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Ante esto el pleno inicia tomando en cuenta planteamiento del problema que realizaron
los jueces superiores el cual señala que lo que se busca saber es si ¿el derecho de
propiedad no inscrita alegada en un proceso de tercería de propiedad vence al embargo
inscrito? , para ello el alto tribunal indica la existencia de dos posturas enfrentadas en la
jurisprudencia y en la doctrina:
aplicar el segundo párrafo del art. 2022 el derecho que debe prevalecer es el de
propiedad; del mismo modo se manifiesta que no es posible regularse en base del
principio registral ya que se están enfrentado un derecho de distinta naturaleza
con uno real , por lo que va primar el real quien es el que tiene relación directa
con la cosa o bien . Ante esto el alto tribunal procede a manifestar que el derecho
de crédito si posee protección extracontractual, ya que la doctrina y
jurisprudencia francesa y latinoamericana señalan que el tercero que perjudica los
derechos del acreedor debe ser sancionado. Además que al realizar una
interpretación lata (abierta) se puede aclarar que ambos derechos poseen igual
tutela por la constitución y por la convención americana de derechos humanos; y,
al señalar que todos los derechos tienen tutela extracontractual es admitir que el
derecho de crédito tiene tutela alquiliana.
En ese mismo sentido el alto tribunal también señala que no es posible aplicar las
normas con rango de ley que la doctrina señala, puesto que al analizarlas 13 de 17
normas no resuelven conflictos de derechos subjetivos y en el caso de las otras
normas restantes resuelven conflictos pero en un ámbito limitado por lo que no se
pueden aplicar al caso; quedando como única norma a aplicar el art. 2022 que es
el que se busca interpretar en este pleno.
Por otro lado el alto tribunal también señala que no es posible que se argumente la
existencia de lagunas legislativas y que se deba dar una integración a través de la
analogía, puesto a que la analogía solo se da en los casos donde no existe una norma que
regule un determinado conflicto lo cual no se da, ya que si existe un norma que lo regule
y solo que es necesario una interpretación sistemática que señala que se debe recurrir al
art 949 del cc para resolver el conflicto.
Cabe resaltar que se debe tener en cuenta de que al no ser necesario un registro para
que el derecho de propiedad sea oponible al embargo es que se puede generar diversos
actos fraudulentos por lo que el juez deberá actuar de oficio y buscar la veracidad de los
medios probatorios que acrediten el derecho de propiedad, caso contrario la demanda de
tercería deberá ser declarada infundada.
Finalmente el pleno decide resolver manifestando que los argumentos presentados por
la Sra. Jesús Esther son erróneos, puesto a que en primera instancia si se dio una
adecuada interpretación al segundo parrado del art. 2022, por lo que se declara
infundado el recurso de casación y se confirmando la sentencia de primera instancia de
fecha 27 de diciembre del 2013.
2. El Juez de Primera Instancia, de oficio, una vez que sea admitida la demanda,
deberá velar por la legalidad de la certificación de la fecha cierta del documento
que presente el tercerista. Para tal fin, podrá oficiar al notario, juez y/o funcionario
que haya emitido tal certificación, a efectos de que informe sobre la autenticidad o
falsedad de la misma.