CAPÍTULO II DETERMINACIÓN JUDICIAL DE LA PENA

CAPÍTULO II

DETERMINACIÓN JUDICIAL DE LA PENA

2. I . CONCEPTO

La determinación judicial de la pena es un procedimiento dirigido

a definir de modo cualitativo y cuantitativo que sanción corresponde
aplicar al autor o partícipe de un hecho punible. A través de ella el Juez
decide el tipo de pena, su extensión y la forma en que será ejecutada. Y
para ese cometido tendrá que apreciar la gravedad del delito y el grado
de responsabilidad del autor o partícipe. Es de señalar que en el
desarrollo de este procedimiento se van vinculando los diferente
objetivos y funciones que se atribuyen a las penas y que detalla el artículo
IX del Título Preliminar del Código Penal de I991.

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ARTICULO IX.- La pena tiene función preventiva, protectora
y resocializadora. Las medidas de seguridad persiguen fines
de curación, tutela y rehabilitación.
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Para la determinación judicial de la pena el Juez debe tener presente

un conjunto de principios y reglas técnicas. En lo esencial él tomará en
cuenta la función preventiva que a la sanción asigna el Código Penal
(Artículos I y IX del Título Preliminar). Asimismo, deberá atender a las
APLICACIÓN DE LA PENA ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA

exigencias de los principios de legalidad, lesividad, culpabilidad y

proporcionalidad (Artículos II, IV, V, VII y VIII del Título Preliminar).

Luego el órgano jurisdiccional deberá evaluar la presencia de

distintos factores o circunstancias generales que se detallan en los
artículos 45° y 46° del Código Penal.

A continuación, podemos observar las diferentes consideraciones

a tomar en cuenta y que los artículos señalados contemplan:

Artículo 45.- El Juez, al momento de fundamentar y

determinar la pena, deberá tener en cuenta:
I. Las carencias sociales que hubiere sufrido el agente;
Su cultura y sus costumbres; y
Los intereses de la víctima, de su familia o de las personas
que de ella dependen.

Artículo 46°.- Para determinar la pena dentro de los límites

fijados por la ley, el Juez atenderá la responsabilidad y
gravedad del hecho punible cometido, en cuanto no
sean específicamente constitutivas del hecho punible o
modificatorias de la responsabilidad, considerando
especialmente:
I. La naturaleza de la acción;
Los medios empleados;
La importancia de los deberes infringidos;
La extensión del daño o peligro causados;
Las circunstancias de tiempo, lugar, modo y ocasión;
Los móviles y fines;
La unidad o pluralidad de los agentes;
La edad, educación, situación económica y medio social;
La reparación espontánea que hubiere hecho del daño;
10. La confesión sincera antes de haber sido descubierto; y
I I. Las condiciones personales y circunstancias que lleven
al conocimiento del agente.
CAPÍTULO 11 DETERMINACIÓN JUDICIAL DE LA PENA

Ahora bien, en nuestro país la legislación ha adoptado un Sistema

de Determinación Intermedio o Ecléctico. A través de este modelo
el legislador sólo señala un mínimo y un máximo de pena para cada
delito, dejando al juez la tarea de individualizar en el caso concreto, la
pena aplicable al condenado. Esto último lo hará en función de los
criterios antes mencionados y de otras circunstancias especiales que
puedan presentarse con relación al hecho o al autor.

2.2 ETAPAS DE LA DETERMINACIÓN JUDICIAL

DE LA PENA

El proceso de determinación de la pena aplicable al caso sub judice

se desarrolla a través de tres etapas:

n
Atender a circunstancias
Determinar la Individualizar la
especiales de agravación o
pena básica pena concreta
atenuación

En la primera etapa, el Juez debe determinar la pena básica.

Esto es, verificar el mínimo y el máximo de pena conminada aplicable
al delito. Aunque es importante advertir que existen delitos donde
el mínimo o el máximo de pena no aparecen definidos en la sanción
del delito en particular, razón por la cual la pena básica deberá
configurarse tomando en cuenta los límites generales previstos en
el Libro Primero del Código Penal. Por ejemplo, en el artículo
108° se reprime el delito de asesinato consignando sólo el extremo
mínimo de la pena que se señala en 15 años. Para conocer el
máximo se deberá recurrir al artículo 29° que contempla como
límite genérico de las penas privativas de libertad 35 años.

Atender a circunstancias
Determinar la Individualizar la
especiales de agravación o
pena básica pena concreta
atenuación

En la segunda etapa, el Juzgador debe individualizar la pena

concreta, entre el mínimo y el máximo de la pena básica,
evaluando, para ello, los diferentes criterios contenidos en los
artículos 45° y 46° que concurran en el caso sub judice.
APLICACIÓN DE LA PENA ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA

Atender a circunstancias
Determinar la Individualizar la
especiales de agravación o
pena básica pena concreta
atenuación

c. Finalmente, el Juez debe complementar la individualización de la

pena atendiendo a circunstancias especiales de agravación y
atenuación, tales como que el delito se haya cometido por
omisión impropia (Artículo 13°), que se haya actuado bajo un error
de prohibición vencible (Artículo 14°, segundo párrafo in fine),
que se dé una tentativa (Artículo 16° in fine),etc.

ETAPAS DE LA DETERMINACIÓN
JUDICIAL DE LA PENA

DETERMINACI Ó N DE LA
PENA BÁSICA.
EL PROCEDIMIENTO DE LA
DETERMINACI Ó N DE LA
DETERMINACI Ó N DE LA
PENA CONCRETA
PENA EXIGE AL JUZGADOR
INDIVIDUALIZACI Ó N DE
RECORRER LAS SIGUIENTES
LA PENA ATENDIENDO
ETAPAS
A LAS CIRCUNSTANCIAS
ESPECIALES DE AGRAVA-
CI Ó N Y ATENUACI Ó N.

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En el caso de la pena de multa el modelo de determinación

adoptado es el de los días-multa, según lo señala el artículo 41° del
Código Penal. Las reglas de determinación que este modelo exige, se
operativizan a través de la sucesión de tres etapas que deben llegar a
definir el monto de dinero que deberá abonar el condenado como
importe de la pena de multa. Esquemáticamente, este procedimiento
de individualización de la sanción pecuniaria conlleva a que el Juzgador:

1. Decida un número concreto de días-multa en función del grado de

culpabilidad del imputado y de la gravedad del delito sub-judice.
CAPÍTULO II DETERMINACIÓN JUDICIAL DE LA PENA

Señale la cantidad de dinero que corresponda por cada día-multa

(cuota diaria), atendiendo a la capacidad económica del condenado,
identificada en su renta promedio diaria y deducidos los gastos por
manutención, educación, pago de impuestos, etc.,

Finalmente, multiplicando ambos factores, fije el monto total en

nuevos soles que debe pagar el sentenciado.

FASE N° I
DETERMINACIÓN DEL NÚMERO DE
DÍAS-MULTA APLICABLES AL CONDENADO

FASES PARA LA FASE N° 2

DETERMINACIÓN DE DETERMINACIÓN DE LA CUOTA DIARIA
LA PENA DE MULTA DINERARIA DE LA MULTA

1
FASE N° 3
DETERMINACIÓN DEL MONTO TOTAL
DINERARIO DE LA MULTA

2.3. CIRCUNSTANCIAS MODIFICATIVAS DE LA

RESPONSABILIDAD CRIMINAL

Se denomina circunstancias a aquellos factores objetivos o

subjetivos que influyen en la intensidad del delito (antijuridicidad o
culpabilidad), haciéndolo más o menos grave. Su función principal es
coadyuvar a la graduación o determinación del quantum de pena
aplicable al hecho punible cometido.

Las circunstancias por su naturaleza pueden ser:

I . Comunes o genéricas,
Especiales o específicas y
Elementos típicos accidentales.
PLICACIÓN DE LA PENA CAD1

Son comunes o genéricas cuando son aplicables a cualquier delito,

por ejemplo las circunstancias previstas en el artículo 46° del Código
Penal.

Son especiales o específicas cuando su aplicación la concede la

ley a determinados delitos, es el caso de las circunstancias previstas en
los artículos 189° (robo agravado) y 297° (tráfico ilícito de droga
agravado) del Código Penal.

Por último, los elementos típicos accidentales son aquellos

elementos que añadidos a un tipo básico determinan la configuración
de un tipo derivado privilegiado o cualificado, tal es el caso de los delitos
de parricidio (Artículo 107°) e infanticidio (Artículo 110°).

Ahora bien, por sus efectos las circunstancias pueden ser:

Atenuantes,
Agravantes
3. Mixtas.

Son atenuantes aquellas que por menor injusto, menor

culpabilidad o menor punibilidad determinan la aplicación de una pena
menos grave. Por ejemplo: son circunstancias atenuantes que el autor
del delito al momento de su comisión haya tenido más de 18 años y
menos de 21, o más de 65 años de edad (artículo 22°); o que el agente
haya cometido el delito por un móvil de honor (Artículo 146°).

Son agravantes, en cambio, cuando por mayor injusto o mayor

culpabilidad determinan la aplicación de una pena más grave. Ese es el
caso de la condición de servidor o funcionario público y de la cual abusa
el delincuente para realizar el hecho punible (Artículo 46° A).

Finalmente, son mixtas aquellas que pueden constituir un facto

atenuante o también un factor agravante, es el caso del parentesco.
Efectivamente, el parentesco del autor con la víctima es una circunstancia
agravante en el delito de Lesiones Graves (Artículo 121° A). Y se le
aprecia junto al estado puerperal como un elemento de atenuación en
el delito de infanticidio (Artículo 110°).

Presentamos a continuación un cuadro que resume las

circunstancias que modifican la responsabilidad criminal.


CAPÍTULO II DETERMINACIÓN JUDICIAL DE LA PENA

CIRCUNSTANCIAS MODIFICATIVAS DE
LA RESPONSABILIDAD CRIMINAL

COMUNES O GENÉRICAS
LAS CIRCUNSTANCIAS ESPECIALES O
SEGÚN SU NATURALEZA ESPECÍFICAS
PUEDEN SER ELEMENTOS TÍPICOS
ACCIDENTALES

ATENUANTES
Y POR SUS EFECTOS
AGRAVANTES
SE CLASIFICAN EN
MIXTAS

En algunas ocasiones puede presentarse una concurrencia de

circunstancias.

Ír-
Esto es, en el caso penal pueden estar presentes varias
circunstancias agravantes, varias circunstancias atenuantes
o, simultáneamente, circunstancias agravantes y atenuantes.

Por ejemplo, Manuel pretende ingresar al Centro Penal San Luis

una bolsita de polietileno conteniendo 100 gramos de pasta básica de
cocaína, pero es detectado en el control de visitas y es detenido. Si
analizamos las circunstancias que se presentan en este delito de posesión
de drogas con fines de tráfico ilícito (Artículo 296° C.P.), encontramos
que concurre una agravante pues se ejecuta el delito erí las
inmediaciones de un centro de reclusión (Artículo 297°, Inciso 4°), pero
también está presente una atenuante ya que el volumen de drogas
poseída se estima en la ley como pequeña cantidad (Artículo 298°).

La concurrencia simultánea o sucesiva de varias circunstancias se

resuelve en función de que sean compatibles. Esto es, que cada
circunstancia se refiera a un factor o indicador diferente. En el ejemplo

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APLICACIÓN DE LA PENA ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA

planteado las circunstancias concurrentes son compatibles, pues aluden

a dos factores distintos: lugar de comisión y escaso volumen del objeto
de acción del delito.

Pero si las circunstancias aluden a un mismo factor devienen en

incompatibles y deben excluirse en función de su especialidad. Es decir,
la circunstancia más específica excluye a la genérica. Ejemplo de ello
sería la condición personal del agente. Si el autor de un delito de tráfico
ilícito de drogas es un Policía se presentan dos circunstancias agravantes,
la que señala el inciso I° del artículo 297° y la que consigna el artículo
46°A. En ambas disposiciones se toma en cuenta la condición de efectivo
policial del agente para agravar la pena por el delito cometido, pero al
ser la agravante del artículo 46°A de carácter genérico frente a lo
específico de la otra circunstancia concurrente, ésta última excluirá a la
anterior.

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CAPÍTULO I

AUTOEVALUACIÓN

CAPÍTULO I/

Responda las siguientes preguntas luego de haber concluido el

estudio del capítulo y la revisión de las lecturas anexas "La Dosificación
de las Pena" (Ricardo Calvete Rangel) y "Las Circunstancias Modificativos
de la Responsabilidad Criminal en la Teoría General del Delito" (Manuel de
Rivacoba y Rivacoba). Luego, encontrará al final del material la Clave
de Respuestas, la misma que le indicará los criterios generales con que
debieron abordarse cada una de las preguntas.

1. ¿Qué función jurisdiccional y jurídico-penales se

cumplen en la deterMinación de la pena?
. ¿En qué momento procesal resulta oportuno debat1r
.
sobre la determinación de la pena' en la solución de un
caso penal?
3. ¿Qué criterios deben guiar la determinación de la pena;
y qué utilidad cumplen en su quehacer práctico las
normas que contemplan los artículos 45° y 46° del Código
Penal?
¿Qué reglas deben observarse para la determinación de
la pena ante la concurrencia de diferentes
circunstancias (agravantes y atenuantes) en un caso
penal?
1

37

APLICACIÓN DE LA PENA ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA

CASO II

Lea detenidamente el caso que a continuación se le presenta

y resuelva las preguntas teniendo en cuenta lo estudiado en
la presente unidad. Al final del material encontrará las pautas
que debió haber considerado en la resolución del mismo.

Ricardo, de 19 años de edad, en compañía de Germán y el apodado

Yuca ingresaron de noche al domicilio de Violeta, para lo cual forzaron
la cerradura. Una vez dentro del inmueble proceden a sustraer artefactos
eléctricos pero son sorprendidos por Felipe, esposo de Violeta, razón
por la cual optan por huir dejando los objetos sustraídos en la calle.
Días después, Ricardo es identificado y detenido, y al declarar en la
Comisaría confiesa haber intervenido en el hecho delictivo y encontrarse
arrepentido. Esta confesión la ratifica luego en la instrucción y durante
la audiencia.

PREGUNTAS GUÍA

Señale las circunstancias que se presentan en el caso y

clasifíquelas por su naturaleza y efectos.

. Analice si las circunstancias concurrentes son

compatibles o incompatibles.

c. ¿Qué pena propondría como aplicable a Ricardo y por

qué?

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