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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para Mujeres y Hombres”

"Año del Bicentenario del Perú: 200 años de Independencia"


Miraflores, 21 de junio de 2021

CARTA N° 041-2021-JUS/DGTAIPD

Señor
DYLAN LÓPEZ ENCARNACIÓN
dylanlopeze@gmail.com
Presente.-

Asunto : Absolución de consulta

Referencia : Carta s/n (HT 707740-2020)

De mi mayor consideración:

Es grato dirigirme a usted para saludarlo y, dar respuesta al documento de la referencia,


mediante el cual solicita a esta Dirección General absolver la consulta referida al acceso a la
información sobre el ejercicio de la potestad sancionadora de la Administración Pública, de
acuerdo a lo desarrollado por la Ley 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Información
Pública, y su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo 072-2003-PCM.

La Dirección General de Transparencia, Acceso a la Información Pública y Protección de


Datos Personales es el órgano de línea del Sector Justicia que ejerce la Autoridad Nacional
de Transparencia y Acceso a la Información Pública, en adelante la Autoridad. Esta entidad
tiene entre sus funciones, absolver las consultas que las entidades o las personas jurídicas o
naturales le formulen respecto de la aplicación de normas de transparencia y acceso a
información pública1.

En ese sentido, debe precisarse que las consultas que absuelve, son en el ámbito de la
interpretación en abstracto de las normas y no como mandato específico de conducta para un
caso en concreto. Por lo tanto, sus conclusiones no se encuentran vinculadas necesariamente
a una situación particular.

Por ende, a continuación se brindará alcances generales sobre el acceso a la información


referida al ejercicio de la potestad sancionadora de la Administración Pública; de acuerdo a lo
desarrollado en el Texto Único Ordenado de la Ley 27806, Ley de Transparencia y Acceso a
la Información Pública (en adelante, TUO de la Ley 27806), y el Reglamento de la Ley 27806.

1 Inciso 4 del artículo 4 del Decreto Legislativo N° 1353, que crea la Autoridad Nacional de Transparencia y Acceso
a la Información Pública, fortalece el régimen de protección de datos personales y la regulación de la gestión de
intereses.

“Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado por el Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición
Complementaria final del D.S. 026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a través de
la siguiente dirección web: https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/login.jsp e ingresando el Tipo de Documento,
Número y Rango de Fechas de ser el caso o https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/verifica.jsp e ingresando
Tipo de Documento, Número, Remitente y Año, según corresponda.”

Scipión Llona 350, Miraflores


Central Telefónica: (511) 204-8020
www.minjus.gob.pe
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para Mujeres y Hombres”
"Año del Bicentenario del Perú: 200 años de Independencia"


A. Excepciones al derecho de acceso a la información pública: la información


referida al ejercicio de la potestad sancionadora de la Administración Pública

En virtud del principio de publicidad y máxima divulgación, toda la información que obra en
las entidades de la Administración Pública, se presume de acceso público, por lo que las
entidades no pueden negar su entrega a quien lo solicite ejerciendo su derecho de acceso a
la información pública, cuya titularidad y ejercicio corresponde a cualquier persona, sin
necesidad de acreditar condición especial alguna2.

Sin embargo, cuando la información solicitada afecte otros intereses públicos o privados
dignos de tutela que subyacen en los artículos 15, 16 y 17 del TUO de la Ley 27806, referidos
a información secreta, reservada y confidencial, respectivamente, corresponderá restringir
aquel derecho fundamental.

Justamente, uno de los supuestos restrictivos del derecho al acceso a la información pública,
se encuentra desarrollado en el artículo 17, inciso 3 del TUO de la Ley 27806, en los siguientes
términos:

Artículo 17.- Excepciones al ejercicio del derecho: Información confidencial


El derecho de acceso a la información pública no podrá ser ejercido respecto de lo
siguiente:
(...)
3. La información vinculada a investigaciones en trámite referidas al ejercicio de la
potestad sancionadora de la Administración Pública, en cuyo caso la exclusión del
acceso termina cuando la resolución que pone fin al procedimiento queda consentida
o cuando transcurren más de seis (6) meses desde que se inició el procedimiento
administrativo sancionador, sin que se haya dictado resolución final. (subrayado
agregado).

En esa medida, el derecho de acceso a la información pública será excluido cuando se trata
de investigaciones en trámite referidas al ejercicio de la potestad sancionadora administrativa,
es decir, en el marco de un procedimiento sancionador incoado por una entidad pública, para
determinar la responsabilidad administrativa de los administrados (sancionador en sentido
estricto) o del personal a su cargo (disciplinario u otros).

Sin embargo, esta restricción al derecho no es ilimitada, por cuanto, la información será
accesible cuando se produzca alguno de los siguientes supuestos alternativos 3:

− La resolución que pone fin al procedimiento queda consentida; o


− Cuando transcurren más de seis (06) meses desde que se inició el procedimiento
administrativo sancionador, sin que se haya dictado resolución final.

2 Como por ejemplo, ser parte en determinado procedimiento, por ende, un tercero ajeno a un procedimiento
administrativo, en principio, puede acceder a la información generada en este.
3 Ver Opinión Consultiva N° 18-2019-JUS/DGTAIPD. Disponible en: https://bit.ly/3cJNce6

“Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado por el Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición
Complementaria final del D.S. 026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a través de
la siguiente dirección web: https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/login.jsp e ingresando el Tipo de Documento,
Número y Rango de Fechas de ser el caso o https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/verifica.jsp e ingresando
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En el primer supuesto, la exclusión al acceso termina cuando la autoridad competente emite


la resolución final en la que determina, en primera instancia, la existencia o no de
responsabilidad por la comisión de una determinada infracción o falta; y esta resolución
adquiere firmeza, al no haber sido impugnada. Así, en este supuesto, la normativa de
transparencia y acceso a la información pública permite el acceso a la información que obra
en un procedimiento concluido, sin perjuicio de la interposición de un recurso administrativo.

En el segundo supuesto, la exclusión del acceso termina cuando han transcurrido más de seis
(06) meses desde el inicio procedimiento administrativo sancionador, a través de la imputación
de cargos, sin que se haya emitido la resolución final, es decir, sin necesidad de que el
procedimiento concluya. En este supuesto, se permite el acceso a información que obra en
un procedimiento en trámite, en tanto y en cuanto, haya transcurrido el referido plazo.

En consecuencia, en tanto no se emita la resolución que ponga fin al procedimiento


sancionador o, en todo caso, transcurra el plazo de 6 meses desde que se inició el
procedimiento sin que exista una resolución final, la información que forme parte del
procedimiento sancionador como, por ejemplo, la Notificación Municipal de Infracción (NMI)
que constituye el acto de inicio del procedimiento 4 , los descargos presentados por los
administrados, el informe final de instrucción, entre otros actuados, se encuentran protegidos
por la excepción prevista en el artículo 17 inciso 3 del TUO de la Ley 27806.

En relación a las medidas administrativas como la medida provisional de clausura temporal,


por ejemplo, cabe precisar que estas no tienen por finalidad “(…) establecer infracciones
administrativas y las consecuentes sanciones a los administrados (…)” 5 , sino “(…)
salvaguardar de forma inmediata el interés colectivo de la sociedad, así como el de asegurar
la eficacia de la sanción a imponerse mediante la resolución de sanción administrativa”6.

Por ende, al carecer de naturaleza sancionadora (y a la luz de una interpretación restrictiva7),


la información referida a ellas no se encuentra protegida por la excepción prevista en artículo

4 En virtud del artículo 27 de la Ordenanza Municipal 515/MC, que aprobó el Reglamento de Aplicación de
Sanciones (R.A.S.) en la Municipalidad Distrital de Comas “El procedimiento sancionador se inicia con la
formulación de la Notificación Municipal de Infracción impuesta por el órgano instructor a través de su Inspector
Municipal, al administrado, apoderado o representante legal, luego de haberse constatado y/o determinado la
comisión de una infracción administrativa”. (subrayado agregado).
5 Artículo 247 del Texto Único Ordenado de la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
6 Artículo 31 de la Ordenanza Municipal 515/MC, que aprobó el Reglamento de Aplicación de Sanciones (R.A.S.)

en la Municipalidad Distrital de Comas.


7 El artículo 18 del TUO de la Ley 27806, dispone que los supuestos de excepción al acceso, al constituir una

limitación al derecho fundamental, deben interpretarse de manera restrictiva. En relación a la interpretación


restrictiva de los derechos fundamentales, la doctrina sostiene lo siguiente: “Desde una perspectiva general, a
través de dicha cláusula se afirma que los derechos no pueden considerarse como exento de límites, esto es, con
carácter absoluto, sino susceptibles de ser restringidos. No obstante, el criterio en cuestión impone que tales
restricciones, además de estar constitucionalmente justificadas y legalmente configuradas, deban interpretarse
siempre de forma restrictiva, precisamente por la fuerza expansiva de los derechos fundamentales, es decir, en el
sentido de permitir el mejor ejercicio del derecho dentro de los límites a los que se les ha sujeto”. CARPIO MARCOS,
Edgar. La interpretación de los derechos fundamentales. En: Derecho PUCP. Número 56.Lima: Fondo Editorial
PUCP, 2003, p. 474.

“Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado por el Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición
Complementaria final del D.S. 026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a través de
la siguiente dirección web: https://sgd.minjus.gob.pe/gesdoc_web/login.jsp e ingresando el Tipo de Documento,
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17 inciso 3 del TUO de la Ley 27806, salvo norma con rango de ley8 que disponga lo contrario
en forma total o parcial. Por la misma razón, las entidades que las adoptan publicitan su
materialización de cara a salvaguardar intereses colectivos como la salud, el ambiente, la
moral, el orden público, la seguridad pública, el urbanismo, la zonificación, entre otros que
deban cautelarse en los casos concretos.

Sin otro particular, hago propicia la oportunidad para expresarle los sentimientos de mi
especial consideración y estima personal.

Atentamente,

Firmado
digitalmente por
AGUILA SALAZAR
Marcia Anabel FAU
20131371617 soft
Fecha: 2021.06.21
21:31:15 -05'00'

MARCIA AGUILA SALAZAR


Directora General (e)
Dirección General de Transparencia, Acceso a la Información Pública
y Protección de Datos Personales

8 Conforme se ha expresado en la OC N° 30-2019-JUS/DGTAIPD (disponible en el siguiente enlace:


https://bit.ly/33TU03h), el inciso 6 del artículo 17 del TUO de la LTAIP, contempla la posibilidad de crearse otros
supuestos de exclusión al acceso a través de la Constitución o una Ley aprobada por el Congreso de la República.
Asimismo, el Tribunal Constitucional ha sostenido que también pueden plantearse excepciones a través de
decretos legislativos, toda vez que tienen rango de ley, constituyen un acto legislativo y son pasibles de control por
el Congreso de la República (sentencia recaída en el Expediente N° 005-2013-PI/TC. Fundamento Jurídico N° 19).

“Esta es una copia auténtica imprimible de un documento electrónico archivado por el Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos, aplicando lo dispuesto por el Art. 25 del D.S. 070-2013-PCM y la tercera Disposición
Complementaria final del D.S. 026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser contrastadas a través de
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Scipión Llona 350, Miraflores


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22/6/2021 Gmail - NOTIFICACION DE CARTA N° 041-2021-JUS/DGTAIPD

Dylan López-Encarnación <dylanlopeze@gmail.com>

NOTIFICACION DE CARTA N° 041-2021-JUS/DGTAIPD

1 mensaje

Patricia del Carmen Vega Sanchez <pvega@minjus.gob.pe> 22 de junio de 2021, 13:00


Para: "dylanlopeze@gmail.com" <dylanlopeze@gmail.com>

Señor 
DYLAN LÓPEZ ENCARNACIÓN   
Presente.- 

Reciba un cordial saludo de la Dirección General de Transparencia, Acceso a la Información Pública y Protección de
Datos Personales, mediante el presente correo remitimos la CARTA N° 041-2021-JUS/DGTAIPD ,
para su
conocimiento y fines pertinentes.
 
Agradeceremos realizar acuse de recibo del presente correo.

Atentamente,
 
Dirección General de Transparencia, Acceso a la Información Pública
y Protección de Datos Personales
Ministerio de Justicia y Derechos Humanos

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2020MSC

OFICINA GENERAL DE TECNOLOGIAS DE INFORMACION - MESA DE PARTES


TRAMITE Nº 094553-2020MSC

Fecha y Hora de recepción : 23/12/2020 16:34

Fecha de inicio de trámite : 23/12/2020 16:34

Documento entrante : SOLICITUD 000000-2020-DELE

Número de Folios : 4

Asunto : ABSOLUCIÓN DE CONSULTA

Remitente : TERCEROS

LOPEZ ENCARNACION, DYLAN EZEQUIEL

Movimientos:
Nro. Recabado Fecha Estado Estado
DIRECCION GENERAL DE TRANSPARENCIA, ACCESO A LA
1 INFORMACION PUBLICA Y PROTECCION DE DATOS 23/12/2020 17:02 DERIVADO
PERSONALES

DIRECCION DE TRANSPARENCIA Y ACCESO A LA INFORMACION


2 23/12/2020 22:41 PENDIENTE
PUBLICA

Código principal del documento, ejemplo "2017MSC".


Secuencia de Búsqueda, ejemplo "121".

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23/12/2020 Gmail - Cargo de entrega de documentacion

Dylan López-Encarnación <dylanlopeze@gmail.com>

Cargo de entrega de documentacion


1 mensaje

MINJUSDH - SGD <noreply@minjus.gob.pe> 23 de diciembre de 2020 a las 16:34


Para: dylanlopeze@gmail.com

Sistema de Gestion de Documental

El Ministerio de Justicia y Derechos Humanos le saluda cordialmente y le informa mediante la presente la


confirmación del ingreso de su documento.

SOLICITUD 0-2020/DELE
Fecha y hora de ingreso: 23/12/2020 16:34 horas.
Registro Numero: 094553-2020MSC

Para cualquier consulta del estado de su trámite ingrese a:


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Atentamente.
ELVER SANTOS CUEVA
Mesa de Partes Virtual
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Ministerio de Justicia y Derechos Humanos
Telf. 2048020

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