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Temas vistos:
-Repaso de derecho penal parte general
-Teoría de Derecho Penal Parte Especial
-Delito de:
-Lesiones
-Homicidio
-Parricidio
-Aborto
-Robo
-Abuso de Confianza
-Fraude
-Violación
-Estupro
*TODAS CON SUS RESPECTIVAS EQUIPARABLES
-Atenuantes y agravantes
Primer parcial
-Repaso parte general
-Introducción parte Especial
-Delito de Lesiones
-Atenuantes y agravantes
¿Qué es un dogma?
Algo que no tiene explicación, se da por cierto sin cuestionarse.
**¿Qué es la dogmática-jurídico-penal?
Disciplina que estudia el contenido de aquellas disposiciones que, en el seno del
ordenamiento jurídico positivo constituye el Derecho Penal
**¿Qué es delito? Acción antijurídica, típica, culpable y sancionada con una pena.
Conductas descritas por el legislador.
“Calificación jurídica de una conducta, de acción u omisión, dolosa o culpable,
determinada tipicamente y castigada como tal por la ley penal.” Eduardo Couture
Todo aquello que está en la ley, descrito por el legislador.
¿Qué es la culpa?
Aquel resultado (peligro o daño) típico y antijurídico, no querido ni aceptado, previsto
o previsible, derivado de una acción u omisión meramente objetiva y evitable si se
hubieran observado los deberes de cuidado impuestos por el ordenamiento jurídico
penal.
¿Qué es la preterintención?
Obra preterintencionalmente el que cause un resultado típico mayor al querido o
aceptado. Cuando el resultado excede el propósito del activo. SOLO SE
ENCUENTRA EN ALGUNAS PARTES DE MÉXICO, SOLAMENTE LO
ENCONTRAMOS EN LOS DELITOS DE HOMICIDIO
¿Que es la tipicidad?
“Dado el presupuesto del tipo, que define en forma general y abstracta un
comportamiento humano, la adecuación de la conducta o del hecho a la hipótesis
legislativa; el encuadramiento o la subsunción del hecho en la figura legal”
Delito de lesiones
Doctrina.- “Bajo el nombre de lesión, se comprenden: no solamente las heridas,
contusiones, fracturas, dislocaciones y quemaduras; sino TODA ALTERACIÓN EN LA SALUD, y
cualquier otro daño que deje huella material en el cuerpo humano, si esos efectos son
producidos por una causa externa” Antonio de P. Moreno
Análisis de los tipos:
Es elemento material. objetivo, del delito de lesiones, toda alteración en la salud y cualquier
otro daño que deje huella material en el cuerpo humano
Elemento subjetivo del delito es la intención, la voluntad conscientemente dirigida al
agente a la producción del resultado alterador del mundo exterior; o bien por su conducta
imprudencial o culposa que origina igual daño que un delito
Elemento normativo. Se obtiene mediante la comparación del objetivo: Alteración en la
salud o daño cuya huella material queda en el cuerpo humano, con la norma de cultura
“medico-valorativa” del resultado de la lesión. La escala valorativa de la consecuencia de la
lesión la proporciona el Código Penal.”
4.- Responda conforme a sus investigaciones ¿este delito se puede cometer por dolo,
culpa, preterintencional?
El delito de lesiones se puede cometer por dolo (Art. 300) “En la mente del legislador todos
los delitos son dolosos”
El delito se puede cometer por culpa (Art. 307) Ejemplo: Un accidente automovilístico
donde le causes lesiones a otra persona
Este delito no se puede cometer de manera preterintencional. “No todos los estados en
México tienen la preterintencional, además que únicamente aplica para el homicidio”
**PREGUNTA DE EXAMEN
¿Que es la presunción legal: Iuris et de iure?
Es cuando no se admite prueba, es cuando no se permite que la situación es falsa
Las presunciones
Se dividen en dos:
Humana.- Te permite inferir tu solo (Paternidad)
Analizar cada elemento de ese tipo penal, para lo cual responderá las
interrogantes siguientes:
-Inferir lesión mediante desamor, brujería o susto ¿es posible?
Analizando detenidamente, una persona si podría ocasionar lesiones mentales o
psicológicas a otra mediante el desamor, brujería o susto. Poniendo como ejemplo,
causar un trauma que lo afecte en el desempeño de sus actividades diarias, sin
embargo, no viene especificado como delito en el Código Penal estos casos, pero
se podría llevar cada uno en particular al juez explicando que existió una alteración
a la salud mental de la persona y que lo más adecuado sería que el sujeto activo del
“delito” pague la terapia psicológica para ayudar a llevar el tratamiento del sujeto
pasivo. Otro caso que se me viene a la mente es una persona que tenga problemas
del corazón (sujeto pasivo) y llegue otra (sujeto activo) y lo asuste causándole un
infarto o algún problema cardiovascular, aquí se observa como mediante el susto se
causó una lesión visible a la persona y a pesar de que sea considerado como delito
culposo, el sujeto activo en este caso causó una lesión mediante un susto.
“La biología muestra que con la fecundación del óvulo por el espermatozoide
empieza a existir un nuevo ser vivo.”
“Ese pequeño ser vivo ya pertenece a la especie humana. No es simplemente una
sola célula que contiene toda la información genética que le identificará siempre y el
programa de vida que necesita para desarrollarse hasta su etapa adulta; es mucho
más, es un cuerpo humano en desarrollo”
“Desde su inicio en la fecundación, ese ser es una persona con un dinamismo vital
abierto propio de la especie humana.”4
Carrara en el párrafo 1251 en el Código español de 1850 y 1870 dice “Pero por
odioso y vituperable que sea ese delito, nunca podrá equipararse en gravedad al
homicidio. La vida que se extinguió no podía todavía considerarse definitivamente
adquirida: ella era una esperanza más que una certeza. Entre el estado del feto y
del hombre mediaba tanto intervalo y se interponían tantos obstáculos y peligros,
que siempre queda la duda sobre si, aun la expulsión violenta, la vida que se
esperaba hubiese alcanzado a convertirse en una realidad”
-¿Las uñas, dientes o el pelo son parte de la salud física? Es decir ¿son
protegidos por el delito de lesiones?
Cada caso deberá ser valorado primeramente por un juez para saber si son
protegidos por el delito de lesiones, sin embargo, con respecto al artículo 300 del
Código Penal del Estado de Nuevo León, se podría considerar que si están
protegido por el delito de lesiones ya que “es un daño que deja en su cuerpo un
vestigio” claro que la sanción será mínima con respecto al artículo 301 del C.P.E de
Nuevo León. Por mencionar un ejemplo, si un sujeto golpea en la boca a otro
quitándole dientes por el impacto esto se considera una lesión, si un sujeto le
arranca las uñas completas a otra con el propósito que tenga, también será
considerada lesión. Sin embargo se puede entrar en duda ya que las uñas y el
cabello se vuelve a regenerar, a diferencia de los dientes que esa si sería una lesión
permanente.
Segundo parcial
Temas vistos:
● Atenuantes y agravantes
● Delito de Homicidio
● Delito de Parricidio
● Delito de Aborto
● Delito de Robo
efectos penales: la contienda de obra y no la de palabra, entre dos o más personas.”
“Hay exceso en la defensa cuando el agredido va más allá de lo necesario para repeler la
agresión. Describe como casos de exceso en la legítima defensa los siguientes: El no haber
necesidad racional del medio empleado, o porque el daño que iba a causar el agresor era
fácilmente reparable después por medios legales, o por ser notoriamente de poca
importancia en relación con el causado por la defensa. Apunta el tratadista, que en el
exceso de legítima defensa se castiga al autor de la conducta como delincuente
imprudencial, pero que ello no significa que constituya delito culposo y que debe
examinarse el exceso con base en los elementos de los delitos imprudenciales.”
Atenuantes (Disminuye la pena)
“Según Cuello Calón-Camargo, todas las circunstancias atenuantes suponen una menor
gravedad de la culpabilidad, pues consisten en estados o situaciones que disminuyen la
inteligencia o la voluntad del agente determinando más fácilmente al delito, o en hechos que
manifiestan una menor perversidad del delincuente”
● Riña
● Emoción violenta
● Alevosía
“La alevosía consiste en sorprender intencionalmente a alguien de improviso, o empleando
asechanza u otro medio que no le de lugar a defenderse ni evitar el mal que se le quiere
hacer”
“Hay alevosía, cuando el culpable comete cualquiera de los delitos contra las personas,
empleando medios, modos o formas que tienen directa y especialmente a asegurarla, sin
riesgo para su persona que proceda de la defensa que pudiera hacer el ofendido… El
ataque súbito e inesperado, el cauteloso, el de emboscada, son aleves, no tanto por la
cobardía del ofensor, ni menos por su frialdad de ánimo, como por la presunta indefensión
de la víctima”
● Ventaja
“Se entiende que hay ventaja:
I. Cuando el delincuente es superior en fuerza física al ofendido y este no se
halla armado
II. Cuando es superior por las armas que emplea, por su mayor destreza en el
manejo de ellas o por el número de los que lo acompañan.
III. Cuando se vale de algún medio que debilita la defensa del ofendido.
IV. Cuando este se halla inerme o caído y aquél armado o de pie.”
Premeditación
“De acuerdo con Reynoso Dávila, “hay premeditación: siempre que el reo cause
intencionalmente una lesión, después de haber reflexionado sobre el delito que va a
cometer.”
“Consiste la premeditación en el designio formado antes de la acción, de atentar
contra la persona de un determinado individuo, ó contra la de cualquiera que se
halle ó encuentre, aun cuando este designio dependa de alguna circunstancia ó
condición. La premeditación que á ellos se les confía declarar no puede ser una
reflexión cualquiera; porque no ha de suponerse que esa cualquier reflexión
constituyese tal circunstancia agravante.”
Delito de homicidio
Delito de Parricidio
La palabra “Parricidio” está formada con raíces latinas y significa “que mata a los
padres”. Sus componentes léxicos son: parens, parentis (pariente, padre, madre),
caedere (matar,cortar) más el sufijo –io (acto resultante)
ARTICULO 324.- SE DA EL NOMBRE DE PARRICIDIO A LA PRIVACIÓN DE LA
VIDA DEL PADRE, DE LA MADRE, O DE CUALQUIER OTRO ASCENDIENTE
CONSANGUÍNEO Y EN LÍNEA RECTA, SABIENDO EL DELINCUENTE EL
PARENTESCO.
“
Se da el nombre de parricidio; al homicidio del padre o de madre o cualquier otro
ascendiente consanguíneo y en línea recta, se legítimos o naturales, sabiendo el del
delincuente ese parentesco.”
“La agravante del parricidio es una de las más antiguas en cuanto está arraigado a los mitos
más profundos del hombre . El parricidio en sentido restringido es la muerte del padre por el
hijo, que iba siempre acompañada de la pena de muerte y con grandes tormentos”
Delito de aborto
“La palabra aborto viene del latín abortus, formado del prefijo ab- (privación,
separación del exterior de un límite) y ortus (nacimiento) entonces lo entendemos
como “la privación de nacimiento”
“Los bienes jurídicamente tutelados, in género, según la doctrina son: la vida del
feto, el derecho a la maternidad y a la paternidad, y el social, del aumento
demográfico (vida, estirpe y sociedad). Hoy en día, en México, la demografía
justifica el aborto voluntario con intervención médica”
Medios:
En el aborto los medios pueden ser físicos o morales, ejercidos sobre la madre para lograr la
expulsión prematura del feto y, por tanto, su muerte casi siempre y dentro del claustro
materno.
Entre los medios físicos se encuentran los siguientes:
Ingestión de sustancias abortivas (ruda, sabina y helecho macho)
Aplicación de medicamentos especiales (provocando movimientos intestinales o
directamente en la matriz, que precipitan la expulsión;
Y medios mecánicos, que abarcan desde la dilatación del cuello de la matriz, hasta brutales
golpes en el vientre maternos”
Delito de robo
Del latín raubare, a su vez viene del antiguo alto alemán (o germano) roubón o
rauben, significado de despojar, saquear, arrebatar; el sustantivo siendo rauba
(botín)
Los elementos materiales y normativos del delito de robo, según su estructura legal, son:
I. Una acción de apoderamiento,
“Poner la cosa bajo nuestro poder, hacerla entrar dentro de nuestra esfera de
actividad. No interesa que la posesión sea legítima, ilegítima, viciada, clandestina,
precaria o en nombre de otro; lo que interesa proteger al Derecho Penal, es la
posesión de manera directa e indirectamente a la propiedad”
“Según el Diccionario de la Real Academia Española, es el verbo reflexivo que
significa “hacerse uno dueño de alguna cosa, ocuparla, ponerla bajo su poder.
Según Binding, el que se apodera de la cosa quiere llegar a ser de hecho lo que el
propietario es de derecho, y esto es lisa y llanamente posesión”
● Teoría de la remoción
De acuerdo con Reynoso Davila la teoría de la remoción es, “considera consumado el robo
cuando la cosa ha sido trasladada o movida del lugar, cuando la cosa ajena ha sido
desplazada del sitio en que se hallaba.”[3]
● Teoría de la ablatio
De acuerdo con Reynoso Davila es, “quedar impreciso el sitio al que se desplaza y exige
que la cosa sea transportada por el ladron a otro lugar fuera de la esfera en la que estaba y
colocada en la de la acción del culpable de manera que tenga lugar la desposesión.”[4]
● Teoria de la illazione
De acuerdo con Reynoso Davila es “cuando la cosa ha sido transportada por el ladron al
lugar seguro donde se propuso (illiato), antes del robo, ocultarla.”[5]
Poseedor Precario, “es el que ocupa un bien sin titulo, ya sea porque nunca lo tuvo o
porque el que tenía a fenecido.”[1]
“Beneficio concedido a una persona, a título gratuito, consistente el uso de una
cosa, revocable a voluntad del propietario”
Poseedor derivado, “poder dado sobre la cosa, te da la cosa/objeto pero te da poder sobre
la cosa.”[2]
“Poder dado sobre la cosa, te doy la cosa, pero te doy poder sobre la cosa”
Robe de uso
Artículo 373. AL QUE SE IMPUTE EL HECHO DE HABER TOMADO UNA COSA
AJENA, Y ACREDITE HABERLA TOMADO CON CARÁCTER TEMPORAL PARA
SU USO, SE LE APLICARAN DE UNO A SEIS MESES DE PRISIÓN, SIEMPRE
QUE JUSTIFIQUE NO HABERSE NEGADO A DEVOLVERLA SI SE LE REQUIRIÓ
A ELLO. ADEMÁS, PAGARÁ AL OFENDIDO, COMO REPARACIÓN DEL DAÑO,
EL DOBLE DEL ALQUILER, ARRENDAMIENTO O INTERÉS DE LA COSA
HURTADA.
“La toma de la cosa, dice Mariano Jiménez Huerta, ha de efectuarse para ser usada
inmediata y momentáneamente, pues solo cuando la conducta se realiza con dicha
incontinenti y circunstancial finalidad puede estructurarse esta privilegiada especie de robo.
No existe robo de uso, si el uso se prolonga más allá de lo que conforme a las concepciones
comunes de la vida implica un breve y efímero empleo”
“Sebastián Soler, respecto al robo de uso, dice que es el caso del que toma el caballo o el
automóvil del lugar en que el dueño lo dejo para hacer un viaje, aunque vuelva a dejar el
animal o la maquina en donde el propietario la encuentra luego, y aunque este no se haya
dado cuenta. El sujeto toma la cosa; no se apodera de ella, sin embargo, no solo porque
efectivamente no se la lleva, sino porque no quiere llevársela”
“En ocasiones la acción del delito de robo se proyecta sobre bienes de tan ínfimo
valor que bajo ningún concepto justifican la incoación de un proceso, como también
ocurriría con simples escoriaciones sin trascendencia, para motivar seriamente un
proceso por el delito de lesiones, haciendo aplicable el principio de bagatela, como
denomino Klaus Tiedeman a las conductas que afectan de manera minima al bien
jurídico protegido, el cual ha encontrado algunas adhesiones en autores.”
NO ES PUNIBLE
ARTICULO 375.- NO SE IMPONDRA SANCION AL QUE, SIN EMPLEAR ENGAÑOS NI
MEDIOS VIOLENTOS, SE APODERE POR UNA SOLA VEZ DE LOS OBJETOS
INDISPENSABLES PARA SATISFACER SUS NECESIDADES PERSONALES O
FAMILIARES DEL MOMENTO.
“Raúl Carranca dice La lógica más elemental indicia, a mi juicio, que se debe tratar,
en la especie, de la violencia “en” el robo; no fuera de él ni al margen de él. En estas
condiciones me parece que, si el ladrón ejercita la violencia después de consumado
el robo, aunque sea para proporcionarse la fuga o defenderse lo robado, ya está
más allá del momento llamado consumativo (mejor consumador). Es decir, en un
espacio muy distintivo al del iter criminis. A mí no me convence la idea de la
violencia ficta.”
“Si no se produce una situación de violencia, y el ladrón ha sido tomado preso, el
hecho no se transforma en robo con violencia si, mientras el ladrón es conducido,
lucha con el agente y escapa. Esto constituye sencillamente un robo materialmente
concurrente con una resistencia. La escena del robo ha terminado definitivamente.”
“El maestro Francisco González de la Vega dice que las edificaciones a que se refiere el
precepto son las habitadas o destinadas a habitación y la mayor gravedad de la pena se
explica por los riesgos de violencia en que en esa forma de robos puede realizarse en las
personas o en las cosas.”
V.- CUANDO EL LADRON EMPLEE CUALQUIER MEDIO PARA ABRIR CAJAS FUERTES;
“Dice Humberto Barrera Domínguez que para que se tenga violencia física en las cosas, a fin de
calificar el robo con violencia de los bienes inmuebles ajenos, es necesario que ese despliegue de
energía de parte del delincuente obre contra las defensas materiales que resguardan la cosa para
cumplir su apoderamiento por medios no ordinarios o corrientes”
“El que sustrae una caja cerrada con llave, dice Alfredo Etcheberry, y luego en su casa procede a
forzar la cerradura para apoderarse del contenido, no comete robo con fuerza en las cosas, sino
robo simple: la caja, con todo su contenido, ya había salido de la esfera de custodia y resguardo del
titular, y por ende, el delito estaba ya consumado”
NO ES PUNIBLE
ARTICULO 375.- NO SE IMPONDRA SANCION AL QUE, SIN EMPLEAR ENGAÑOS NI
MEDIOS VIOLENTOS, SE APODERE POR UNA SOLA VEZ DE LOS OBJETOS
INDISPENSABLES PARA SATISFACER SUS NECESIDADES PERSONALES O
FAMILIARES DEL MOMENTO.
“Esta circunstancia del lugar donde se verifica el robo, implica la existencia de defensas pre
construidas y creadoras de una esfera de vigilancia que rodea el objeto de la sustracción.
La acción del ladrón, además de consistir en el apoderamiento de la cosa, abate otra
defensa externa a la cosa misma y que formaba un ambiente dentro del cual la vigilancia
era ejercida. Por otra parte, el vencimiento de esa defesa preconstituida se produce por
actos de fuerza sobre las cosas, por el empleo de instrumentos idóneos para burlar esa
defensa o por habilidad, destreza o fraude, lo cual es revelador de mayor peligrosidad del
sujeto activo del delito”1
“Francisco González de la Vega dice que para una certera interpretación, no puede acudirse
a una simple relación histórica de nuestros antecedentes legales, porque la actual
legislación ha cambiado radicalmente el alcance de la calificativa, no pudiendo servir, para
explicarla, derogados preceptos legales dictados en su tiempo para resolver
reglamentaciones distintas. La definición ficticia de lugar cerrado de nuestros viejos textos
se justificaba en la época de su vigencia porque las mismas codificaciones reglamentaron
por separado otros casos de lugar cerrado, no contenidos en su falsa definición: por
ejemplo, los cometidos en edificios o cuartos no habitados ni destinados a habitación”1
Abuso de confianza
RECORDAR LA DIFERENCIA DE POSEEDORES, EN EL ABUSO DE CONFIANZA
TIENE QUE EXISTIR UN POSEEDOR DERIVADO
Poseedor Precario. Se otorga la cosa, pero no se le da poder sobre la cosa
Poseedor Derivado. Se otorga el poder sobre la cosa dada
Presupuesto. Que al sujeto activo se le haya transmitido la tenencia y no el dominio de la
cosa ajena mueble (objeto material del delito).
“Definición. Recibe el nombre de apropiación indebida, consiste en la antijurídica
apropiación que el sujeto activo hace de la cosa mueble ajena que obra en su poder por
habérsela transmitido la tenencia, abusando de la confianza en el depositada.”1
“El abuso de confianza es la infidelidad que consiste en burlar o perjudicar uno a otro que,
por inexperiencia, afecto, bondad excesiva o descuido, le ha dado crédito. Es una de las
circunstancias que agraven la responsabilidad penal en la ejecución de ciertos delitos
“Disponer del objeto. Significa apropiársela, hacerse dueño de ella de propia autoridad,
beneficiándose con su posesión o disfrute cual si el propietario fuera, o enajenarla o
gravarla mediante un acto jurídico que presupone la presencia de una previa apropiación o,
al menos, la coexistencia de una apropiación simultánea.”2
“El delito de abuso de confianza se configura por la apropiación indebida del objeto sobre
que recae y no por el uso abusivo de dicho objeto. Usar no es apropiarse, sin perjuicio de
que el uso ilícito pueda ser indicio de apropiación.”1
“Son objetos del delito de abuso de confianza todas las cosas corporales susceptibles
de apropiación. Pueden hallarse en estado sólido, líquido y gaseoso, con tal que los líquidos
estén envasados y los gases contenidos en tanques u otros recipientes. También la energía
eléctrica acumulada en baterías puede ser objeto de típica apropiación.”2
“La cosa tiene que tener un valor apreciable en dinero”1
“El abuso de confianza en un objeto que formaba parte de un inmueble por naturaleza, el
cual estaba adherido a él como un todo orgánico, el cual es movilizado. La tenencia del
objeto accesorio se ha transmitido insita en la de lo principal, y que el acto de movilizar
dicho accesorio objeto tiene la significación y el alcance de una apropiación ilegitima. El tipo
abuso de confianza exige como presupuesto factico que la tenencia de la cosa ajena
mueble hubiere sido transmitida al sujeto activo del delito con anterioridad a la ejecución de
la conducta típica.”1
“Quien no devuelva los originales de una obra científica, artística o literaria que les
fueron transmitidos en tenencia por cualquier título perpetra el delito. Si la abusiva
disposición encarna en la publicación, representación, reproducción, adaptación o difusión
de la obra ajena contenidos en los originales citados, se opera una progresión delictiva y el
delito de abuso de confianza queda consumado por el de usurpación de derecho de autor.”2
“El perjuicio consiste en la lesión inferida al bien patrimonial, contemplada desde el punto
de vista del que la sufre, esto es, del paciente.”2
El perjuicio
DAÑO Y PERJUICIO, DIFERENCIA ENTRE (LEGISLACION DEL DISTRITO Y TERRITORIOS
FEDERALES). Conforme a la legislación civil, artículos 2108 y 2109, el daño implica pérdida o
menoscabo sufrido en el patrimonio, por falta de cumplimiento de una obligación, y el perjuicio la
privación de cualquier ganancia lícita, que debiera haberse obtenido con el cumplimiento de la
obligación. Lo cierto es que jurídicamente, tanto el daño como el perjuicio, implican lesión al
patrimonio, pues según la connotación que al término daño asigna Escriche en su Diccionario de
Legislación y Jurisprudencia: es el detrimento, perjuicio o menoscabo que se recibe por culpa de otro
en la hacienda o la persona. En general, todo daño puede causarse por dolo o malicia, por culpa o por
caso fortuito; importando mucho en cualquier evento, saber el modo para arreglar la responsabilidad
que debe exigirse. Como es de verse, aun cuando la legislación civil define en dos preceptos al daño y
el perjuicio, en realidad no existe entre los términos daño y perjuicio, sino una diferencia de matiz,
pero de todas formas, la parte de la pérdida o menoscabo tratándose del daño, o la privación de
cualquier ganancia lícita, tratándose del perjuicio, de todas formas, éste y el daño repercuten en el
patrimonio.
Animo de lucro. “Como la ganancia o provecha que se saca de una cosa y el ánimo de lucro indebido
es esencial para la integración del delito de fraude. No baste en el fraude, dice Jesús Zamora-Piere, la
presencia del dolo genérico. El Derecho exige un fin determinado, una meta precisa, un dolo
especifico en la voluntad del estafador, que es el ánimo de lucro, o sea, el propósito de obtener un
provecho económico. Por ello, Carrara afirmaba que, no existiendo el fin de lucro, faltaba la agresión
patrimonial, que es indispensable para ese delito pues un fraude puede urdirse con fines de injuria,
para poner a otro en ridículo, o para difamar a una mujer, haciéndola pasar como deshonesta; y puede
urdirse con fines sexuales, con el fin de liberar a un preso o de llevar a término una conjuración. Pero
en todos esos casos, y en otros semejantes, la inexistencia del fin de lucro impide que puede pensarse,
ni por un instante, en el delito de fraude.”2
“Cuando los bienes sobre los cuales se proyecta la conducta del agente, carecen de valor económico,
considera Mariana Jiménez Huerta que el simple valor de afección que pudiera tener la cosa entregada
a través de engaños, no entra en consideración en orden a este delito, pues, contrariamente a lo que
establece el párrafo primero del articulo 371, en relación al robo, el código no contiene precepto
alguno para sancionar el fraude que recayera exclusivamente sobre cosas que solo tuvieren valor
emocional.”2
Conducta falaz. “Es el punto de partida del proceso ejecutivo en el delito de fraude. Dicha conducta
está presidida por un elemento de naturaleza predominante psíquica, pues, en esencia, consiste en
determinar a otro, mediante engaños, a realizar un acto de disposición patrimonial o aprovecharse de
su error no rectificándolo oportunamente. La conducta falaz puede revestir una rica variedad de
modalidades, clasificables, empero, en tres diversos grupos, según su antijurídica intensidad
fraudulenta.”2
Maquinaciones y artificios. “La forma más densa de manifestarse la conducta ejecutiva del delito en
examen, es aquella que se exterioriza en una falsa apariencia externa simuladora o disimuladora de la
realidad, en una mise en scne destinada a corroborar los hechos falsamente afirmados. Al amparo de
esta corporeidad material se ha sostenido que el fraude es un delito constructivo, queriéndose indicar
con dicha frase que el delito surge cuando las afirmaciones falsas y mendaces aparecen
arquitecturadas en hechos externos y corpóreos que las prestan una Parente realidad, ilusoriamente
visual y tangible. En su acepción gramatical aplicable al problema en estudio, maquinación significa
asechanza artificiosas y artificio, maquina o artilugio puesto en juego para lograr con más facilidad o
perfección embaucar a la víctima y determinarla a hacer un acto de disposición patrimonial.
No existe maquinación o artificio en las simples palabras por fascinantes o sugestivas que fueren;
preciso es que se vayan acompañada previa, simultanea o sucesivamente por algún hecho material y
corpóreo que de apariencia de realidad a la mendaz afirmación.”2
“Carra expreso que para que exista artificio no basta el solo discurso, aunque fuera elocuente,
meditado y persuasivo; necesitase, además, que se ejecute algo que compruebe las afirmaciones
falsas. Y dado el sistema de nuestro Código, en el que claramente se distingue entre simple engaño y
maquinaciones y artificios para conectar a uno y otras diversas consecuencias penales, la conducta
fraudulenta artificiosamente maquinada exige conceptualmente la puesta en juego de trucos o
tinglados de evidente percepción corpórea.”4
Hechos capciosos. “La más corpórea forma en que encarna el engaño consiste en entregar, a virtud de
un título obligatorio, un objeto diverso –en su identidad, sustancia, cantidad o calidad- de aquel que
debía ser entregado. Entran aquí las entregas de cobre por oro, de cuentas de vidrio por piedras
preciosas, de mercancías faltas de peso o medida o de clase o calidad inferior a la estipulada, de
cuadros u objetos artísticos o históricos imitados en vez de legítimos. El engaño en estos casos puede
entrar en juego tanto en el momento de concentrarse la convención jurídica como en el instante de
darle cumplimiento. No todo lo copiado o imitado es falsificado ni todo lo copiado y vendido es
fraudulento. Lo que constituye la esencia del delito es vender engañosamente como autentica la
simple imitación o copia. Elementos psicológicos y socio-culturales de notoria importancia entran en
juego en esta difícil materia.”2
Fraudes especiales
“Fraude en grado de tentativa. Francisco Pavón Vasconcelos manifiesta que aun cuando no
deja de haber autores que niegan la existencia de la tentativa en el fraude, la mayoría de los
tratadistas se inclinan por su aceptación. Así opinan, entre otros, Carrara, Eusebio Gómez y
Soler, estimando el ultimo que la tentativa comienza con el despliegue de medios engañosos.
Dura mientras se persiste en este tipo de actividad. Por eso es tentativa de estafa a
presentación en juicio de falsos documentales por medio de los cuales se persigue alguna
ventaja patrimonial ilícita, y subsiste la tentativa mientras subsista la pretensión judicial de
hacerlos valer, agregando más adelante: La tentativa, desde el comienzo de ejecución debe
contener los elementos subjetivos propios de la figura. El empleo inocente, de buena fe o
declarando de documentos dudosos no constituye tentativa.”1
“Fraude mediante abuso de firma en blanco. Dice Antonio Quintano Ripolles que
constituye el abuso de firma en blanco la primera y más interesante modalidad de
defraudación documental, tanto por su mayor propincuidad a lo falsario, como por su relativa
frecuencia en la práctica, que ha determinado una cierta precisión en sus contornos, lograda
tras de vacilaciones y disputas sin cuento.
A principios de la Edad Moderna se hallaba ya extendida la costumbre de entregar a un
tercero un pliego firmado, total o parcialmente en blanco, con autorización para quien lo
recibía, de llenar los claros. Como esa modalidad era susceptible de producir perjuicios, se
tendió a prohibirlas o negar validez a toda obligación extendida encima de la firma dada en
blanco.
E. Bonnier dice: “Observemos que hay en el fondo, en todo abuso de firma en blanco, una
especie de falsedad intelectual, por cuanto el mandatario escribe algo distinto a lo que el
mandante deseaba firmar; al igual que un escribano comete una falsedad cuando escribe en
un testamento disposiciones que no le han sido dictadas.”1
“Estafas mendicantes. Mariano Jiménez Huerta considera que “el engaño opera tanto sobre
la inteligencia como sobre el sentimiento de caridad del sujeto pasivo. Y cuando ante la
presencia de aparentes mutilaciones, enfermedades, deformaciones o infortunios este efectúa
un acto de disposición patrimonial, lo hace en virtud de los sentimientos de humanidad que
en el despiertan las desgracias ajenas que ante el se exhiben artificiosamente para sumergir a
su inteligencia en un error, provocar astutamente la reacción de sus nobles sentimientos y
determinarle a realizar un acto de disposición, que, en manera alguna, hubiere efectuado si
hubiere sabido que los infortunios que se le exhibían y que se le demandaba socorrer o
auxiliar eran ímprobas farsas. No hay razón alguna para excluir de estas estafas mendicantes
del tipo de fraude.
Dice Eugenio Cuello Calón que la falta de perjuicio no puede deducirse del hecho de que el
perjudicado haya dado la cosa gratuitamente, como sucede en las donaciones por
beneficencia, si el donador fue inducido a error por el estafador. No es menester que el
estafado proceda de buena fe, es decir, por insidia tendida a su ingenuidad, basta que obre
movido por engaño. Existe delito, aun cuando el estafado no se prometa un lucro.”1
“Fraude mediante juegos. El vocablo juego, etimológicamente deriva del latín jocus, que
significa recreo o diversión, del cual puede derivar una modalidad convencional de adquirir o
perder los bienes, sobre la basa de un eventual incierto o aleatorio y constituyente uno de los
campos de la libre actividad humana.
Sin embargo, quienes en el juego se valieren de trampas para asegurar la suerte, incurren en
fraude por engaño.
Gustavo Labtut Glena considera que solo se incurrirá en defraudación respecto de los juegos
lícitos, de modo que no habría protección penal para el que fue victimas de trampas en un
juego de azar.
Alejandro Groizard estima que también pueden incurrir en fraude los jugadores tramposos, en
los juegos de azar, porque lo perdido en estos casos, no se ha debido al juego, sino que se ha
debido al engaño.
Algunos de los autores, por consideraciones morales, consideran que los juegos de azar
constituyen un vicio reprensible que atenta contra las buenas costumbres y debe sancionarse a
quienes los practican.
Antonio Quintano Ripolles considera los juegos prohibidos como infracciones patrimoniales,
habida cuenta de que, sin contenido económico real, esto es, sin ánimo de lucro y los
correlativos resultados de ganancias o pérdidas, no hay posibilidad alguna de incriminación
por muy ilicitico que en si sea el juego y por exacerbado que fuere el vicio de los
participantes.
Respecto al problema de determinar cuáles son los juegos de azar prohibidos por la ley,
Antonio Quintano Ripolles plantea que “el factor azar interviene, sin duda, hasta en los
juegos más inocentes y considerados de pura destreza, cual el ajedrez o los deportivos, y la
habilidad tampoco queda descartada en los estimados de puro azar, y en la ruleta misma
prototipos de ellos, sus empredemidos devotos pretenden ser maestros en arcanas artes
matemáticas y procedimientos “infalibles” de ganancia para los iniciados. Hay otros juegos
mixtos de azar y de cálculo y destreza que se confunden, or con los permitidos, ora con los
prohibidos, según la proporción más o menos apreciable de ambos elementos, es decir, del
azar y la destreza, decidiendo que tolerarlos o perseguirlos es cuestión imposible a priori que
se encomienda al prudente arbitrio de la autoridad.
Dice Rafael Márquez Piñero que, a nivel doctrinal, la consideración de juegos prohibidos
hace referencia en general, a los conceptuados como de suerte, envite o azar, es decir,
aquellos cuyos resultados no son dependientes de la habilidad
Fraude mediante documentos no pagaderos. Dice Francisco González de la Vega que con
la creación de este tipo especial, el legislador “ha perseguido un doble objeto tuteador
a)seguridad en la emisión de los títulos a efecto de que su tomador no sea defraudado
b) en segundo lugar, el legislador pretende por la creación del delito, dar mayor seguridad en
la circulación de los titulos
Francisco Pavón Vasconcelos considera que lo que el tipo penal protege fundamentalmente
es el bien jurídico del patrimonio, teniendo en cuenta que la sanción se vincula a la
fraudulenta recepción de dinero o cualquier otro lucro
Fraude contra establecimiento comerciales. Conrado A. Finzi señala que el petardismo es,
por antonomasia, el hecho de quien pide y consume alimentos o bebidas en una casa de
comida sabiendo que no apgara el precio o con la intención de no pagarlo o el hecho de quien
se aloja en un hotel y lo abandona sin haber pagado la cuenta, etc. El Diccionario de la
Lengua Española dice que penchircada, es el ardid que ejecutan algunos ladrones o rufianes
en el bodegón, donde después de comer o cenar, recuelven una pendencia para salirse sin
pagar. Jose Irureta Goyena denomina “estafa gastronómica” y los alemanes lo llaman “estafa
de bagatela”
“Marco Antonio Diaz de León considera que no incurrirá en este fraude especifico quien
acudiendo a un establecimiento de este giro y, después de haber consumido lo
correspondiente, al tratar de pagar con una tarjeta de crédito, esta no es admitida por alguna
causa determinada por el Banco a la que pertenezca dicha tarjeta y que, además, desconozca
esta circunstancia el activo, dado, aquí el no pago del servicio recibido no es conducta
engañosa dirigida al fin de vencer a credulidad de la victima; lo mismo ocurrirá en cualquier
otro caso donde a la hora de querer efectuar el pago, el sujeto se percata de que olvido el
dinero, se lo robaron o, bien, de que le quieren cobrar de mas , es decir que la cuenta que le
pretenden hacer efectiva es mayor al consumo recibido, pues en estos casos, además de faltar
el dolo, en este último supuesto se estará en error de prohibición referido en la fracción VIII
del artículo 15, y más aun la victima de fraude aquí seria quien se niega a pagar la cuenta
abusiva.
Francisco Arroyo Alba dice que los tribunales, rara vez castigan este fraude, como hemos
podido comprobar en la práctica. En un caso concreto, un enfermo, se hizo prestar servicio
quirúrgico por verse en verdadera necesidad de ser operado, seguramente pensando en buscar
manera de pagarlo después. Al ser dado de alta expreso su imposibilidad de pagar el servicio,
y el dueño del establecimiento se negó a permitirle la salida, entre tanto no cubriese, aunque
fuese parcialmente, el importe de la operación.
Los familiares del paciente, acusaron al dueño del establecimiento de secuestro y este se vio
obligado a permitir su salida. Llevado el caso ante el juez penal este expreso que por motivos
humanitarios no debía dictarse la orden de aprehensión en su contra; sin embargo, el enfermo
no solamente había recibido atención media, sino que había sido mantenido, habiéndosele
prestado servicios de restaurante tanto para el como para sus familiares en el establecimiento.
El juez dicto en cambio orden de aprehensión contra los familiares por haber admitido un
servicio y dijo salomónicamente en su sentencia que el enfermo no estaba en condiciones de
dilucidar si debía ser llevado a una clínica o no. La maquinación de este tipo de fraude fue
excluida dando lugar al genérico.
Fraude de defensores. Francisco Gonzalez de la Vega dice que este tipo de fraude fue
creado a propuesta hecha por los jueces penales dentro de las medidas encaminadas a
combatir la inicua explotación económica de los interesados en asuntos judiciales por parte
de agentes de negocios o profesionistas sin escrúpulos. Lo califica de fraude impropio porque
la obtención de valores por el protagonista no requiere necesariamente engaño previo; su dolo
puede surgir con posterioridad en el instante del abandono del defendido.
En contra de la anterior opinión, Jesús Zamora Pierce dice que el especial fraude genérico, o
sea el engaño y el previo ánimo de lucro; ausentes estos elementos solo sería incumplimiento
de un contrato de servicios profesionales
Violación
Código Penal del Estado de Nuevo león
ARTICULO 265.- COMETE EL DELITO DE VIOLACION, EL QUE POR MEDIO DE LA
VIOLENCIA FISICA O MORAL TIENE COPULA CON UNA PERSONA, SIN LA VOLUNTAD
DE ESTA, SEA CUAL FUERE SU SEXO.
(REFORMADO, P.O. 28 DE ABRIL DE 2004)
ARTICULO 266.- LA SANCION DE LA VIOLACION SERA DE SEIS A DOCE AÑOS DE
PRISION SI LA PERSONA OFENDIDA ES MAYOR DE TRECE AÑOS; SI FUERE DE
TRECE AÑOS O MENOR, PERO MAYOR DE ONCE, LA PENA SERA DE DIEZ A VEINTE
AÑOS DE PRISION; Y SI FUERE DE ONCE AÑOS DE EDAD O MENOR, LA PENA SERA
DE QUINCE A TREINTA AÑOS DE PRISION.
Importancia de la sexualidad en nuestros tiempos
“Benigno Di Tullio dice: “Gran importancia en el desarrollo de los delitos sexuales
ocasionales, concierne también a las condiciones higiénicas y ambientales en que el
individuo vive, y especialmente todo mal habito, la desorganización moral de la familia, los
ejemplos malsanos e inmorales y la promiscuidad. Cuando tales condiciones ambientales
alcanzan a provocar un estado de extravió en el sujeto que tiene por lo menos un
temperamento erótico, entonces el delito sexual se desarrolla con particular facilidad, y en
número ciertamente superior a aquellos conocidos por la ley”1
“Julius H. Miner, competente jurista norteamericano, juez del distrito de Cook, en el Estado
de Illinois, dice que la solución del problema de esta criminalidad no está en los gabinetes
de los psicólogos, ni en los laboratorios de los bioquímicos, ni en las consultas de los
psiquiatras, ni en actuaciones de los juristas; esta ante todo y sobre todo en la religión, en la
escuela, en el hogar, en el amor.”1
“La psicología profunda ha puesto en claro que casi todas las perturbaciones de la
sexualidad se han originado por la influencia nefasta de la educación y que en la mayoría de
los casos podrían haberse eximido, si la educación hubiera estado psicológicamente
orientada.”1
“Dice Marcela Martínez Roaro que cuando le es proporcionado al hombre desde su infancia
una adecuada educación sexual, complementada y confirmada ésta por un sano
comportamiento sexual de los padres, los riesgos de caer posteriormente en una perversión
sexual, serán mínimos. Para impartir tal educación, deberemos, los adultos, ver y entender
el sexo despojado de cualquier valoración inmoral, que infundadamente pretendiera
atribuírsele.”1
“Más que proyectar el aniquilamiento del hombre delincuente, mas que agudizar las
medidas de represión para mutilarlo, los estudios criminológicos tienden a penetrar en la
personalidad criminal para detectar las causas de la delincuencia y poder programar, a
través de la política criminal, medios adecuados y eficientes para la prevención y evitación
de la delincuencia, aunque no se logre en absoluto, por lo menos reducirla al máximo
posible.”1
Copular
“Copular según lo define el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Española,
significa “unirse o juntarse sexualmente”, por lo que dicha unión debe ser más que un
simple contacto físico del miembro viril con la parte externa de la cavidad del cuerpo ajeno y
requiere una penetración. La cópula existe por el solo hecho de realizarse la introducción o
penetración3, sea esta normal (se considera normal cuando el órgano sexual masculino se
introduce en el orificio vulvar, existiendo o no la seminatio intra vaz) 4.o anormal y la
materialidad del delito la constituye el acceso carnal, respecto de cualquier sexo, con
violencia o amenazas o abusando en determinadas condiciones o situaciones, y recae
sobre el individuo ya sea masculino o femenino. “1
Violencia física y moral
“El elemento normativo de la violencia física es uno de los núcleos del tipo, e implica el uso
de la fuerza corporal materializada en la parte ofendida para conseguir la copula, la cual
puede consistir en golpes, malos tratos, empellones, ataduras, rasgaduras de ropa,
etcétera, o cualquier despliegue de energía directa y suficientemente aplicada a la víctima
para subyugarla, o por lo menos para inutilizar su resistencia. La violencia moral se traduce
en la manifestación que hace a una persona de causarle un mal, amedrentándolo o
intimidandolo lo suficiente para que ceda su resistencia y lograr la copula.”1
“Asimismo, aunado a la violencia la cual conlleva la resistencia del pasivo, se puede
configurar este delito por equiparación con la ausencia de consentimiento o circunstancias
que implique la falta de voluntad o resistencia, por ejemplo, cuando recae sobre menores o
incapaces.”1
“Este es considerado el más grave de los delitos sexuales, porque implica una brutal ofensa
erótica, y al utilizar medios violentos de comisión, pone en riesgo la tranquilidad psíquica, la
libertad personal, la integridad corporal e incluso la vida de quienes la sufren.”1
La copula
“La copula significa atadura, ligamento, nexo, unión, etc. Consiste en la introducción del
miembro viril por vía vaginal o anal; en este último caso, o sea contra natura, en pareja
heterosexual o en homosexuales masculinos.“1
“Francisco González de la Vega excluye el amplísimo concepto de copula el acto
homosexual femenino –inversión efectuada de mujer a mujer- porque en el frotamiento
lésbico no existe propiamente fenómeno copulativo o ayuntamiento, dada la ausencia de la
indispensable y característica introducción viril. El denominado coitus inter femora no puede
considerarse como cópula, habida cuenta de que no existe introducción del miembro viril en
la cavidad vulvar, pero sí el llamado coitus interruptus, como el caso del personaje bíblico
Onán, quien de acuerdo con el uso premosaico se vio obligado a contraer matrimonio con
Tamar, la viuda de su hermano Er, y no queriendo darle descendencia para que no
heredara el nombre y bienes de su hermano, en el momento de copular con su esposa,
antes de eyacular se separaba de ella y “se derramaba en la tierra, para no dar prole a su
hermano” Esta practica irregular le han seguido algunas parejas para evitar hijos.”5
“Arturo Baldeón Gil y José Torres Torija, distinguidos profesores de Medicina Legal, desde
un punto de vista puramente fisiológico, afirman que por copula debe entenderse en forma
exclusiva el ayuntamiento sexual entre varón y mujer precisamente por la via vaginal. Por su
parte, don Demetrio Sodi observa que la copula normal es el coito que solamente puede
tener efecto en el ayuntamiento carnal de un hombre con una mujer, y que la palabra cópula
empleada por el legislador abarca tanto la conjunción normal, como a la anormal.”1
Acepciones de la palabra copula
“Alfredo Etcheberry menciona el coito oral o bucal debe exigirse que se trate de un
verdadero remedo de la copula, pues de lo contrario sería únicamente una forma de
masturbación constitutiva de abusos deshonestos.”1
“Ernesto J. Ure dice que aunque la boca no sea un órgano sexual ni tenga la actividad
erótica de estos, ha sido reemplazante de los mismo por parte del sujeto activo y objeto de
una verdadera penetración sucedánea del coito vaginal o anal y Alberto González Blanco,
antes de las reformas del Código Penal que ya lo aceptan expresamente para e delito de
violación, decía que en la fellatio in are, si se configura la violación, supuesto que nuestro
legislador, al aceptar la posibilidad de la copula anormal, no establece ninguna restricción al
respecto.”1
“El profesor de medicina legal de la Universidad de Buenos Aires, Alfredo Achaval, se
opone a la ampliación del concepto de acceso carnal a la penetración oral o en otros
conductos, a las que se considera abuso deshonesto y dice que las copulas extra
vaginales o sea vestibulares, interfemorales, intergluteas, el fellatio no constituyen acceso
carnal; pero en cambio si lo es la sodomía o copula anorectal.”1
“Giuseppe Maggiore dice que la fellatio in ore (derrame seminal dentro de la boca de otro),
llamado impropiamente coito bucal, como no es sino una forma de masturbación por medio
de la boca, no puede constituir sino únicamente un acto libidinoso.”1
“Eduardo Lopez Betancourt dice que debemos descartar los forámenes correspondientes al
oído, a los ojos, a las fosas nasales, a las axilas, o a las manos, sin obstar que a alguno de
nuestros penalistas novedosos se les ocurriera considerar que también con estas se
pueden formar un conducto artificial por donde se hiciere pasar el pene del agente
(masturbación)”1
Estupro
“Según Giuseppe Maggiore, en el Derecho romano, el termino Stuprum (probablemente del
griego tupto, golpe, hiero) incluía todo acto impúdico con hombres o mujeres, y por
consiguiente, la unión carnal con una virgen o viuda deshonesta, la pederastia y hasta el
adulterio. ”1
“Mario Bruno Conelli considera que estupro deriva del latín: stuprum y éste del verbo
stupare: corromper, viciar, contaminar. Y más remotamente aun, la palabra latina stuprum
proviene de la griega: strophe que quiere decir engaño. Es de ese mismo vocablo griego de
donde toma su raíz también la palabra estafa. Se emparentan, pues entre si, aunque muy
lejanamente los vocablos: estupro y estafa, en el tronco común del engaño. ”1
“En el Derecho Canonico, dice Carlos Vidal Riveroll, el estupro es el concúbito entre soltero
y soltera, virgen, o viuda honrada, sea voluntario o forzoso.
Según Francesco Carrera, se fue restringiendo su significado y las diversas figuras del
stuprum, se independizan unas de otras y se hacen por los prácticos, una serie de
clasificaciones. La clasificación más corriente es la de considerar como estupro simple, el
yacimiento con mujer no casada y honesta, mediante seducción o engaño. Dentro de esa
forma se hizo la subdistinción entre estupro propio, con desfloración con mujer virgen y
estupro impropio, sin desfloración con viuda. Opuesto al estupro simple, se hallaba, como
segunda forma principal, el estupro violento o calificado, que hoy dia constituye la figura
independiente de la violación. Por último, surgió una tercera forma, de índole intermedia que,
unas veces, era equiparada al estupro violento y otra considerada como una sub-forma de
estupro simple y, en ocasiones una forma independiente”1
“Mi definición de estupro dice Francesco Carrera es la siguiente: conocimiento carnal de una
mujer y honesta, precedido de seducción verdadera o presunta, y no acompañada de
violencia” e incluyo en él el abuso de una mujer mentecata o impúber. Al estupro violento lo
llamo violencia carnal. ”5
Copular
“Copular según lo define el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Española,
significa “unirse o juntarse sexualmente”, por lo que dicha unión debe ser más que un simple
contacto físico del miembro viril con la parte externa de la cavidad del cuerpo ajeno y
requiere una penetración. La cópula existe por el solo hecho de realizarse la introducción o
penetración3, sea esta normal (se considera normal cuando el órgano sexual masculino se
introduce en el orificio vulvar, existiendo o no la seminatio intra vaz) 4.o anormal y la
materialidad del delito la constituye el acceso carnal, respecto de cualquier sexo, con
violencia o amenazas o abusando en determinadas condiciones o situaciones, y recae sobre el
individuo ya sea masculino o femenino. “1
“La copula significa atadura, ligamento, nexo, unión, etc. Consiste en la introducción del
miembro viril por vía vaginal o anal; en este último caso, o sea contra natura, en pareja
heterosexual o en homosexuales masculinos.“1
“Francisco González de la Vega excluye el amplísimo concepto de copula el acto
homosexual femenino –inversión efectuada de mujer a mujer- porque en el frotamiento
lésbico no existe propiamente fenómeno copulativo o ayuntamiento, dada la ausencia de la
indispensable y característica introducción viril. El denominado coitus inter femora no puede
considerarse como cópula, habida cuenta de que no existe introducción del miembro viril en
la cavidad vulvar, pero sí el llamado coitus interruptus, como el caso del personaje bíblico
Onán, quien de acuerdo con el uso premosaico se vio obligado a contraer matrimonio con
Tamar, la viuda de su hermano Er, y no queriendo darle descendencia para que no heredara el
nombre y bienes de su hermano, en el momento de copular con su esposa, antes de eyacular
se separaba de ella y “se derramaba en la tierra, para no dar prole a su hermano” Esta practica
irregular le han seguido algunas parejas para evitar hijos.”5
“Arturo Baldeón Gil y José Torres Torija, distinguidos profesores de Medicina Legal, desde
un punto de vista puramente fisiológico, afirman que por copula debe entenderse en forma
exclusiva el ayuntamiento sexual entre varón y mujer precisamente por la via vaginal. Por su
parte, don Demetrio Sodi observa que la copula normal es el coito que solamente puede tener
efecto en el ayuntamiento carnal de un hombre con una mujer, y que la palabra cópula
empleada por el legislador abarca tanto la conjunción normal, como a la anormal.”1
“Dice Carlos Fontan Balestra que la protección legal en el estupro se fundamenta en la
inexperiencia sexual del sujeto pasivo, que es lo que resta validez a su consentimiento para el
acto. De modo que, como dice Sebastian Soler, cuanto mayor sea la inexperiencia por
inmadurez de la mujer, menores serán las exigencias para considerarla seducida y viceversa.
Concluye Fontan Balestra que dándose las condiciones de edad y honestidad en el sujeto
pasivo, existe una presunción juris et de jure de que su consentimiento carece de validez para
el acto. ”1
El engaño en el estupro
“El engaño dice Francisco González de la Vega, consiste en una tendenciosa actividad de
mutación o alteración de la verdad (presentación como verdaderos hechos falsos o de
promesas mentirosas), que producen en la mujer un estado de error, confusión o
equivocación, por el que accede a la pretensión erótica de su burlador y debe existir una seria,
estricta y directa relación de causalidad entre el engaño, como causa eficiente y la aceptación
de la copula por parte de la víctima. ”5
“La forma más común del engaño en el estupro lo constituye la clásica promesa falsa de
matrimonio. ”1
“La promesa de matrimonio, como dice Mariano Jiménez Huerta, debe ser hecha
espontáneamente y con anterioridad a la primera copula, conforme señalaba Isaías Pufendrof,
apoyándose en las enseñanzas de los prácticos. No tiene valor la arrancada astutamente por la
mujer en el excitamiento erótico; no puede confundirse con los halagos del varón cuando está
dominado por la concupiscencia porque, como afirma Chrysolito de Gusmao: resulta
indudable que en tales momentos en que el cerebro se congestiona, los sentidos se exaltan y
todas las energías irradiantes se concentran en la función sexual, tal promesa, en la mayoría
de los casos, no puede ser tenida como válida ante el Derecho ni ante una víctima que cedió,
no a una actuación psicológica de seducción preliminar, sino a influencias momentáneas
directa o indirectamente concurrentes. ”1
“Tampoco tiene valor la promesa matrimonial impuesta por los parientes de la supuesta
víctima después de la copula, ni de la hecha por broma, ni la viciada por fraude o por
violencia; ni la dirigida a una meretriz o una mujer de malas costumbres, como señalaba
Giuseppe Maggiore. ”1
“Hay engaño integrativo en el delito de estupro, si el acusado, como consecuencia de las
dudas que tenia respecto a la virginidad de su novia le propuso convencerse de ella, y por ese
medio obtuvo el consentimiento para la copula, puesto que tales actos revelan engaño, ya
que, gramaticalmente, engaño equivale a dar a la mentira apariencia de verdad y es indudable
que se valió de ese ardid, pues su finalidad fue satisfacer deseos carnales. También existe
engaño si el acusado da palabra de casamiento a la ofendida, sabiendo que no podía cumplirla
por encontrarse ya casado.
Cuando las mujeres no aguarden sacar de ello ningún provecho, pocas serán las que se dejen
engañar”1
“Carlos Fontán plantea el caso de una pareja de novios, en la que ambos están poseídos de un
sincero propósito matrimonial, la que, en un momento dado, que puede ser condicionado por
múltiples circunstancias, llega al acto carnal. Ese hecho es fácil que se repita luego y esa
relación puede llegar a hacerse más o menos frecuente, confiada como está la mujer en que
próximamente su situación ha de ser la de la esposa legitima del hombre a quien gustosa se
entrega. No existe allí malicia punible de ninguna de las partes; pero puede ocurrir que esa
pareja se disguste, por uno de los tantos motivos serios o fútiles por los que se rompen los
noviazgos. Entonces los ánimos se exaltan, los sentimientos se enconan y lo que antes fue
amor se convierte rápidamente en odio. Fácil es suponer una mujer que, despechada, concurre
ante los jueces, pidiendo se le haga justicia por el engaño de que ha sido víctima. En tal caso
¿Sera justo condenar realmente como estuprador a quien de tal manera ha procedido?
Evidentemente no: el acto no fue realzado mediante seducción ni engaño; el actor formuló
una promesa de matrimonio que tenía el propósito de cumplir, y cuando realizó el acto carnal,
lo hizo sin pensar en un beneficio logrado con fraude. Lo que ocurrió después no puede ser
retrotraído al momento en que se consumó el hecho; los elementos del delito deben concurrir
en el momento mismo de su realización. ”1
“Franceso Carrara ¿qué tiene la violencia, mirada en si misma, para que deba considerarse
mayor su criminosdidad que la del fraude? En ambos delitos se abusa de la fuerza, pues,
mediante la violencia, el fuerte abusa de sus fuerzas corporales en prejuicio del débil, y con el
fraude el astuto abusa de su fuerza intelectual, en prejuicio del crédulo. Ambos delitos son
aptos, en sus casos respectivos, para lograr fines malos; ambos, desde el punto de vista
objetivo, son igualmente perjudiciales; la victima del uno es inmolada mientras ríe, la del
otro, mientras tiembla; pero ambas víctimas son inmoladas. ”6
“Suplantación de la copula Es el caso que recuerda los cuentos de Giovanni Boccaccio, del
que aprovechándose de la oscuridad de la habitación, la salida del marido, el semisueño de la
víctima u otras circunstancias propias, se introduce en el lecho de la mujer de otro,
consintiendo ella el coito en la creencia de que es el matrimonial. ”1
“Es una forma delictiva, surgida más bien de la afición de lecturas de obras como Las mil y
una noches, en razón de que no habría en la realidad una mujer tan crédula, ni un tan
afortunado embaucador ¿Qué esposa puede confundir la voz, los movimientos y las caricias
de su marido, con las del libertino intruso, hasta el punto de llegar a sucumbir sin recelo ni
sospecha a sus infames artificios? ”1
“Mariano Jiménez Huerta cita: el caso de suplantación de persona, del que puede ser
aleccionador ejemplo, el de la joven que ante la firme promesa de matrimonio que le ha sido
dada por su prometido, conviene en dejar la puerta de su alcoba entreabierta para que éste se
introduzca sigilosamente en ella a las altas horas de la noches, pero el que se introduce a las
primeras horas es otro más pícaro y astuto a quien el babieca agraciado hizo prematura e
indiscreta confidencia de los favores prometidos. ”3
“Sebastian Soler llama a este delito estupro fraudulento; la mujer no ignora la naturaleza del
acto que realiza ni incurre en error sobre el: sabe que tiene acceso carnal y sabe lo que esto
significa; su error recae únicamente sobre la persona con quien lleva a cabo la copula, que
ella supone es su marido, su concubino o la persona con quien acepte copular. Pero su
voluntad está viciada, porque la presta para el acto con una persona distinta de la que la
realiza. El error debe ser el medio de que el autor se vale. ”1
Ricardo C. Nuñez bajo el título de estupro por engaño, dice que se trata en realidad, de un
estupro en el que el autor logra el consentimiento de la víctima seduciéndola por error.
La seducción en el estupro
“Seducir (de se-ducere, conducir fuera del camino), entre cuyas varias acepciones figura la de
atraerse, llevarse, llevar consigo o con uno; significa, en general, ganarse el ánimo ajeno por
medio de artificios fraudulentos para apartarlo del bien y llevarlo al mal. Con relación a la
mujer significa arrástrala a complacer los propios deseos, por medio de astucias, halagos y
lisonjas. ”1
“Celestino Porte Petit Candaudap manifiesta que nuestros tribunales han considerado motivos
extrasexuales de orden económico, al sostener, con relación al delito de estupro, que, si de la
declaración del acusado se desprende que para realizar los actos impúdicos ofreció a una niña
de once años de edad una pequeña cantidad de dinero, se desprende que sedujo a la menor en
esa forma. Afirma Carrara que la misma seducción debe tener por sustrato el engaño, pues la
mujer cuyo pudor ha sido vencido por el precio, las lágrimas, la suida insistencia amorosa, el
impulso de ambición o la exaltación de los sentidos, no puede decirse seducida en sentido
jurídico. ”1
“Celestino Porte Petit Candaudap manifiesta: Nosotros pensamos que aun aceptando la
afirmación de que no existe la seducción, medio exigido por el tipo, en los casos en que
aquella no sea de naturaleza sexual, no implica que la menor de dieciocho años deje por esta
circunstancia de ser inmadura de juicio en lo sexual, elemento esencial, básico para que
pueda configurarse el delito de estupro, y el hecho de que la seducción no sea de naturaleza
sexual ninguna relación tiene con el elemento normativo de la honestidad, por la misma razón
de que por esta circunstancia no deja la menor de ser inmadura de juicio en lo sexual. En todo
caso, se tratará de una menor inexperta o inmadura, ambiciosa, interesada etc. En otros
términos, la ambición, la avidez, el interés, etc., de la menor, no hace desparecer la inmadura,
así como tampoco la honestidad o castidad, que son de naturaleza sexual.”1
Dice Carlos Fontan Balestra que hay una época de la vida humana en la mujer, en que sin
ignorarse totalmente los conocimientos referentes a la actividad sexual, siguen
manteniéndose oscuros una serie de detalles a ese respecto, de los que el estuprador puede
echar mano alevosamente, para despertar los instintos libidinosos de su víctima. Debe
agregarse la posibilidad de engaños y promesas, aun la de matrimonio, de que el seductor
puede valerse, y la misma curiosidad irresponsable de la víctima, de conocer lo que ignora,
que puede llevar a una mujer aun no consciente del acto que realiza, a entregarse buenamente
al estuprador. ”1
“El penalisas mexicano Francisco Pavón Vasconelos se plantea: ¿Cómo poder precisar
cuando la mujer se deja gozar por liviana o cuando por la fuerza irresistible de una sugestión
criminal? Y mas adelante dice: En toda pasión amorosa, en todo estupro se tendría que
examinar el temperamento, las tendencias, el carácter de cada uno de los amantes, y aun asi
no podrá saberse si la que se entrega lo hace por seducción o el engaño que la manda, o
porque obedece a su propia voluntad. Si el amor es palanca y fuerza motriz, mas grande que
la esperanza, superior a la muerte y como torrente que todo lo arrastra ¿Cómo poder
sustraerse a las leyes supremas que gobiernan el mundo del sentimiento y de la fisiología? El
juez no podrá fallar con perfecto conocimiento del hecho, tendrá que hacerlo con datos
incompletos, con presunciones vagas, con arbitrios caprichosas, para imponer una pena de la
que no estará seguro sea procedente. ”1
“Francesco Carrara dice que los prejuicios de nuestra época permiten que se respete como a
persona honorable al ciudadano que ha seducido con éxito, y se mire como infame al que ha
hecho uso de violencia. Tales y tan grandes son las fascinaciones de la hipocresía y de los
encantos mefistofélicos con que Satanás suele disfrazarse. ”6
Código Penal del Estado de Nuevo León
ESTUPRO
(REFORMADO, P.O. 25 DE MAYO DE 2009)
ARTÍCULO 262.- COMETE EL DELITO DE ESTUPRO, QUIÉN TENGA CÓPULA
MEDIANTE SEDUCCIÓN O ENGAÑO, CON PERSONA MENOR DE EDAD, QUE SEA
MAYOR DE TRECE AÑOS.
ARTICULO 263.- AL RESPONSABLE DEL DELITO DE ESTUPRO, SE LE APLICARA
PRISION DE UNO A CINCO AÑOS, Y MULTA DE SEIS A QUINCE CUOTAS.
(REFORMADO, P.O. 28 DE ABRIL DE 2004)
ARTICULO 264.- NO SE PROCEDERÁ CONTRA EL RESPONSABLE DEL DELITO DE
ESTUPRO SINO POR QUEJA DEL MENOR, DE QUIENES EJERZAN LA PATRIA
POTESTAD, O A FALTA DE ÉSTOS, DE SUS LEGITIMOS REPRESENTANTES.