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Bases Constitucionales del Derecho Administrativo

Módulo I: Fuentes

MG. MARÍA CAROLINA ESPINOZA BURGOS


Constitución Política
1. La incidencia de la Constitución Política. Derechos fundamentales y Organización del Estado.

2. Constitución como norma suprema y como norma que regula la producción normativa.

3. La Constitución tiene fuerza normativa y vinculante.

4. La Constitución es fuente del derecho y fuente de fuentes.

5. La Constitución determina el parámetro de validez de las demás normas.


Artículo 51 de la CP

Supremacía de la Constitución

Artículo 51.- La Constitución prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las normas de inferior
jerarquía, y así sucesivamente. La publicidad es esencial para la vigencia de toda norma del Estado.

Enfoque Objetivo Estructural: norma jurídica suprema.


Artículo 38 de la CP

Deberes para con la patria

Artículo 38.- Todos los peruanos tienen el deber de honrar al Perú y de proteger los intereses nacionales,
así como de respetar, cumplir y defender la Constitución y el ordenamiento jurídico de la Nación.

Enfoque: subjetivo institucional. Norma suprema.


Artículo 45 de la CP

Ejercicio del poder del Estado


Artículo 45.- El poder del Estado emana del pueblo. Quienes lo ejercen lo hacen con las limitaciones y
responsabilidades que la Constitución y las leyes establecen.

Ninguna persona, organización, Fuerza Armada, Policía Nacional o sector de la población puede arrogarse
el ejercicio de ese poder. Hacerlo constituye rebelión o sedición.

Enfoque: subjetivo institucional. Norma suprema.

Concepto de soberanía. Principio de soberanía popular.

Principio de ejercicio del poder y de responsabilidad.

Vinculación con el principio de competencia y legalidad (y constitucionalidad).


La Constitución y el ordenamiento jurídico

La constitución fundamento de validez de las normas del ordenamiento jurídico. Pero no solo del
ordenamiento jurídico.

Alcanza a las actuaciones de los particulares (ciudadanos, empresas, sociedad en general).


Fuente de fuentes

La Constitución se constituye en la fuente de las fuentes de derecho.

Determina la forma de producción de las normas y atribuye a quién le corresponde.

Le asigna la jerarquía y sistematización.

Le asigna un valor jurídico a las normas emitidas.


STC 047-2004-AI

La Constitución Política :
● Crea los órganos encargados de la producción normativa.

● Otorga competencias materiales.

● Determina los procedimientos para la elaboración normativa.

● Establece los límites materiales para la elaboración normativa.

● Impone los contenidos normativos.

STC 047-2004-AI. José Claver Nina-Quispe Hernández, en representación del Gobierno Regional de San Martín (demandante) contra el
Congreso de la República (demandado)
Del Poder Constituyente y la reforma de la
Constitución

El Poder Constituyente es:


- Único
- Extraordinario
- Ilimitado

La reforma de la Constitución tiene límites y procedimientos.


Del Poder Constituyente y la reforma de la
Constitución

La reforma constitucional está sujeta a límites formales y límites materiales.


Limites formales:
● Debe verificarse si se ha vulnerado el procedimiento exigido constitucionalmente, lo cual constituiría una afectación
a los límites formales impuestos.
● Las normas de procedimiento no pueden ser objeto de reforma constitucional.
● Las modificaciones del texto constitucional realizadas por los órganos constituidos que se producen fuera de los
cauces previstos en la normativa constitucional, serán nulas e ineficaces
Del Poder Constituyente y la reforma de la
Constitución

La reforma constitucional está sujeta a límites formales y límites materiales.


Limites materiales o de fondo:
Estos límites imposibilitan ejercer el poder constituyente derivado a los órganos constituidos, con la finalidad de
modificar las cláusulas intangibles (intangibilidad respecto del poder reformador).
Límites expresos: impedimento de reducir o restringir los derechos fundamentales (artículo 32 de la CP)
Límites implícitos: la dignidad del hombre, la soberanía del pueblo, el Estado democrático de derecho, la forma
republicana de gobierno, el régimen político y la forma del Estado.
Interpretación de la Constitución

● Interpretación sistemática: interpretación considerando la Constitución de forma integral y busca respuestas normativas
constitucionales desde el conjunto de reglas y principios constitucionales.

● Interpretación institucional: Es una especie de la interpretación sistemática. Lo particular es que no solamente se interrelacionan
las normas entre sí sino también lo hacen las instituciones constitucionales.

● Interpretación social: La finalidad es aplicar y vincular los postulados político sociales y político económicos constitucionales.

● Interpretación teleológica: Es aquella que considera los fines últimos a los cuales se encuentra destinada determinada institución.

Fuente: RUBIO CORREA, Marcial. La interpretación de la Constitución según el Tribunal Constitucional. Lima, 2005, pp. 69 y siguientes.
La ley

La Ley como prescripción normativa emanada del Congreso.


Sentido material de la ley: Congreso de la Republica (principio de soberanía y principio representativo) y alcanza a la ley
ordinaria, ley de desarrollo constitucional, ley orgánica y aquellas cuya denominación es asignada directamente por la
constitución.
Ley de Reforma Constitucional
Ley Ordinaria (incluye a las leyes autoritativas y las de organización y funciones)
Ley de Presupuesto de la República
Ley de la Cuenta General de la República
Ley Orgánica
La ley Orgánica

Entidades del Estado que requieren de Ley Orgánica para determinar su estructura y funcionamiento:
-Congreso de la República (Reglamento del Congreso)
- Poder Judicial
- Poder Ejecutivo (Presidencia de la República y Consejo de Ministros. Los Ministerios son regulados por ley ordinaria –Ley de Organización y
Funciones)
- Jurado Nacional de Elecciones, ONPE, RENIEC
- Tribunal Constitucional
- Defensoría del Pueblo
- Ministerio Público.
- Junta Nacional de Justicia
- Gobiernos Regionales
- Municipalidades
- SBS, CGR y BCR
La ley Orgánica

Materias que requieren de Ley Orgánica:


- Derecho de ser elegido y elegir a los representantes.
- Utilización y otorgamiento a particulares de los recursos naturales
- Ejercicio de las garantías constitucionales.
Las denominadas leyes de desarrollo
constitucional

- No son una categoría especial de leyes.


- Dependiendo de la materia, pueden ser leyes ordinarias o leyes orgánicas.
- Tienen por finalidad desarrollar las materia previstas en la misma Constitución.
Las resoluciones legislativas

- ¿Actos o normas?
- Son actos parlamentarios para situaciones particulares.
- No tienen la generalidad de la ley. Pero tienen rango de ley.
- Es una atribución de Congreso.
- Puede ser proposiciones presentadas por el Poder Ejecutivo (aprobación de Tratados, autorización ingreso de tropas
extranjeras sin afectar la soberanía nacional, declaración de guerra, firma de la paz, autorización para que el Presidente
salga del país.
- Puede ser presentadas por Congresistas (no pueden ser sobre las materias que propone el Poder Ejecutivo)
- Concesión de pensión de gracias, designación de directores BCR y designación del Defensor del Pueblo.
Los Tratados

- Los Tratados como expresiones de voluntad del Estado con otros Estados o con organismos internacionales.

- Constituyen fuente normativa en el derecho interno, y en consecuencia en el ordenamiento jurídico normativo.

- Los denominados “órganos de producción” de los Tratados se rigen por el derecho internacional

- Los denominados “modos de producción” de los Tratados también se rigen por el derecho internacional

- Tratados con habilitación legislativa (tiene incidencia en la Constitución).Deben seguir el procedimiento de reforma de la Constitución.

- Tratados ordinarios (sobre derechos humanos, soberanía, defensa nacional, obligaciones financieras del Estado, modificación o supresión de tributos,
los que exigen la modificación o derogación de alguna ley los que requieren medidas legislativas para su ejecución). Requieren aprobación del
Congreso.

- Convenios internacionales ejecutivos: el Presidente puede elaborar o ratificar o adherir sin aprobación previa del Congreso. Solo se da cuenta al
Congreso.

- Los Tratados celebrados por el Estado y en vigor forman parte del derecho nacional (artículo 55 de la Constitución Política). Se produce una integración
o recepción normativa del Tratado (STC 047-2004-AI)
Los Tratados

- De la recepción o integración interpretativa: la Cuarta Disposición Final y Transitoria de la Constitución.

“Las normas relativas a los derechos y a las libertades que la Constitución reconoce se interpretan de conformidad con la Declaración Universal de
los Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por el Perú”.

- No es solo incorporación en el ordenamiento jurídico, se extiende a la integración o recepción interpretativa.


Los Decretos Legislativos

- Tienen rango de ley.

- La ley autoritativa debe señalar la materia específica y el plazo determinado.

- El Presidente de la República da cuenta al Congreso.

- Promulgación, publicación, vigencia y efectos se rigen por las reglas que aplican a la ley.

- No se puede delegar de manera indeterminada.

- No se puede delegar la reforma constitucional, ni la aprobación de tratados internacionales, ni leyes orgánicas, ni la Ley de Presupuesto, ni la Ley de la
Cuenta General de la República.
Los Decretos Legislativos

1. ¿La delegación puede ser por todo el periodo de mandato del Congreso de la República?
2. ¿Puede el legislador exonerar del control posterior de los decretos legislativos?
3. ¿Qué sucede si se delega una materia prohibida? ¿cuál es la situación jurídica de la ley autoritativa? ¿cuál es la situación jurídica del decreto
legislativo?

4. ¿Qué sucede si el decreto legislativo se promulga vencido el periodo de la delegación?


5. ¿Qué sucede si el decreto legislativo excede la materia delegada?
6. ¿Qué sucede si el Poder Ejecutivo no ejerce la delegación otorgada o no emite las normas sobre una de las materias delegadas?
Los Decretos de Urgencia

- Se dictan sobre medidas extraordinarias en materia económica y financiera (requisito materia - criterio endógeno).

- Tienen fuerza de ley

- Los refrenda el Presidente del Consejo de Ministros y se da cuenta al Congreso (requisito ex ante – ex post y formal). El Congreso puede modificarlos o
derogarlos.

- Criterios:

- Excepcionalidad (revertir situaciones extraordinarias, imprevisibles)

- Necesidad (relación del tiempo del procedimiento parlamentario y los perjuicios de no tener la medida)
- Transitoriedad (solo por el tiempo necesario)
- Generalidad (los beneficios de la medida no pueden ser recaer en intereses determinados sino a toda la comunidad).
Ordenamiento jurídico administrativo: fuentes e
interpretación
 El ordenamiento jurídico administrativo integra un sistema orgánico que tiene autonomía respecto de otras
ramas del Derecho. Fuentes:
 La Constitución.
 Los Tratados y Convenios Internacionales incorporados al Ordenamiento Jurídico Nacional.
 La Ley, la Ley Orgánica, el Decreto-Ley, el Decreto Legislativo y el Decreto de Urgencia.
 Los Reglamentos.
 La jurisprudencia proveniente de las autoridades jurisdiccionales que interpreten disposiciones administrativas.
 Las resoluciones emitidas por la Administración a través de sus tribunales o consejos regidos por leyes
especiales, estableciendo criterios interpretativos de alcance general y debidamente publicadas. Estas
decisiones generan precedente administrativo, agotan la vía administrativa y no pueden ser anuladas en esa
sede.
 Los pronunciamientos vinculantes de aquellas entidades facultadas expresamente para absolver consultas sobre
la interpretación de normas administrativas que apliquen en su labor, debidamente difundidas.
 Los principios generales del derecho administrativo.
Jurisprudencia

 Función jurisdiccional del Poder Judicial (como Poder del Estado)


 El Tribunal Constitucional como organismo jurisdiccional. El Tribunal Constitucional
como órgano de control de la Constitución.
 El Poder Judicial y el Tribunal Constitucional también son fuente de jurisprudencia.
 El precedente constitucional a partir de un caso concreto se convierte en regla
preceptiva común que alcanza a todos los justiciables y es exigible y oponible a los
poderes públicos.
Los principios general del derecho

 Principios como postulados


 Pueden estar incorporados de manera expresa o tácita en el sistema jurídico.
 Relevantes para la interpretación jurídica.
 Principios como normas.
 Principios de derecho administrativo (legalidad, competencia, objetividad)
Ordenamiento jurídico administrativo: fuentes e
interpretación (2)

Precedente administrativo: (Artículo VI del Título Preliminar LPAG)

 Los actos administrativos que al resolver casos particulares interpreten de modo expreso y con
carácter general el sentido de la legislación, constituirán precedentes administrativos de
observancia obligatoria por la entidad, mientras dicha interpretación no sea modificada.
Dichos actos serán publicados conforme a las reglas establecidas en la presente norma.

 Los criterios interpretativos establecidos por las entidades, podrán ser modificados si se considera
que no es correcta la interpretación anterior o es contraria al interés general. La nueva
interpretación no podrá aplicarse a situaciones anteriores, salvo que fuere más favorable a los
administrados.

 En todo caso, la sola modificación de los criterios no faculta a la revisión de oficio en sede
administrativa de los actos firmes.
Principio de legalidad

El principio de legalidad es el límite de la actuación de la


Administración Pública.

En el artículo 45° de la Constitución Política se precisa que quienes


ejerzan actos del estado – entre ellos los que realizan actuaciones
administrativas – los realizan con las limitaciones y responsabilidades
que la misma Constitución y las leyes establecen

Este artículo está referido al principio de legalidad y de allí podría


derivar, aunque no existe una constitucionalización propia de éste.
Principio de legalidad

Fundamentos:

- De los antecedentes del principio de legalidad. Del denominado


“sometimiento” de la Administración Pública. Soberanía. Separación de
Poderes.
- Principio de legalidad y constitucionalidad.
- Bloque de legalidad (ordenamiento jurídico)
- Control de la legalidad (del ex ante y del ex post).
- De la extensión del principio de legalidad a todos los poderes públicos y niveles
de gobierno.
- Legalidad y no arbitrariedad (pre y post revolución francesa)
- Estado de Derecho y ley. Función de la ley: generalidad, igualdad,
predictibilidad.
Principio de legalidad (2)

La Ley del Procedimiento Administrativo General sí lo denomina como principio


de legalidad señalando expresamente que “las autoridades administrativas
deben actuar con respeto a la Constitución, la ley y al derecho, dentro de las
facultades que le estén atribuidas y de acuerdo con los fines para los que les
fueron conferidas”.

De igual manera, la Ley Orgánica del Poder Ejecutivo: “Las autoridades,


funcionarios y servidores del Poder Ejecutivo están sometidos a la Constitución
Política del Perú, a las leyes y a las demás normas del ordenamiento jurídico.
Desarrollan sus funciones dentro de las facultades que les estén conferidas”.
Principio de legalidad (3)

 García de Enterría señala que la legalidad atribuye potestades


a la administración: “la Legalidad otorga facultades de
actuación, definiendo cuidadosamente sus límites, apodera,
habilita a la Administración para su acción confiriéndola al
efecto poderes jurídicos”

 Precisa que “toda acción administrativa se nos presenta como


ejercicio de un poder atribuido previamente por la Ley y por ella
delimitado y construido. Sin una atribución legal previa de
potestades la Administración no puede actuar simplemente
Principio de legalidad (4)

 El principio de legalidad implica una limitación a la libre actuación del estado, es


una eliminación a la discrecionalidad de su actuación. Morón Urbina considera que
este principio de legalidad se desdobla en tres elementos esenciales:

 La legalidad formal que exige el sometimiento al procedimiento y a las formas


legales.
 La legalidad sustantiva está referida al contenido de las materias que le son
atribuidas a la Administración Pública.
 La legalidad teleológica que implica obligar al cumplimiento de los fines que el
legislador estableció.

MORÓN URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General, Lima, Editorial Gaceta
Jurídica, 2003. p. 26.
Principio de legalidad (5)

Dos modalidades respecto del alcance del principio de legalidad:

 La vinculación positiva (positive bindung) implica que la


Administración Pública sólo podrá realizar válidamente actos en la
medida que la norma la habilite para ello. En ausencia de
habilitación normativa, la actuación debe considerarse prohibida.
La doctrina de la vinculación positiva de la Administración Pública
a la Ley reivindica un antiguo principio de la Revolución Francesa y
que somete el Poder Ejecutivo a la Ley y al Derecho (Ariño, Ochoa
Cardich).
Principio de legalidad (6)

 La vinculación negativa (negative bindung) implica que la


Administración Pública podrá realizar válidamente cualquier
conducta sin necesidad de una previa habilitación, con la única
condición de que no se contradiga la norma.

 Ariño considera que hay quienes sostienen la vigencia, sin


excepciones del régimen de vinculación positiva; sin embargo, se
inclina por una posición intermedia, en la medida que podrían
existir situaciones jurídicas – como la actividad autoorganizativa de
la propia Administración Pública – que ameriten una vinculación
negativa.
Control difuso de la Administración Pública

El Tribunal Constitucional reconoce a la Administración Pública un conjunto de


atribuciones:

 Control Difuso:

El artículo 138º de la Constitución Política señala:

“(…) En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma


constitucional y una norma legal, los jueces prefieren la primera. Igualmente,
prefieren la norma legal sobre toda otra norma de rango inferior”.

Control difuso y control concentrado. Diferenciaciones.


Potestades de la Administración Pública (2)

STC 0019-2005-PI/TC:

“Al momento de evaluar si les corresponde ejercer el poder-deber de aplicar el


control difuso contra una determinada ley, todos los jueces del Poder Judicial,
bajo las responsabilidades de ley, se encuentran en la obligación de observar
las interpretaciones realizadas por el TC que tengan conexión manifiesta con el
asunto”.

STC 0006-2006-PC/TC:

“El juez ordinario no puede ampararse en su independencia para desvincularse


de las sentencias del TC, pues ello significaría, en último término, una
vulneración de la propia Constitución”.
Potestades de la Administración Pública (3)

El Tribunal Constitucional reconoce a la Administración Pública


la aplicación del Control Difuso en sede administrativa.

Se incorpora dentro del análisis el artículo 51º de la CP:

“La Constitución prevalece sobre toda norma legal; la ley sobre


las normas de inferior jerarquía, y así sucesivamente. La
publicidad es esencial para la vigencia de toda norma del
Estado.”
Potestades de la Administración Pública (4)

“Este deber de respetar y preferir el principio jurídico de supremacía de la Constitución


también alcanza, como es evidente, a la administración pública. Esta, al igual que los
poderes del Estado y los órganos constitucionales, se encuentran sometida, en primer
lugar, a la Constitución de manera directa y, en segundo lugar, al principio de legalidad,
de conformidad con el artículo 51.º de la Constitución. De modo tal que la legitimidad de
los actos administrativos no viene determinada por el respeto a la ley –más aún si esta
puede ser inconstitucional– sino, antes bien, por su vinculación a la Constitución. Esta
vinculación de la administración a la Constitución se aprecia en el artículo IV del Título
Preliminar de la Ley del Procedimiento Administrativo General, el cual, si bien formalmente
ha sido denominado por la propia Ley como «Principio de legalidad», en el fondo no es
otra cosa que la concretización de la supremacía jurídica de la Constitución, al prever
que «[l]as autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitución, la ley y
al derecho (...)» (énfasis agregado).”
(STC 3741-2004-AA/TC)
Reglas del Control Difuso

 Todo tribunal u órgano colegiado tiene la facultad y el deber de preferir la Constitución e


inaplicar una disposición infraconstitucional que la vulnere manifiestamente.

 Vulneración por la forma o por el fondo.

 Aplicación artículo 38º, 51º y 138º de la CP

 El examen de constitucionalidad debe ser relevante para resolver la controversia en el


procedimiento administrativo.

 La ley cuestionada no sea posible de ser interpretada de conformidad con la Constitución.


Reglas del Control Difuso (2)

 Si bien funcionarios sometidos al principio de legalidad, ello no es


incompatible con el control difuso y la preferencia a la Constitución.

 Tribunales administrativos u órganos colegiados administrativos que imparte


“justicia administrativa”.

 Carácter nacional

 Adscritos al Poder Ejecutivo.

 Finalidad la declaración de derechos fundamentales del administrado.


Reglas del Control Difuso (3)

 El control difuso se realiza a pedido de parte.

 Tribunales facultados a evaluar la solicitud con criterios objetivos y


razonables, siempre que se trate de otorgar mayor protección a los
derechos de los administrados.

 Si solicitud es con finalidad obstruccionista o ilegítima, puede sancionarse.

 Excepcionalmente, el control es de oficio: cuando se trate de la aplicación


de una disposición que vaya en contra de la interpretación del TC o
cuando contradiga un precedente vinculante del TC.
Reglas del Control Difuso (4)

 Los Tribunales administrativos u órganos colegiados no pueden


dejar de aplicar una ley o reglamento cuya constitucionalidad
haya sido confirmada en procesos constitucionales, ni tampoco
aplicar a las consecuencias de las relaciones o situaciones
jurídicas existentes, en un caso concreto, los efectos jurídicos de
una ley o reglamento que haya sido declarado
inconstitucionalidad.
Cambio de criterio del TC sobre el Control Difuso

En la STC 04293-2012-PA/TC (caso Consorcio Requena) se señala:

 El control solo está reservado al Poder Judicial, lo ejercen los jueces y no otros funcionarios públicos. Los
Tribunales Administrativos no son órganos jurisdiccionales.
 Existe mecanismo de control de la actividad de los jueces cuando apliquen el control difuso en los
procesos sometidos a su conocimiento (figura de la consulta para los casos de control de
constitucionalidad de la ley). Riesgo en los Tribunales Administrativos de la “cosa decidida”.
 Se afecta al sistema de control dual (difuso y concentrado) previsto en la Constitución.
 Incluso se afecta el principio de separación de poderes. El Poder Ejecutivo podría controlar las normas
dictadas por el Legislativo, lo cual solo se puede presentar en procesos constitucionales.

Se deja sin efecto el precedente del control difuso de constitucionalidad.


De la potestad reglamentaria

 El inciso 8 del artículo 118 de la Constitución establece que el Presidente de


la República ejerce la potestad de reglamentar las leyes sin transgredirlas ni
desnaturalizarlas.

 Precisa que dentro de tal limite dicta decretos y resoluciones.

 Refrendo ministerial.

 La legislación delegada (decretos legislativos) no tiene carácter de


reglamento.
De la potestad reglamentaria

 Reglas establecidas en la Ley Orgánica del Poder Ejecutivo para el ejercicio de


la potestad reglamentaria (artículo 13 de la LOPE:

 El proyecto de norma reglamentaria es elaborado por la entidad competente. Se


tramita acompañado de la exposición de motivos, los informes, estudios y consultas
realizados.
 Los reglamentos se ajustan a los principios de competencia, transparencia y jerarquía.
No pueden transgredir ni desnaturalizar la ley. Se aprueban, dentro del plazo
establecido, mediante decreto supremo, salvo disposición expresa con rango de ley.
 Los proyectos de reglamento se publican en el portal electrónico respectivo y por no
menos de cinco (5) días calendario, para recibir aportes de la ciudadanía, cuando así
lo requiera la Ley.
Del Decreto Supremo

Decretos Supremos:
- Son normas de carácter general que reglamentan normas con rango de ley
o regulan la actividad sectorial funcional o multisectorial funcional a nivel
nacional.
- Pueden requerir o no el voto aprobatorio del Consejo de Ministros, según lo
disponga la ley.
- Son rubricados por el Presidente de la República y refrendados por uno o
más Ministros a cuyo ámbito de competencia correspondan.
- Los Decretos Supremos entran en vigencia al día siguiente de su publicación
en el Diario Oficial, salvo disposición contraria del mismo, que postergue su
vigencia en todo o en parte.

(artículo 11 de la LOPE)
Del Decreto Supremo

Decretos Supremos:

¿Todos los decretos supremos son normas de carácter general?

¿Puede un decreto supremo ser un acto administrativo?

¿Todos los reglamentos se aprueban por decreto supremo?


Del Decreto Supremo
Del Decreto Supremo

Decretos Supremos:

¿Todos los decretos supremos son normas de carácter general?

¿Puede un decreto supremo ser un acto administrativo?

¿Todos los reglamentos se aprueban por decreto supremo?


Del Decreto Supremo

Decretos Supremos:

¿Todos los decretos supremos son normas de carácter general?

¿Puede un decreto supremo ser un acto administrativo?

¿Todos los reglamentos se aprueban por decreto supremo?


La resolución suprema

 Decisiones de carácter específico rubricadas por el Presidente de la República y refrendadas


por uno o más Ministros a cuyo ámbito de competencia correspondan.
 Se notifican de conformidad con la Ley del Procedimiento Administrativo General y/o se
publican en los casos que lo disponga la ley.
 Cuando corresponda su publicación, por ser de naturaleza normativa, son obligatorias desde el
día siguiente de su publicación en el Diario Oficial, salvo disposición contraria que postergue su
vigencia en todo o en parte.
 Pueden contener actos administrativos y pueden tener naturaleza normativa.

(Artículo 11 de la LOPE)
Los reglamentos

 Disposiciones generales. Son normas jurídicas.


 Se dirigen indeterminada e indeterminable de ciudadanos
 Es para conductas futuras. No puede aplicarse retroactivamente.
 Es de carácter administrativo. Emana de la administración. No confundirse con el “Reglamento
del Congreso”
 Subordinado a la ley. Se rige por el principio de jerarquía normativa.
 Se aprecia una ampliación de las competencias normativas como resultado de la crisis de la ley.
Los reglamentos

 Elementos definitorios: potestad, forma, naturaleza, rango y estructura.


 Como norma está sujeto a interpretación jurídica.
 Efectos erga omnes.
 Puede estar afectado por la vacatio legis.
 Requiere publicación.
 Sujeto a que pueda ser cuestionado (control de legalidad, proceso de acción popular).
 Sujeto a los principios de legalidad y competencia.

Referencia: VILLAR PALASI, Derecho Administrativo, Tomo I.


Los reglamentos

 De la necesidad de diferenciar entre Reglamento y Actos Administrativos.


 Elementos comunes y diferencias en el ámbito nacional.
 Acto administrativo – situación concreta.
 Acto administrativo – eficacia. Sujetos determinados e determinables.
 Reglamento: criterio de la generalidad (impersonal, abstracta y general)
 Criterio ordimental: pertenece al ordenamiento jurídico. Lo modifica, crea, deroga.
 Criterio de la consunción: no se consume con su cumplimiento por los destinatarios. Es
susceptible de infinidad de cumplimientos. Vocación de permanencia en el sistema jurídico.

Danos, Jorge. El régimen de los reglamentos en el ordenamiento jurídico peruano. (2007)


Morón, Juan Carlos. El control jurídico de los reglamentos de la administración pública.
Los reglamentos

Proceso para su elaboración.

- Guías para su elaboración:


https://cdn.www.gob.pe/uploads/document/file/315089/Guia_tecnica_legislativa_mayo_2019.pdf

- Aquellos que establecen procedimientos administrativos:


Decreto Supremo que aprueba el Reglamento para la aplicación del Análisis de Calidad Regulatoria de procedimientos administrativos establecido en el artículo 2 del
Decreto Legislativo N° 1310 - Decreto Legislativo que aprueba medidas adicionales de simplificación administrativa (DECRETO SUPREMO Nº 061-2019-PCM)

https://sgp.pcm.gob.pe/wp-content/uploads/2019/04/DECRETO-SUPREMO-061-2019-PCM.pdf

- Análisis de Impacto Regulatorio


Decreto Supremo que aprueba el Reglamento que desarrolla el Marco Institucional que rige el Proceso de Mejora de la Calidad Regulatoria y establece los Lineamientos Generales para la
aplicación del Análisis de Impacto Regulatorio Ex Ante (Decreto Supremo N° 063-2021-PCM)

https://busquedas.elperuano.pe/normaslegales/decreto-supremo-que-aprueba-el-reglamento-que-desarrolla-el-decreto-supremo-n-063-2021-pcm-1940384-2/
Los reglamentos

Del control de legalidad de los reglamentos:

1. De la jerarquía normativa:

Constitución y ley: Control concentrado y control difuso judicial (de constitucionalidad).


Ley y reglamento: Control de legalidad.

2. Del proceso de acción popular (ex post)

3. Del procedimiento de eliminación de barreras burocráticas. (ex post).


Posibles conflictos entre el control ACR/RIA y el ex post de eliminación de barreras burocráticas. De la revisión
ex post de los ACR/RIA.
Clasificación de los reglamentos
administrativos

 Reglamento ejecutivo
 Reglamento autónomo
 Reglamento contra legem

Identificación de los denominados reglamentos de organización. (Potestad


organizativa)
De la vinculación con la ley.
De la autonomía de la administración.
Reserva de ley, remisión, deslegalización

 Reserva de ley: principio por el cual sólo por Ley pueden adoptarse
determinadas regulaciones (Ley material: p.e. tributos, penal, expropiación,
libertades, subsidiariedad). Principio de jerarquía normativa y el congelación
del rango. Reserva de ley formal.

 Remisión. “Hay remisión normativa cuando una Ley reenvía a una normación
posterior, que ha de elaborar la Administración, la regulación de ciertos
elementos que complementan la ordenación que la propia Ley establece.”
(García de Enterría, p 262)

 Una ley de deslegalización degrada formalmente el rango de la misma de


modo que pueda ser modificada en adelante por simples reglamentos.
(García de Enterría, p. 262)