CAPITULO VI

APLICACIÓN DEL DERECHO

EXTRANJERO.
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DERECHO
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1. Su fundamento. Según la doctrina de Savigny, el juez debe

aplicar el derecho más conforme con la naturaleza propia de la
relación. Tal derecho podrá se local, del país del juez (lex fori), o
podrá ser el derecho del país extranjero. La decisión del juez en un
asunto controvertido sometido a su jurisdicción, debe aplicar una
ley sin distinguir se es nacional o extranjero.
Hugo Van Groot – Holandes “por sobre la soberanía de los pueblos,
elevase la soberanía de la justicia y del derecho, ante el cuál se
inclinan todas las naciones civilizadas”
Vico “una sentencia esta destinada a declarar derechos
preexistentes, mas que a crearlos”
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2. Examen de la doctrina. Para la decisión de un asunto
controvertido, el juez puede aplicar la ley extranjera? Hay 2 sistemas:
a) Aplicación a petición de parte: 1. El que funda su derecho en
una ley extrajera, afirma la existencia de tal ley y por consiguiente
debe probarla. 2. Una ley extranjera no es legalmente conocida,
razón por la que debe considerársela como un hecho que las partes
interesadas deben alegar y probar. 3. NO es posible que un juez
este al corriente de la legislación universal.
Crítica. En el orden procedimental sola los hechos se prueban y una
ley extranjera no puede ser considerada un hecho sujeta a prueba
(confesión, juramento, testigos, etc), Vico: juez que no aplique una
norma extranjera, viola la RAZON del Derecho Internacional Privado.
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b) Aplicación de oficio: 1. Jurídicamente, la ley o el derecho
extranjero, NO puede considerarse un HECHO, 2.
Consiguientemente el juez debe aplicar ex-ofice la ley extranjera. 3.
Es posible que el Juez o Tribunal estén al corriente de esa legislación.
La elaboración científica del DIPriv a evolucionado primeramente
con las teorías estatutarias, luego con las grandes codificaciones,
con el objetivo de arrancar la concepción feudal o territorialista y
procurar la universalidad, es por lo cual el juez o tribunal debera
aplicar la NJ conforme a la naturaleza de la relación, sin distinguir si
es nacional o internacional, pudiendo las partes facilitar al juez
testimonios autenticados de la ley extranjera, certificados de
Ministerios diplomáticos o Agentes consulares, opiniones de
Jurisconsultos, etc.
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3. El principio de la Cortesía y la aplicación a petición de partes.
Las Comitas Gentium la ley o derecho extranjero podrá ser aplicada
por pura cortesía y no por razones de estricta justicia, dentro de este
sistema las leyes extranjeras NO tienen la misma fuerza obligatoria
que las nacionales. Por ende, la ley extranjera pasa hacer un hecho
y por tanto debe alegarse y probarse por las partes.
4. La Comunidad de Derecho y la aplicación de oficio. Es
admitida como el fundamento contemporáneas del DIPriv, con un
fundamento eminentemente jurídico, el juez debe apreciar los
hechos planteados, la naturaleza misma del pleito y llegar a lal
conclusión que una ley extranjera es la aplicable al caso y aplicar
esa ley.
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4. Legislación comparada. Argentina, Portugal, México y/o

establecieron el principio de la aplicación de la ley extranjera a
petición de parte, en cambio Alemania y Austria la de oficio.
5. Soluciones nacionales. En el ámbito boliviano el juez debe
remitirse a aplicar la ley de oficio, en caso de que no existiera una
norma de DIPriv que diera la pauta a seguirse, dentro del proceso,
es preferible probar ante el Juez la ley o el derecho aplicables.
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5. Código Bustamante. El Código de DIPriv de Bustamante y Sirvén

fue aprobado en la 6ta Conferencia Panamericana de La Habana
de 1928 y ratificado por Bolivia mediante Ley de 20/01/1932 (Daniel
Salamanca)
REGLAS ESPECIALES SOBRE LA PRUEBA DE LEYES EXTRANJERAS
Art. 408. Los jueces y tribunales de cada Estado contratante
aplicarán de oficio, cuando proceda, las leyes de los demás sin
perjuicio de los medios probatorios a que este capítulo se refiere.
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Art. 409. La parte que invoque la aplicación del derecho de

cualquier Estado contratante en uno de los otros, o disienta de ella,
podrá justificar su texto, vigencia y sentido, mediante certificación
de dos abogados en ejercicio en el país de cuya legislación se trate,
que deberá presentarse debidamente legalizada.
Art. 410. A falta de prueba o si el juez o el tribunal por cualquier
razón la estimaren insuficiente, podrán solicitar de oficio, antes de
resolver, por la vía diplomática, que el Estado de cuya legislación se
trate proporcione un informe sobre el texto, vigencia y sentido del
derecho aplicable.
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6. Congreso de Montevideo. Sobre DIPriv de 1889 sanciono un

protocolo Adicional mismo que fue ratificado por Bolivia por Ley
25/02/1904.
Art. 1° Las leyes de los Estados contratantes, serán aplicadas en los
casos ocurrentes ya sean nacionales o extranjeras las personas
interesadas en la relación jurídica de que se trate.
Art. 2° Su aplicación se hecha de OFICIO por el juez de la causa, sin
perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y
contenido de la ley invocada.
Este Protocolo se inclina por el principio de la comunidad de
derecho.
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7. Instituto de Derecho Internacional. En la reunión de 1891 de

Hamburgo acordó “Que en el estado actual de la ciencia del
derecho y de las relaciones internacionales y en presencia de gran
numero de leyes elaboradas en los países civilizados, la prueba de
la ley extranjera no puede ser una cuestión de derecho
abandonada a la iniciativa de las partes”.
8. Jurisprudencia. Muchos países se inclinaron por la aplicación a
PETICIÓN DE PARTES Vgr. Francia, Bélgica, Italia, Inglaterra y EEUU.
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9. Doctrina. En forma general se inclina por la aplicación del

derecho extranjero de OFICIO. Autores como Savigny, Asser, Pillet,
Weiss, Laurent, Von Bar y/o apoyan la APLICACIÓN DE OFICIO.
10. Prueba. Los medios probatorios pueden ser: a) Texto autentico
de la ley, debidamente legalizado, b) Una certificación de
agentes diplomáticos o consulares del país cuya ley se invoca y
c) el dictamen de un jurisconsulto del país indicado. Los otros
medios de prueba (juramento, confesión y las presunciones) es
rechazada.
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11. De los recursos Procesales. Con respecto de la aplicación de la

ley extranjera será posible un recurso de inaplicabilidad o
inconstitucionalidad de la misma? En general cuando dicho recurso
es aceptado por la Lex Fori, en relación a la legislación nacional
que adolezca del vicio inconstitucional, se acepta igualmente que
dicho recurso puedan plantearse con respecto a la ley extranjera
que pudiese ser aplicada. Cabe la misma solución, es decir
procedencia de los recursos, para los casos de apelación, casacion,
nulidad, etc.
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12. Limitaciones a la aplicación del derecho extranjero. Dentro del

proceso o del juicio el Juez, se halla ante la evidencia de aplicar a
la litis una ley o un derecho extranjero. Así lo hará mediante
sentencia o fallo correspondiente.
Art. 1294 CC. Los documentos públicos otorgados en país extranjero
según las formas allí establecidas, tendrán el mismo valor que los
extendidos en Bolivia si se hallan debidamente legalizados. Se debe
aplicar la ley extranjera y se debe buscar y aplicar esa legislación.
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Limitaciones. Ese derecho, el contrato o la sentencia extranjera,

pueden ser totalmente contrarias al espíritu general de la legislación
del tribunal juzgador, de la Lex Fori, contraria a su ética, moral y
buenas costumbres, o sea, contraria a su orden público. El juez
podrá negar la aplicación de ese derecho extranjero, o, en su caso
negar el exequátur para su cumplimiento.
El Orden Publico. Vico, el orden público es una limitación a la
aplicación de la ley extranjera dentro del derecho internacional.
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Doctrina de Savigny. Su tesis de la Comunidad Jurídica de los

Estados, por el cuál el juez debe aplicar el derecho más conforme
con la naturaleza propia de la relación. El tribunal debe aplicar
exclusivamente su propia ley en los siguientes casos: 1. en el caso de
disposiciones legales de una naturaleza positiva rigurosamente
obligatoria que pueden tener por base un motivo moral o estar
dictadas por un motivo de interés general, ya revistan un carácter
político, ya de policía, seguridad o económico, 2. Instituciones de un
Estado extraño cuya existencia no se encuentra en general
reconocida en el otro. Vgr. Muerte civil, la esclavitud, etc.
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Doctrina de Pillet. Las leyes de orden público son leyes generales,

para que puedan llenar su objetivo social. No existen leyes de orden
publico de una parte y leyes generales de otra, ambas son una
misma. Vgr. Si una ley prohíbe el divorcio absoluto es porque
procura mantener la integridad de un cierto patrimonio familiar
considerando como intangible, y entonces es evidente que se trata
de una ley general.
Gracias