foro jurídico

“Las conductas humanas que interesan al De

recho Ambiental son aquellas que pueden in
fluir sobre los procesos de interacción de los
seres vivos con su entorno y que pueden mo
dificar de manera sustancial las condiciones
vitales de dichos organismos”.

Iniciación al Derecho Ambiental

Eliana Ames Vega*
218
“El hombre comienza a valer cuando aprende a entender y
a respetar la tierra que pisa”.
Atahualpa Yupanqui

“La posición excepcional del ser humano en la creación no

le da derecho a tratar al mundo de la Naturaleza de una
forma absolutista e irresponsable”.
Grzesica

“En el mundo del Derecho, al igual que en otros ámbitos, es

necesario conocer el pasado para alcanzar una compren
sión más exacta de nuestro presente”.
Jesús Jordano Fraga

“Toda persona tiene derecho […] A la paz, a la tranquili

dad, […]así como a gozar de un ambiente equilibrado y
adecuado al desarrollo de su vida”
(Art. 2, inc. 22 Constitución Política del Perú)

I. INTRODUCCIÓN

A través de este artículo me animo a compartir con ustedes una especie de guía a quienes quieran iniciarse en el
De recho Ambiental, principalmente a nivel del pre-grado de educación superior.
Considerando que esta rama del Derecho es relativamente novedosa, amplia y compleja, el dilema que se nos
presenta a los docentes, cada vez que requieren el dictado del curso, está relacionado con el contenido que se
debería abordar y casi siempre las horas asignadas para su dictado son escuetas e insuficientes.

* Abogada, especialista en Derecho Ambiental, con estudios de maestría en Ecología y Gestión Ambiental en la Universidad Ricardo Palma y de
Doctorado en Derecho Ambiental en la Universidad de Andalucía, es docente del curso de Derecho Ambiental en la UNIFE y Especialista
Ambiental en la Oficina de las Naciones Unidas de Servicios para Proyectos (UNOPS). Artículo elaborado a solicitud de la Asociación Civil
 Foro Académico, institución sin fines de lucro integrada por estudiantes de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del
Perú. Junio de 2012.
de las capacidades de los futuros ambiente, sus compo nentes y los
abogados que deseen especializarse en recursos naturales, como las normas
Para poder brindar la información
esta importante y apasionante rama del que establecen vedas, que prohíben el
completa e iniciar a la audiencia en esta Derecho. tráfico de especies en vías de extinción,
rama del Derecho, es necesario dosifi que definen áreas na turales protegidas,
car la enseñanza en tres partes y entre otras.
momentos: i) Introducción al Derecho II. EL DERECHO AMBIENTAL
Ambiental, ii) Derecho Ambiental I y iii) · Regulan o establecen derechos y
Derecho Ambiental II. A pesar de las diversas definiciones obligaciones con relación a los
brindadas por reco nocidos juristas, componentes del ambiente, como por
Sólo en base a esa configuración se entre ellos los argentinos Cano y Pigret ejemplo las que otorgan el acceso al
podrían impartir los aspectos básicos y ti, Rebhinder y Bothe de Alemania, recurso hídrico, definen los límites
esenciales del concepto y termino logía Martín Mateo, Silvia Jaquenod y máximos permisibles o exigen la
técnica –para no abogados- más allá del Demetrio Loperena de Españay los
presentación de Estudios de Impacto
Derecho, además de un recuento de la franceses Prieur y Kiss, coincidimos Ambiental.
evolución histórica e hitos, analizar las con el español Jesús Jorda no Fraga1,
características y principios, hacer quién establece que para definir al · Establecen y asignan competencias a
referencia a la relación con las demás Derecho Ambiental debemos partir de las autorida des encargadas de velar o
disciplinas y detallar la corres pondencia dos perspectivas, por un lado una manejar el ambiente y los recursos
de la materia ambiental en las distintas conceptuación funcional del Derecho y naturales, como las competencias del Mi
ramas del Derecho (Constitucional, por el otro un análisis estructuralista y nisterio del Ambiente, de los diversos
Administrativo, Civil, Pe nal, jurídico constitucional; ministerios y de los gobiernos locales y
Internacional, entre otros) para foro jurídico regionales.
entonces empezar a analizar con detalle
lo dispuesto en la amplia legislación ambos centrados en un mismo objeto: Las conductas humanas que interesan al
Derecho Am biental son aquellas que
ambiental general y específica vigente El Ambiente en un sentido jurídico. pueden influir sobre los proce sos de
que, actualmente en el Perú, cuenta con Así, el Ambiente, según el Concepto interacción de los seres vivos con su
más de cinco mil normas ambien tales. funcional, es el conjunto de normas entorno y que pueden modificar de
Es por esa razón que me inclino a que tienen por objeto la defensa, manera sustancial las condicio nes
sugerir que se haga una escrupulosa restauración y promoción del ambiente vitales de dichos organismos.
distribución de los temas que deberán mientras que, según el Concepto
impartirse para poder brindar estructural y jurídico constitucional, es El Derecho Ambiental aparece como
una nueva visión jurídica con
información importan te en cada etapa el principio garantizador del derecho a autonomía propia. Es una rama
del dictado del curso. Es teniendo en un ambiente adecuado para el
consideración esta premisa, que desarrollo de la persona constitucional horizontal del ordenamiento en
formación con características y
podremos abordar los contenidos mente consagrado en el art. 2, inc. 22 de
principios propios.
mínimos de un curso de Derecho la Constitución Política del Perú. Desde
Ambiental. Sobre todo con el tiempo esta perspectiva, se produce una Otras definiciones y descripciones claras
necesario para abordar cada tema, sin articulación jurídico-positiva del derechoa tener en con sideración son:
correr y con la oportunidad de debatir, a disfrutar de un ambiente adecuado al
dialo gar y revisar la vasta doctrina, desarrollo de la persona.
jurisprudencia y legislación ambiental En este mismo sentido, el mexicano
aprobada en las últimas décadas. Raúl Brañes, define al Derecho
Para ese fin, se requiere que las Ambiental como “el conjunto de normas
autoridades universitarias tengan visión jurídicas que regulan las conductas humanas
y voluntad para establecer el dictado que pueden influir de una ma nera relevante en
obli gatorio del curso (y no sólo sea los procesos de interacción que tienen lugar entre
electivo como ocurre con la mayoría de los sistemas de los organismos vivos y sus
facultades de Derecho a nivel nacional), sistemas de ambiente, me diante la generación
además de realizar la modificación de efectos de los que se espera una modificación
curricular para que se realice de forma significativa de las condiciones de existencia de
estructurada. dichos organismos”.2

En ese contexto, a través de este Es así que el Derecho Ambiental, se

pequeño espacio de tallaré el contenido ocupa principal mente de las normas
mínimo de una clase introductoria al jurídicas que regulan las relaciones
Derecho Ambiental y el listado general entre la sociedad y la naturaleza y centra
de los temas a ser abordados en cursos su atención en las normas que:
siguientes de esta especiali dad, de modo· Restringen, prohíben o permiten
que contribuya con eficacia al desarrollo determinadas conductas con relación al
219

1 Jesús Jordano Fraga. La protección del derecho a un medio ambiente adecuado. J.M.Bosh Editor. España, 1995, pp. 122 y ss. 2
 Brañes Raúl. Manual de Derecho Ambiental Mexicano. En Política y Derecho. Edit. EFE. pág. 29
daños en los com ponentes del ambiente
En consecuencia, el Derecho Ambiental (aire, agua o suelo) o se degraden los
se ocupa de re gular las conductas recursos naturales, ya que las
humanas para alcanzar el equilibrio de consecuencias para los seres vivos
sus actividades en relación al ambiente serían nefastas. En materia ambiental
que lo rodea y tratar de alcanzar son necesarias aquellas acciones que se
siempre un desarrollo sostenible. anticipan a “prevenir cualquier tipo de
degradación ambiental, en lugar de limitarse a
2.1. Naturaleza del Derecho verificar, e intentar a posteriori reparar, los
Ambiental daños ambientales”.5
Además de ser una característica del
Es un Derecho de naturaleza
Derecho Ambiental este también es un
predominantemente públi ca pero tiene
Principio Rector como se verá más
connotaciones de derecho privado.
adelante.
Es público, porque es impuesto
directamente por el Estado, es decir, b. Interdisciplinario
hay una intervención permanente y
necesaria del aparato estatal para regular Porque está estrechamente relacionado
las conductas humanas e imponer con una gama de disciplinas que
límites a sus actividades para no se abarcan otras ciencias como la Quími ca,
guir deteriorando el ambiente. Por Biología, Ecología, Física, Ingeniería,
ejemplo, interviene al aprobar el marco Antropología, Educación, entre otras,
legislativo ambiental, al otorgar dere ya que necesita retroalimentarse de
chos y obligaciones, al promover las estas disciplinas aunque el jurista
inversiones públicas y privadas, al poner ambiental se limite a tener acceso a
límites por razones de vecindad, al velar informaciones accesibles para no espe
por los derechos ambientales, al cialistas.
establecer criterios y pautas en la Del mismo modo se encuentra cruzada
realización de estudios, como en los horizontalmente por otras disciplinas
220
foro jurídico Estu dios de Impacto Ambiental (EIA) jurídicas como el Derecho Admi
o Programas de Ade cuación y Manejo nistrativo, Civil, Penal, Sanitario,
“El Derecho Ambiental es la disciplina ju
estudia y analiza las diferentes relaciones
Ambiental (PAMA), entre otras accio Internacional, etc. Y es por eso que se
y la actividad antrópica (antropológica?), ones inherentes a la función pública cuyo puede hacer referencia al Derecho penal
jurídica de las conduc tas y actitudes humadesacato puede ser objeto de sanciones ambiental, Derecho civil ambiental,
explotación y aprovechamiento de recursos administrativas, civiles o penales.
la naturaleza y protección del ambien te”.
Derecho internacio nal ambiental, etc.
Además es pública porque las normas Este enfoque multidisciplinario requiere
del Derecho Am biental están dirigidas la interacción con profesionales
al bienestar común de un grupo abocados a dichas ciencias o discipli nas
“Como se sabe, la vida sobre la Tierra fueindeterminado de personas, así como de jurídicas. Esta interdisciplinariedad se
complejo pro ceso, que todavía no es suficienlas generaciones presentes y futuras. articula en un contexto de importación
embargo, es claro que la vida del hombre yComo señala Martin Mateo, “sus obje tivos de conceptos, procedimientos,
organismos vivos, es posible solo dentro de afectan al conjunto de la especie”.3
espacio que contiene los ambientes bio lógica metodologías, aplicándose técnicas de
que se integran la litósfera, la hidrósfera y Sin embargo, como acota Jaquenod “este un campo y adap tándolas a otros.
suelos, aguas y aire. En este escenario… secarácter público no excluye el concurso del
conjunto de las normas jurídicas que están “No podemos concebir al Dere
ordenamiento privado, tanto en lo que
de la biósfera[…] es lo que aquí se denomi
(Brañes) in- dudable substantividad, com
respecta a las situaciones de vecindad como a la indepen-
posible exigencia de compensaciones y diente, sino como un
reparaciones en caso de culpa contractual”.4 integradora de una serie de
“El Derecho Ambiental[…]no jurídicos. No hay aquí una r
que colateralmente, para los 2.2. Características del Derecho árbol propio, más bien el bos
aislados, sus objetivos afectan al c adecuada”.
Este Derecho, en este sentido estrAmbiental Este Derecho se caracteriza (Martin Mateo2003)
que hacen ppor ser:
los sistemas naturales
aire y suelo.” (Martín Ma-
teo200a. Preventivo
c. Colectivo
Porque quiere evitar que se generen Porque involucra a un número
indeterminado de perso nas. Está orientada a proteger el derecho de las personas

3 Martin Mateo, Ramón. Manual de Derecho Ambiental, 3ra edición, editorial Aranzadi S.A, 2003, España, p. 53 4
Jaquenod de Zsogon, Silvia. El derecho ambiental y sus principios rectores. Editorial Dykinson, 1991, p. 354 5 Jaquenod
de Zsogon, Silvia. Ob.cit., p. 352
de protección, por ejemplo, a recursos
función pública… son inspirado
marinos, para evitar la contaminación
ubicadas en un determinado lugar y de
atmosférica y el cambio climático, la la normativa ambiental y sirve
los que se vean involucrados de manera protección de las aguas continentales y
directa o indirecta en el marco del normas o aplicar derecho en ause
marinas, etc. en la cual cada Estado (Andaluz2004)
derecho a disfrutar de un ambiente debe asumir su parte de responsabi
adecuado y equi librado al desarrollo de
lidad.
sus vidas.
Además porque “los conflictos que el f. Transgeneracional Así, aunque no se hayan determinado
Derecho Ambiental abor da, enfrentan uniformemente estos principios en la
habitualmente a amplios colectivos: Productores Porque la tutela del ambiente apunta a doctrina, más aun si algunos es tablecen
y consumidores, contaminadores y mejorar la calidad de vida de la indistintamente las características con
contaminados, industriales entre sí, humanidad presente y a lograr el los prin cipios y viceversa, consideramos
propugnadores del consumo y defensores de la desarrollo sostenible como legado para a los más importantes que a la vez están
calidad de vida, entre otros”.6 las futuras generaciones. establecidos en el marco normativo
8
“En cualquier problema ambiental suby “El derecho al desarrollo debe ejercerse en peruano f .
entre un sujeto público o privado y e responda equitativamente a las necesidades
titular de una r y ambiente de las generaciones presentes y fa. Principio de sostenibilidad
sociedad en cuanto (Principio 3 de la Declaración de Rio. 199
omnium, o, más correctamen- Se basa en el concepto de Desarrollo
te en cuant Sostenible y se refiere a la necesidad de
individuos titulares del derecho a disfruta utilizar de manera racional los recursos
ambiente adecuado al desarrollo de la persAdemás de esas características y a pesar naturales. La palabra “sostenible”
(Jordano Fraga1995) de ser una rama legal relativamente pretende ser el reflejo de una política y
joven, el Derecho Ambiental cuenta una estrategia de desarrollo económico
y social continuo, que no vaya en
detrimento del ambiente ni de los
d. De rigurosa regulación técnica recursos naturales, de cuya calidad
6 Jaquenod de Zsogon, Silvia. Ob. Cit., p. 354 depende la satisfacción de las
Porque incluye prescripciones 7 Jesús Jordano Fraga. Ob. Cit., p. 131 necesidades actuales, sin poner en
rigurosamente técnicas que pueden foro jurídico
peligro la capacidad de las generaciones
determinar por ejemplo cantidad de futuras de satisfacer sus propias
verti dos, altura de chimeneas, con principios rectores que han sido
necesidades.
características de motores, etc. y adoptados por las legislaciones internas
establecer límites máximos permisibles, en muchas partes del mundo, entre ellas La norma jurídica ambiental debe tener
estándares de calidad ambiental, entre nuestro ordenamiento jurídico. la capacidad de orientar las estrategias y
otras exigencias técnicas que los acciones humanas hacia el uso
titulares de proyectos de inversión y los 2.3. Los principios del Derecho sostenible del sistema natural. En ese
ciudadanos de ben considerar antes, Ambiental sentido, tiene el desafío de hacer
durante y después del desarrollo de sus compatible el desarrollo económico y el
Los principios generales del Derecho progreso tecnológico e industrial con la
actividades.
son algo más que una creación conservación de la naturaleza,
doctrinal: “Son el fundamento del considerando valores morales
e. Transfronterizo, integrador y
ordenamiento jurídico, son criterios relacionados con la solidaridad.
globalizador
orientadores en la labor interpretativa y son
fuente en caso de insuficiencia de ley y de Nuestro país acoge este precepto entre
Porque la protección ambiental y los los principios de Derecho Ambiental de
7
problemas ecoló gicos rebasan fronteras costumbre”. forma explícita en el art. V de la Ley
locales, regionales, nacionales e Los principios delGeneral del Ambiente9.
internacionales. En el sistema natural los orientadores de
diferentes ele mentos, fenómenos y administración ambieb. Principio de prevención
procesos no admiten límites ad
implícitos en el diseño
ministrativos. En muchos casos se Este principio “es la regla de oro de la lucha
requiere la suma de esfuerzos para estrategias, en los actospor la defensa del medio ambiente”10 y se
realizar una intervención internacional encuentra establecido en la mayoría de
ordenamientos jurídicos e instrumentos
internacio

221

8 En la Ley General del Ambiente. Ley 28611, del 15 de Octubre de 2005

9 Aprobada mediante Ley 28611 en octubre del 2005.
 10 Kiss Alexandre, Charles. Los principios generales del Derecho del medio ambiente. Universidad de Valladolid, Cuadernos de Cátedra, 1975, p. 73.
efectos. Es justamente en esos casos que
(Andaluz 2003)
el principio de precaución puede
justificar una acción para prevenir el
daño, tomando medidas antes de tener
La LGA lo establece como uno de sus prue
principios, en el Artículo VI del Título bas de este.
Preliminar.
d. Principio de internalización de
c. Principio de Precaución (Principio costos
Precauto rio o Principio de Cautela) Es adoptado por la legislación ambiental

Esta máxima forma parte de diferentes peruana y tie ne como precedente

222
foro jurídico
nales ambientales, pues supone una
estrategia de acción que se traduce en ambiente. Es la propia acción cautelosa
preferencia por la actuación previa al
deterioro ecológico.
El objetivo esencial de la legislación
ambiental –como herramienta de
gestión - es “evitar que el daño ocurra y, en biental y el claro deseo de prevenir
todo caso, anticiparse a los hechos
potencialmente nocivos, aplicando determinadas medio anticipándose al hecho dañoso. Por este principio se obliga a internalizar
recomendaciones y disposiciones de inmediato al “principio contamina
documentos internacionales12, adoptada dor–pagador” o “quien contamina,
incluso por nuestra legislación, dictando paga” que establecía el Código del
que “cuando haya peligro de daño grave o Medio Ambiente y los Recursos Natura
15
irreversible, la falta de certeza absoluta no debe les (CMARN) . El “principio
utilizarse como razón para postergar la contaminador–pagador” consistía en
adopción de medidas eficaces y eficientes para optar, entre las diversas alternativas
impedir la degradación del ambiente” (art. VII posibles de atribución de los costos de
del Título Preliminar de la Ley General descontaminación, por la solución en
del Ambiente). que los costos se imputen al sujeto conta
minador.
A través de su aplicación se pretende
alcanzar un mí nimo grado de seguridad “Las autoridades nacional
necesario para que las activi dades sean internalización de l
fomentar la
concordantes con la protección
uso de instru-
ambiental. Constituye así una mentos económic
declaración de propósito para actuar contam
con extremo cuidado, diligencia y criterio de que el que
cautela al momento de tomar una cargar los costos de la con
decisión que, directa o indirectamente,
pueda repercutir de forma adversa en el debidamente en cuenta el in
distorsionar el comercio ni las
y diligente la que enmarca y sustenta
este principio, intentando prevenir nales.” (Principio 16 de la
riesgos ecológicos. Representa, por Janeiro. 1992)
tanto, una intención de prudencia am
cualquier tipo de al teración sobre el
13

medidas destinadas a mitigar o atenuar sus en el precio de los productos los costos
El Tribunal Constitucional señala14 que de la prevención ambiental para evitar
efectos. Los dos factores destructivos a que debe el “principio pre cautorio” se encuentra
anticiparse y cerrarles el paso en sus respectivas estrechamente ligado al denomina la generación de daños ambientales,
fuentes de origen, y que son las correspon dientes aunque el le gislador peruano lo hace
actividades humanas, están constituidos por la más preciso al incorporar tam bién los
contamina costos de vigilancia, restauración,
rehabilitación, reparación, y la eventual
ción ambiental y la depredación de los recursos
compensación por los riesgos y daños
naturales”.11 La prevención es, per se, una 11 Antonio Andaluz. Derecho Ambiental. UPSA. que se generen sobre el medio. Al
solución ambiental. Bolivia. 203, p.262. mismo tiempo, puntualiza que los
impactos negativos de las actividades
El reto esencial del Derecho Ambdo principio de prevención dado que humanas deben ser asumidos por los
propios causantes (Ver art. VIII de la
cár- celes de infractores ambientaleeste último exige la adopción de LGA).
medidas de protección antes de que se
de re- pro duzca realmente el deterioro al En nuestro ordenamiento, el Título
sarcimiento económico, sinoambiente, mientras que el primero Preliminar de la Ley General del
ambiental ocurra y, cuando a popera, más bien, ante la amenaza de un Ambiente se encarga de definir estos
idear mecanismos de restauracióndaño a la salud o ambiente y la falta de princi pios y los constituye como
más que medidas de compensacióncerteza científica sobre sus causas y orientadores de las políticas, normas e
instrumentos de gestión ambiental
(legislación, planes, programas, disposiciones son de obligatorio o jurídica, pública o privada, dentro del
estrategias, institucionalidad, etc.) cu yas cumplimiento para toda persona natural territorio nacional.

12 En 1992, el Principio 15 de la Declaración de Rio establecía “la ausencia de una certeza científica no debe servir como pretexto para aplazar la
adopción de medidas efectivas contra la degradación”, del mismo modo se explicita este principio en la Convención Marco sobre el Cambo
Climático (art. 3.3).
13 Sobre la base de lo que señala Jaquenod de Zsogon, Silvia. Iniciación al Derecho Ambiental. Editorial Dykinson, España, 1999, p. 176. 14
Sentencia recaída sobre el Expediente Nº 03510-2003-PA/TC
15 Aprobado mediante Decreto Legislativo 613, en 1990 y fue derogado por la Ley 28611, Ley que aprueba la Ley General del Ambiente vigente. En
su art. 1, núm. 6, segundo párrafo, establecía que “Los costos de la prevención, vigilancia, recuperación y compensación del deterioro am
biental corren a cargo del causante del perjuicio”.
naturales especial mente reservadas para (S. XIII) hay una declaración expresa
la total protección de aves y otros por la cual se eleva a la categoría de
3. EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL
animales. También se delimitaron las valores universales y patrimonio co mún
DERECHO AMBIENTAL
llama das “Abbayaranya”, lugares de la humanidad a las aguas de lluvia, el
destinados para que los animales aire, el mar y su ribera; entre otras
3.4. Antecedentes pudieran vivir libremente sin ser molestadisposiciones de dis tintos otros Fueros,
dos. como el de Soria o el Real, en los que se
El hombre desde su aparición ha hacía referencia al riego y las aguas y a la
dependido, conscien te o • El DIGESTO, del Siglo VI (d.C) es el
sanción de los infractores.
inconscientemente, directa o primer cuer po de normas en mencionar
indirectamente, de los recursos el término “contami nación” tal y como • En la Edad Moderna (1492 – 1789), y
naturales. En un principio, dicho se lo conoce en la actualidad, en parte del siglo XIX, se normaron
consumo se basó en la selección de estableciendo que “ofende las buenas individualmente la protec ción de ciertos
frutos y semillas y en la caza de costumbres quien echara estiércol a recursos naturales como los mon tes,
animales salvajes y es recién cuando alguien, o le manchara con cieno o caza y pesca, así como apareció la
inició una recolec ción discriminada de lodo, o ensuciara las aguas y regulación que incide sobre la
frutos, semillas y animales cuando llega contaminara las cañerías y depósitos u conformación del medio urba no y la
a intervenir efectivamente sobre los otra cosa en perjuicio pú blico”. limitación de actividades lesivas.
procesos na turales. Pero este tipo de • En la legislación musulmana se • En América, en la civilización Pre Inca
intervención durante miles de años no afanaban por hacer buenos cultivos, e Inca enaltecieron a la “Pacha Mama”
provocó un significativo deterioro de su por perfeccionar las técnicas, por (Madre Tierra) y respetaron sus ciclos y
entor no. depurar las prácticas de riego, por procesos, rindieron culto a los recursos
El inicio de una cadena gradual de los construir mag níficos acueductos y naturales y establecieron severas nor
recursos naturales se da cuando el fuentes, por diseñar exquisitos jardines mas con las que se castigaba a los
hombre incorpora prácticas agrícolas in y productivos huertos. infractores. La utilización del suelo, por
foro jurídico parte de los agricultores, se basaba en
tensivas y la domesticación del ganado
con el consiguien te proceso de principios de agricultura equilibrada y
• En la legislación española se responsable: Disponían de cantidades de
asentamiento de poblaciones en núcleos encuentran importan tes normas
y el aumento de la presión demográfica. relacionadas con la conservación, cui agua distribuidas racionalmente a cada
agricultor, que eran controlados a cargo
Sin embargo, a lo largo de la civilización dado y protección de los valores de inspectores reales que velaban por la
17
no han faltado pueblos preocupados naturales : En el Fuero Juzgo (S. VII) correcta distribución y destino del
por la salubridad y el bienestar ge neral, destacan normas referidas a los recurso. Según Inca Garcilazo de la
así como la conservación de diferentes bosques, donde se establecían penas Vega, había una vigilancia estricta con
animales y vegetales. Es el caso de16: para los in fractores, disponían una serie relación a las aves guaneras bajo pena
de penas tales como 50 a 150 azotes, de muerte.
• Los antiguos babilonios y egipcios, quereparación del daño causado a los
reservaron para uso general una parte montes, pago del valor de aquello que • En América Colonial, las vicuñas
de sus tierras públicas. El legislador quemó o pena de muerte; en el Fuero recibieron una protección especial, por
Justiniano abogó por el principio de Viejo de Castilla se establecían ejemplo la Real Cedula de 1777
que “las orillas del mar pertenecían al principios sobre la reforestación obli prohibía matarlas en cacerías y solo
pueblo”. gatoria y responsabilidades por daños; el podían ser esquiladas delante de un
• En Grecia, hace 2,300 años, Platón Fuero de Cuenca (S. XII), disponía que representante veedor nombrado por las
recomendaba la necesidad de reforestar aquella persona que ensuciaba la calle, autoridades.
las Colinas de Ática, a fin de regular las debía pagar el importe corres pondiente A pesar que, desde la aparición del
aguas y evitar la erosión de laderas. a cinco sueldos además de limpiarla. En hombre, se eviden cian impactos en los
las Partidas del Rey Alfonso X, El Sabio recursos naturales, no es hasta la
• En India, se establecieron áreas
Revolución Industrial (segunda mitad
del Siglo XVIII y principios del Siglo
XIX), que los problemas ambientales

223

16 Una recopilación más completa ha sido realizada por la Dra. Silva Jaquenod de Zsogon, en las publicaciones El Derecho Ambiental y sus principios
rectores e Iniciación al Derecho Ambiental, ambos de Edit. Dykinson, España, de 1991 y 1999 respectivamente.
17 Quien hace una referencia detallada de los antecedentes del Derecho Ambiental en España es Jesús Jordano Fraga. La protección del derecho a un
 medio ambiente adecuado, J.M. Bosch Editor, España, 1995.
Unidas para la Educación, la Ciencia y «legislación blanda» para cuestiones
la Cultura (UNESCO) inicia la internacionales relativas al medio
implementación del Programa ambiente. Suecia auspició la conferencia
Internacional sobre el Hombre y la tras el se rio daño que la lluvia ácida
Biosfera (M&B), con el objetivo de causara a miles de sus lagos, como
aportar el fundamento científico y el resultado de la fuerte contaminación
personal capacitado necesa atmosférica en Europa Occidental.
rios, para tratar los problemas
• 1980: La Unión Internacional de
relacionados con la explo tación y
Conservación de la Naturaleza (IUCN)
conservación de recursos naturales con
plantea la Estrategia Mundial para la
relación a los asentamientos humanos.
Conservación, en la que se reconoce que
La década del 70 fue crucial para el para atender los problemas ambientales
nacimiento del De recho Ambiental con era necesa
carácter moderno, por la interven ción rio realizar un esfuerzo a largo plazo e
de las Naciones Unidas con relación a la integrar los objetivos de desarrollo y
protección del ambiente y por el medio ambiente. A partir de entonces,
respaldo de distintos países del mundo más de 75 países plantearon estrate gias
al generar una importantísima actividad multisectoriales a nivel nacional,
legislati va incorporando la dimensión provincial, estatal y local, para atender
ambiental en sus respecti vas problemas ambientales tales como la
18
constituciones y normas internas. degradación de la tierra, la conversión y
pérdida del hábitat, la deforestación, la
La existencia del hombre sobre la tie
aproximadamen te 2 millones de añcontami nación del agua y la pobreza.
tiene 2,000 años, la Revolución Ind
más de 200 años; y la reacción am
• 1983 - 1987: La Organización de las
poco más de 20 años. Naciones Uni das (ONU), estableció la
Comisión Mundial sobre el Medio
Ambiente y el Desarrollo, conocida tam
bién como la Comisión Brundtland (Por
224 3.5. Hitos del Derecho Ambiental el apellido de la presidenta de la
foro jurídico Comisión, la Ministra Norue ga Gro
El surgimiento del Derecho Ambiental Harlem Brundtland) para sostener
aparecen con fuerza con la consecuente como tal se ha dado en el marco de un
reunio nes con representantes de
contaminación del aire, agua y suelos. proceso de desarrollo del Dere cho
diversos países alrededor del mundo y
A raíz de los impactos generados Moderno. En ese sentido, los hitos del producir un informe final. Después de
durante la Revolución Industrial, con el corto camino recorrido son: tres años emitió el informe denominado
nacimiento de la era nuclear, a media • 1972: Conferencia de las Naciones “Nuestro Futuro Común”, en el que se
dos de la década de los años 40, va Unidas sobre el Medio Humano, donde analizan problemas ambientales
floreciendo un inci piente nivel de se suscribió la Declara ción de -novedosos en ese entonces- como el
conciencia ambiental colectiva y eso se Estocolmo, denominada “Declaración incalentamiento mundial y el agotamiento
evidencia en movimientos sociales, ternacional sobre el medio humano”. de la capa de ozono, pero sobretodo se
manifiestos y publi caciones. Este evento reunió tanto a países plantea lo que es el Desarrollo
desarrollados como en vías Sostenible y lo define como ”el desarro llo
A finales de la década del 60, se
que satisface las necesidades actuales de las
comprueba la limitación de los recursos
personas sin comprometer la capacidad de las
disponibles y la relación entre los siste de desarrollo y convirtió al medio
futuras generaciones para satisfacer las suyas»,
mas naturales. Es así que en 1968, la ambiente en un tema de relevancia a con lo que introduce el término en el
UNESCO convoca en Paris a la nivel internacional. En esta se emitió vocabulario ambiental”.
Conferencia Intergubernamental de expertos una Declaración de 26 Principios y un
para la discusión de las bases científicas de la plan de acción con 10 • 1992: Conferencia de las Naciones
utilización y conservación de los recursos de la recomendaciones. Se fijaron algu Unidas sobre el Medio Ambiente y
biosfera y se define que existen relaciones nas metas específicas: una moratoria de Desarrollo (CNUMAD), en Rio de
entre el desarrollo económico y social y diez años a la caza comercial de Janeiro, denominada Cumbre de la
la utilización de los recursos naturales. ballenas, la prevención de descargas Tierra o Cumbre de Rio, en la que
En esta reunión se evidenció el poco deliberadas de petróleo en el mar a participaron un nú
conocimiento disponible sobre la partir de 1975, y un informe sobre los mero sin precedentes de representantes
calidad y canti usos de la energía para 1975. Esta de Esta dos, de la Sociedad Civil y del
dad de los recursos naturales. Declaración y sus principios for sector económico.19
En 1971, el Organismo de las Naciones maron el primer cuerpo de una
18 En 1970, Estados Unidos de América promulga la Ley Fundamental del Medio Ambiente; en 1972, Panamá establece en su Constitución Po lítica el
deber del Estado de velar por conservar las condiciones ecológicas en armonía con el desarrollo económico y social del país; en 1974,
Colombia aprueba el Código de Recursos Naturales Renovables y de Protección del Medio Ambiente; en 1976 Venezuela aprueba una Ley
para la conservación, defensa y mejoramiento del ambiente en beneficio de la calidad de vida; entre otros países como Hungría, Francia,
Bulgaria, (Ex) Unión Soviética, Yugoslavia, Polonia, Rumania, Grecia, Suiza, Portugal, Guatemala, Dinamarca, etc.
19 Asistieron 176 gobiernos, más de 100 Jefes de Estado en comparación con dos que asistieron a la Conferencia de Estocolmo en 1972, un esti mado
de 10 000 delegados, 1 400 organizaciones no gubernamentales (ONG) y alrededor de 9 000 periodistas. Sigue siendo la mayor reunión de su
tipo que se haya realizado. (Según PNUMA – GEO 3)

• 2012: Cumbre de Rio + 20; a

Un capítulo o módulo indispensable que
Se reafirmaron los temas que se habían realizarse en Rio de Janeiro entre el 20 ningún espe cialista puede dejar pasar, es
articulado en Estocolmo veinte años al 22 de junio, donde se analiza rán los más, tiene la obligación de conocer e
antes, colocando al ser humano en el avances que se han implementado desde impartir, es el referido a la “Cultura
centro de las preocupaciones acerca del la realización de la Cumbre de Rio. Ambiental Básica”, para poder conocer
desarrollo sostenible y afirmando que Plantearán avan zar hacia una el marco conceptual sobre la diversa y
los seres humanos ”tienen derecho a una “Economía Verde” inclusiva. amplia terminología que serán
vida sana y productiva en armonía con la Durante las últimas cuatro décadas abordados en la amplia legislación
naturaleza». Esta Cumbre produjo los (1972 a 2012) los Esta dos del mundo ambiental de cada país.
siguientes siete logros importantes”: han llevado a cabo innumerables
Aunque definir los límites de este
- La Declaración de Río sobre el Medio reuniones y han firmado acuerdos capítulo es bastante difícil pues el
Ambien te y el Desarrollo, con 27 frente a la problemática ambiental y a
Derecho Ambiental hace referencia a
principios; cada efecto concreto como es el caso de
una vasta terminología técnica, es
- El Programa 21, un plan de acción los impactos del cambio climático, la
necesario impartir la diver sa
para llevar el desarrollo y el medio lluvia ácida, la desertificación, los
terminología que sirva de base para
ambiente al siglo XXI, denominado movimientos transfronterizos de
poder compren der -en tan corto
Agenda 21; residuos peligrosos, etc. o la promoción
tiempo- el significado de las implican
del aprovechamiento sostenible de la
- El Convenio Marco de las Naciones biodi versidad. Sin embargo, en pleno cias del Derecho Ambiental.
Unidas so bre el Cambio Climático
siglo XXI aún hay diversos desafíos que Es fundamental hacer referencia a cada
(UNFCC); sortear para que exista un equilibrio real uno de los térmi nos y definiciones para
- El Convenio sobre la Diversidad poder entenderlos y emplearlos
en el desarrollo de las actividades
Biológica (CDB); humanas. correctamente, ya que se puede estar
- La Comisión sobre el Desarrollo utilizando como sinónimos palabras
En un curso de Introducción al
Sostenible (CDS); que tienen un significado diferente
Derecho Ambiental, el docente tiene la
- El Acuerdo para negociar un como, por ejemplo, Ambiente por
obligación de analizar cada uno de los hi
Convenio Mun dial de Desertificación; y tos pero sobre todo el resultado de cada Ecología, a pesar que uno de ellos es
una Ciencia (como la psicología, inge
- La Declaración de Principios para el momento histó niería, economía) y la otra no. En ese
Manejo Sostenible de los Bosques. foro jurídico
sentido, es muy importante que cada
• 2002: Cumbre Mundial sobre el rico, así como analizar los documentos y término sea definido y abordado con
Desarrollo Sostenible, celebrado en productos, espe cíficamente los cuidado y precisión.
Johannesburgo, y es co nocido también adoptados en la Cumbre de Rio en
Por el corto espacio de este artículo, me
como Rio + 10. En esta reunión se 1992. limitaré a brin dar un breve listado
hizo el análisis de los avances de la como insumo inicial a ser investiga do
Cumbre de Rio y su objetivo era centrar“… la precondición para actuar
la atención del mun do y la acción responsable mente en la intervención de por los responsables de impartir esta
los ecosistemas… es que todos materia, pues me veo imposibilitada de
directa en la resolución de desafíos tales adquiramos una cultura ecológica desarrollar cada una de ellas en este
como la mejora de la calidad de vida de básica…”. reducido número de páginas.
los seres humanos y la conservación de
los recursos naturales, además presentó
Temas de Cultura Ambiental
una oportunidad para la adopción de
Elemental
medidas concretas y la identifica ción de
objetivos cuantificables para una mejor 1. ¿Qué es el Ambiente?, categorías,
ejecución del Programa 21. Los elementos, ¿Cuál es la definición en la
acuerdos alcanza dos fueron una legislación ambiental perua na?, ¿Cuál es
Declaración Política y un Plan de la tendencia de la doctrina jurídica con
Acción para reducir el número de relación al Ambiente?
personas -en el mundo- que no tienen Antonio Andaluz
acceso al agua potable, la biodiversidad 2. Ecología. ¿De dónde proviene esta
y los recursos pesqueros, así como para palabra?, ¿De qué ciencia deriva?
4. CULTURA AMBIENTAL BÁSICA
promover las energías renovables. 3. Biósfera, partes o componentes, ¿Qué
elementos la integran?
4. Hábitat, nicho ecológico, población,
capacidad de carga, comunidades
bióticas, etc.
5. Ecosistema. ¿Qué alteraciones se
generan sobre éstos?, interrelaciones,
clasificación, ¿Qué son los ecosistemas
frágiles?, ejemplos.
6. Diversidad Biológica o Biodiversidad.
¿Qué com prende?, ¿Por qué es tan
importante a nivel global y en el Perú?
7. Recursos Naturales. Clasificación,
abordaje en la
225
226
foro jurídico
legislación, ¿cómo se depredan?, , ¿A
qué se le de nomina aprovechamiento
sostenible?.
8. Servicios ambientales. ¿Qué recursos 5. TEMAS QUE DEBEN SER
los brindan?, abordaje en la legislación.
9. ¿Qué es el desarrollo sostenible?,
implicancias.
10. Contaminación ambiental. Causas.
¿Cómo se ma nifiesta?, abordaje en la
legislación e implicancias prácticas.
11. ¿Qué es el agua? Importancia a nivel Derecho Ambiental I:
global y local, ciclo, formas de
contaminación, abordaje normativo.
12. ¿Qué es una cuenca?, principios,
importancia.
13. ¿Qué es el aire?, importancia,
contaminación at mosférica, riesgos en
la salud por la contaminación del aire,
etc.
14. ¿Qué es el cambio climático global?,
diferencias en tre cambio global,
calentamiento global y cambio
climático, ¿qué son los gases de efecto
invernade ro (GEI)?, ¿Cuál es su
importancia para la sobre vivencia en el Ambiental con el Derecho
planeta?, causas del calentamiento
climático global, consecuencias para los tivo, Comercial, Mercantil, Agrario,
países del sur, impactos concretos en el
Perú, mitigación vs. adaptación al
cambio climático, etc.
15. ¿Qué son los Estándares de Calidad
Ambiental (ECA)?, tipos.
16. ¿Qué son los Límites Máximos
Permisibles (LMP)?, diferencias con los
ECA.
17. Impactos ambientales, evaluación de
impacto am biental, mitigación de
impactos.
18. Eco regiones del Perú.
Características generales. 19. ¿Qué es la
salud ambiental?.
20. Conflictos socio ambientales.
¿encuentro de Dere chos?
Esta lista temática podría ser más
amplia, pero al menos estos temas
identificados deberán ser abordados con
de talle, considerando el marco
conceptual científico y -en la mayoría
de casos- precisando el marco legal
aplicable.
Como vemos, la especialización en
Derecho Ambiental requiere de una
dosis de conocimientos especializados
que son ajenos a la ciencia del Derecho,
es por esta razón que hay que
abordarlos desde el inicio.
CONSIDERA DOS EN EL
DERECHO AMBIENTAL I Y II
En este espacio, por obvias razones,
sólo me ceñiré a listar los temas a ser
abordados en los cursos de Derecho
Ambiental I y II.
• Definición, características, principios
rectores e hi tos del Derecho Ambiental.
• Relación del Derecho Ambiental con
otras disci plinas como Biología,
Ecología, Economía, Arqui
tectura, Urbanismo, Física, Química,
Arqueología, Comunicación,
Agronomía, Sociología, Medicina,
Política, Ingeniería, Historia, Geografía,
Geología, entre otros.
• Relacion jurídica del Derecho
Constitucional, Civil, Penal, Administra
Forestal, Mi nero, Laboral, Financiero, calidad ambiental, límites máximos etc.)
Tributario, Internacional Público, permisibles, evaluación de impacto
• Análisis de los instrumentos y de la
Internacional Privado, Municipal, etc. ambiental, pla nes de cierre de
legislación am biental específica
actividades, etc.).
• Implicancias y análisis del Derecho (Recursos naturales, Biodiversi dad,
Constitucional Ambiental. Áreas naturales protegidas, Residuos
Derecho Ambiental II: sólidos, Biotecnología, Adaptación al
• Implicancias y análisis del Derecho
• Institucionalidad Ambiental (funciones cambio climático, etc.)
Civil Ambiental. • Implicancias y análisis y compe tencias ambientales,
• Análisis de jurisprudencia ambiental
del Derecho Civil Penal. autoridades ambientales de nivel peruana.
nacional, regional y local)
• Implicancias y análisis del Derecho
Administrativo Ambiental. • Análisis de la legislación ambiental 6. CONSIDERACIONES FINALES
general (Ley General del Ambiente,
• Implicancias y análisis del Derecho normas del sistema nacio nal de gestión A través de este breve documento me
Ambiental In ternacional. ambiental, de evaluación y fiscaliza ción he permitido abor dar de manera
• Procesos para la defensa del ambiente. ambiental, del sistema de evaluación de general los temas y la estructura
im pacto ambiental, de participación relevante para la iniciación al Derecho
• Análisis de la Política Nacional del Ambiental.
ciudadana, entre otras.)
Ambiente. Este texto resume el contenido de la
• Análisis de la legislación ambiental
• Gestión Ambiental. Instrumentos sectorial (Mine ría, Hidrocarburos, información esen cial básica para
(Ordenamien to territorial, zonificación Pesquería, Electricidad, Trans portes, cualquier interesado/a en iniciar esta
ecológica – económica, Estándares de Vivienda, Agricultura, Construcción, apa sionante especialidad.
foro jurídico suma importancia en el contexto nacional e
internacional
Es necesario tomar en cuenta este marco teórico para
lograr
entender las implicancias de la regulación ambiental al Anexo:
ser de
Editorial EFE.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
JAQUENOD DE ZSOGON, Silvia. Jurisprudencia ambien tal.
complejo frente a diversas situaciones
<www.tc.gob.pe>
que están poniendo en riesgo el 1991
entorno y la vida misma del ser humano. Elementos y requisitos para la aplicación
El derecho ambiental y sus principios rectores.
del Principio Precautorio*
Cada uno es responsable de contribuir Madrid: Editorial Dykinson. La invocación no es arbitraria ante cualquier
con el desarro llo sostenible situación de in certidumbre científica, el
independientemente del lugar donde 1999 Iniciación al Derecho Ambiental. análisis conjunto de diversos ins trumentos
nos encontremos. Conocer el marco Madrid: Editorial Dy kinson. internacionales y su naturaleza misma,
jurídico ambiental es fundamental, más JORDANO FRAGA, Jesús permiten extraer elementos fundamentales
que lo configuran:
aún por los futuros abogados que ten
drán el gran desafío de afrontar 1995 La protección del derecho a un medio • El peligro de daño debe ser grave o
conflictos como los que estamos ambiente adecuado. Barcelona: J.M.Bosch irreversible.- Se trata de algunas situaciones
límite, que pone en severo riesgo el equilibrio
viviendo en nuestra realidad actual. Editor. de los hábitats, los ecosistemas y la biosfera.
KISS ALEXANDRE, Charles • Iniciativa institucional ante la
Bibliografía: incertidumbre.- Co rresponde al Estado
1975 Los principios generales del Derecho del tomar decisiones ante la ausencia de pruebas o
ANDALUZ, Antonio medio ambiente. Valladolid: Universidad elementos científicos o ante la ignorancia de
de Valladolid, Cuadernos de Cá tedra. ciertas cuestiones referidas al comportamiento
2003 Derecho Ambiental – Propuestas y de la naturaleza y su vinculación con la
MARTIN MATEO, Ramón actividad propuesta.
ensayos. UPSA. ANDALUZ, Carlos.
2003 Manual de Derecho Ambiental. • Debe haber incertidumbre científica y,
2004 Derecho Ambiental - Ambiente Sano y correlativa mente, indicios consistentes de
Tercera edición. Nava rra: Editorial amenaza.- Si bien se carece de certeza
Desarrollo Soste nible.
Aranzadi S.A. científica absoluta, debe contarse con indicios
Proterra, sólidos sobre la base de información científica
MINISTERIO DEL AMBIENTE consistente, que lleve a la elaboración de una
2009
2011 Compendio de la Legislación Ambiental hipótesis acerca de un riesgo potencial de
carácter grave o irre versible. En ese sentido,
Manual de Derecho Ambiental. Lima: Edit. Peruana. < www. minam.gob.pe> cualquier interpretación que de modo
Jurídica Grigli E.I. R.L. simplista describa cualquier cambio en el
SOCIEDAD PERUANA DE
ambien te como necesariamente dañino no
BRAÑES,Raúl. DERECHO AMBIEN TAL puede ser aceptable.
“Manual de Derecho Ambiental 2010 Manual de Legislación Ambiental. • Sobre los tipos de incertidumbre, pueden ser
Mexicano”. En Política y Derecho. Lima. tres:
- Incertidumbre en cuanto a la existencia
de in formación o datos, que se suele suplir
con modeli zaciones, que no son otra cosa que
la simplificación y reducción de la compleja
realidad de la naturaleza.
- Incertidumbre como ignorancia, como las
teorías que se sustentan en hipótesis no
comprobadas en la realidad.
- Incertidumbre como indeterminación, en
este caso la falta de datos o la ignorancia es
aún mayor que en los casos anteriores y se
desconocen los alcan ces de muchas
interrelaciones ecológicas básicas, por ejemplo
por la ausencia de un patrón lógico repetiti vo
de muchos sistemas naturales.
- Debe involucrar un análisis costo –
beneficio de la acción vs. La falta de
acción.- Debe realizarse una evaluación del
impacto económico, social, am biental y de
salud, con los respectivos costos y bene ficios
que supondría aplicar las medidas prohibitivas
o restrictivas; así como los que se derivarían de
la inacción. En ellos está implícito que la
restricción o prohibición de actividades
potencialmente riesgosas no debe suponer
afectaciones a bienes superiores.
- Las medidas deben ser proporcionales.-
Las medidas deben ser equiparadas con el
nivel de pro tección deseado. Así, en ciertos 227
casos una prohibi ción total sería la única
respuesta posible; en otras situaciones medidas
menos radicales resultarían más apropiadas.
- Las medidas no deben ser
discriminatorias.- de ben ser aplicadas por
igual ante situaciones similares.
- Las medidas son provisionales y
variables.- Las medidas deben estar sometidas
a revisión científica y si de tal examen se
concluye que el peligro de daño no es grave o
irreversible, la prohibición o restricción debe
ser levantada o, en su caso, modificada.
- Inversión de la carga de la prueba.- La
probanza de la inocuidad para el ambiente de
la actividad pro puesta debe correr a cargo de
quien la propone.

Andaluz 2009