno de sus elementos:
-ley de circulación del bien

-Empresa y Derecho mercantil: el Derecho mercantil como Derecho de la empresa

2) La empresa como objeto de negocios jurídicos: cuestiones generales

-valor de la empresa: la suma de sus elementos más el fondo de comercio (la

organización)

-¿transmisión de empresa o transmisión de elementos aislados?: criterio de la

suficiencia (para la actividad empresarial).

-Si los elementos que se transmiten son suficientes para la actividad

empresarial se presumirá que ha existido transmisión de empresa (SSTS, s. 4ª,
5.4.1993, 23.2.1994 y 23.1.1995).

-no hay transmisión de empresa: conjunto desorganizado de elementos

-empresa abandonada
-empresa futura

-cuestiones generales en la transmisión inter-vivos: normas generales de Derecho

privado

-Previo:
-no hay normas específicas
-hay que estar al acuerdo de voluntades

i-asunción de deudas y cesión de créditos: acuerdo de las partes

-asunción de deudas: consentimiento acreedor (art. 1205 C.C.)

-no se transmiten automáticamente con la empresa
-no obstante, resp. solidaria legal
-deudaas trib.
-deudas seguridad social
-deudas laborales
-primas de seguros

-cesión de créditos: notificación al deudor (art. 347 C.Co. y 1527 C.C.)

-para evitar el pago liberatorio del deudor al transmitente

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 ii-cesión de contratos: acuerdo de las partes

-consentimiento del acreedor: art. 1205 C.C.

-art. 1257 CC (principio de relatividad de los contratos)
-no obstante, supuestos de subrogación legal:
-derecho laboral
-arts. 280 (contrato comisión) y 290 (subsistencia de los
poderes del factor) CCo
-art. 27 LCA
-art. 34 LCS

iii-prohibición de competencia: obligación de no hacer del transmitente

-fundamento: transmisión del fondo de comercio (clientela y

expectativas de negocio)
-según lo pactado (objeto, lugar y tiempo)
-no pacto: principio de buena fe, arts. 1258 CC y 57 CCo (objeto, lugar
y tiempo) (SSTS, 6.4.1988 y 18.5.2012)
-límite temporal: 5 años (analogía con art. 5.1.a Reglamento
330/2010, sobre acuerdos verticales)
-problemas con Derecho de la competencia

3) La compraventa de empresa

-venta directa (contrato de compraventa) y venta indirecta (venta de las acciones o

participaciones)

-empresario individual: compraventa tradicional (contrato único)

-empresario social: venta de acciones o participaciones, fusiones (LMESM),

etc.
-STS, 21.12.2009: no responsabilidad por vicios ocultos de los
elementos de la empresa?
-contrato de compraventa de acciones
-los móviles o motivos particulares no tienen trascendencia
jurídica, salvo si se incorporan como condición o causa al
contrato:
-la explotación del hotel no se incorporó
-luego los vicios de los activos sociales (la aluminosis
del inmueble) no pueden trasladarse al objeto del
contrato que son las acciones

-Negociaciones previas: relación precontractual:

-deber de confidencialidad
-due diligence: análisis de riesgos económicos, financieros y jurídicos
(colaboración)
-carta de intenciones: memorando (objeto y precio)

-formalización contractual y entrega: título y modo (art. 609 CC)

-un único contrato (título)
-pero, diferentes formas de entrega de los elementos (traditio)
-ley de circulación del bien (mueble, inmueble, inmateriales, etc.)
-la formalización en escritura pública equivale a la entrega de todos los
elementos (art. 1462.II CC)
-consentimiento de las partes:
-empresa titularidad de sociedad mercantil
-¿administradores o JG?
-activos esenciales (+25% activos balance)
-JG (art. 160 f LSC)

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 -obligaciones generales de las partes en la compraventa tradicional
-vendedor: entrega de la empresa (elementos esenciales) y saneamiento
(evicción y vicios)
-arts. 1474 ss y 1532 CC
-art. 66 LSC (aportación de empresa)
-totalidad o elementos esenciales
-y elementos importantes por su valor patrimonial
-transmisión indirecta: aplicación analógica de normas evicción y vicios
ocultos
-comprador: pago del precio

-aspectos particulares más relevantes:

i-obligación de entregar los elementos de la empresa: art. 609 CC

-según inventario
-sin inventario: elementos esenciales y aspectos relativos a la
organización empresarial (STS, 16.6.1995)
-obligaciones genéricas (prestaciones adicionales): lista de clientes,
deber de comunicar la venta a terceros, entrega de los secretos
industriales (know-how)

ii-manifestaciones y garantías del vendedor en beneficio del comprador:

-manifestaciones: presupuestos en base a los cuales el comprador
tomo su decisión (caso de faltar: no conformidad y resolución y/o
daños).
-los motivos
-realidad estados financieros
-situación libros obligatorios
-situación fiscal
-licencias o autorizaciones administrativas
-etc.
-garantías: garantía de futuras contingencias
-por ej.: un aval a primer requerimiento

iii-prohibición de competencia: lo visto en el epígrafe anterior

iv-pago del precio: es frecuente el pago parcial y el depósito de los pagos

aplazados en una entidad financiera

4) El arrendamiento de empresa

-distinción: empresa (negocio) y local de negocio

-traspasos de negocio
-negocio: “unidad patrimonial con vida propia” (STS,18.5.1970,
20.9.1991)
-cesión del uso y explotación del negocio por tiempo limitado y precio cierto

-el arrendatario pasa a ser el empresario

-regulación: principio de autonomía privada y contrato de arrendamiento (arts. 1542 ss.

C.C. y LAU)

-contenido contractual:
-obligaciones del arrendador:
-otorgar poder de disposición al arrendatario
-deber de colaboración
-facilitar el goce pacífico de la empresa: prohibición de competencia
-obligaciones del arrendatario:
-pago de la renta

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 -explotar la empresa (art. 1561 CC)
-diligencia de un ordenado empresario (art. 1555.2º CC)
-restitución de lo recibido (arts. 1561, 1573 y 502 CC)

-extinción del contrato:

-transcurso del plazo
-incumplimiento: no pago del precio
-no por el fallecimiento del arrendatario (salvo pacto)
-indemnización por clientela al arrendatario (salvo pacto)

5) El usufructo de empresa

-Remitido al Manual

6) La hipoteca mobiliaria de empresa

-Remitido al Manual

7) La transmisión mortis-causa de la empresa

-la empresa familiar: su continuidad

-intereses en juego
-la conservación de la empresa
-intereses de los herederos o familiares
-los protocolos familiares: pactos sobre propiedad y gestión de
la empresa
-trabajadores
-terceros en general

-empresario individual y empresario social (control de una sociedad de capital): art.

1056 C.C

-empresario individua (y social): riesgos del fallecimiento (tres tipos de problemas)

i-continuidad de la explotación
ii-disgregación (liquidación/disolución)
iii-confusión de patrimonios

i-la continuidad de la empresa

-art. 5 C.Co.: el menor o incapaz

-designación previa por el causante de un factor o gerente
-continuidad del factor pese al fallecimiento del empresario (art. 290
C.Co.)
-si no existe factor o gerente: los herederos (o albaceas: arts. 892 ss. CC): arts.
901 y 902.4 C.C.

-asunción provisional de la empresa: no supone aceptación tácita de la

herencia los actos de mera conservación o gestión (art. 999.IV C.C.)

-comunidad hereditaria (varios herederos)

-comunidad incidental (transitoria)
-riesgo, que deje de ser transitoria: sociedad irregular
(sociedad colectiva)

ii-la disgregación (liquidación/disolución): conservación y control familiar

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 -modo de solucionarlo: asignación de la empresa a una sola persona
(legatario o a uno de los herederos)

-problemas con el antiguo art. 1056 CC (pago de la legítima con el

caudal hereditario y sin demora)

-solución: reforma art. 1056 CC (Ley 7/2003)

-fines: conservación de la empresa, interés de la familia, no

disgregación de la empresa o continuidad en el control de la
sociedad
-medios para conseguirlo: pago de la legítima con metálico
extrahereditario (operaciones de apalancamiento) y
aplazamiento del pago (máximo 5 años)

iii-confusión de patrimonios: se puede producir con la sucesión hereditaria

-responsabilidad de los herederos con sus patrimonios personales frente a los

acreedores del empresario fallecido
-aplicación analógica art. 285 CCo
-forma de evitarla: aceptación de la herencia a beneficio de inventario (arts.
1010 y 1023.3º C.C.)