Derecho Positivo

 El derecho positivo es el conjunto de normas jurídicas escritas por una

soberanía, esto es, toda la creación jurídica del órgano estatal que ejerza la
función legislativa. El derecho positivo puede ser de aplicación vigente o no
vigente, dependiendo si la norma rige para una población determinada, o la
norma ya ha sido derogada por la promulgación de una posterior. No sólo se
considera derecho positivo a la ley, sino además a toda norma jurídica que se
encuentre escrita (decretos, acuerdos, reglamentos, etc.).
El concepto de derecho positivo está basado en el iuspositivismo, corriente
filosófico-jurídica que considera que el único derecho válido es el que ha sido
creado por el ser humano. El hombre ha creado el Estado y en él ha constituido
los poderes en los que se manifestará la soberanía; el poder legislativo es quien
originariamente crea el derecho, mediante las leyes. El iusnaturalismo sostiene
una tesis opuesta, según la cual el derecho es único, anterior y superior al
hombre, sustentado en valores supremos a los cuales el ser humano puede
aspirar mediante la razón, por lo que el Derecho no requiere estar escrito para ser
válido, sino que basta con la posibilidad de que se infiera de los valores esenciales
del ser humano.
En este sentido, el derecho positivo descansa en la teoría del normativismo
(elaboración del teórico del derecho Hans Kelsen -siglo XX-), y que estructura al
derecho según una jerarquía de normas (jerarquía normativa).
Desde el punto de vista de otras corrientes de pensamiento jurídico, que no
excluyen la existencia del derecho natural o derecho divino, el derecho positivo
sería aquel que emana de las personas, de la sociedad, y que debe obedecer a
los anteriores para ser justo y legítimo.
 Así, se entiende el derecho positivo como un derecho puesto o dado desde
el Estado. El positivismo jurídico se divide en formalista y sociológico.
 La concepción del positivismo jurídico abarca un solo derecho, lo que
también se conoce como monismo jurídico: el derecho positivo. En cambio,
para el iusnaturalismo o derecho natural, existen dos derechos (dualismo
jurídico): el derecho positivo y el derecho natural.
 Podemos concluir diciendo que el derecho positivo es en síntesis un
complejo y amplio sistema de legalidad estatal constituido por una normatividad
de diferente naturaleza, jerárquica y origen que se aplica en un preciso espacio
físico y una población especifica. Con una vigencia indeterminada cuyo objetivo
final es posibilitar la normal convivencia social el desarrollo de la sociedad y la
plena e integral realización del hombre y la mujer como tal.
Derecho Natural y Derecho Natural y
Derecho Natural: "el conjunto de principios normativos esenciales al orden social
que se fundan en la naturaleza humana, se conocen por la luz de la razón natural
y se imponen a los hombres por fuerza de la misma naturaleza".
Derecho Positivo: "el sistema de normas emanadas de la autoridad competente y
promulgada de acuerdo con el procedimiento de creación del Derecho imperante
en una nación determinada"
Derecho Objetivo y Derecho Subjetivo
Derecho Objetivo: "el conjunto de normas imperativo-atributivas que rigen la
conducta humana en la vida social"
Derecho Subjetivo: "el poder o facultad concedido a una persona (individual o
colectiva) por el Derecho Objetivo, de hacer, poseer o exigir algo"
Clasificación del Derecho Objetivo-Positivo
Derecho Vigente, Derogado e Histórico: El conjunto de normas imperativo-
atributivas que la autoridad competente declara obligatorias en un país
determinado y en una cierta época"
Derecho Eficaz e Ineficaz: Derecho vigente que efectivamente se aplica (eficaz) y
el que, a pesar de estar vigente, no se aplica (ineficaz)
Derecho Sustantivo y Adjetivo: "aquellas normas que establecen los derechos y
obligaciones de los sujetos vinculados por el ordenamiento jurídico" (Sustantivo);
"las normas destinadas a garantizar el ejercicio de los derechos y el cumplimiento
de las obligaciones consagradas por el derecho sustantivo" (Adjetivo).
Derecho Estatuido y Consuetudinario: "Es el Derecho impuesto por el Poder
Público en forma escrita y en cierto modo solemne" (Estatuido); "el Derecho que
brota de la comunidad manifestándose por un largo uso y es reconocido por el
Estado como necesario para el bien común" (Consuetudinario).
El derecho positivo
Se refiere a un cuerpo de leyes que pueden regular la conducta en un área
determinada. Este tipo de leyes se remontan a tiempos antiguos y es básicamente
transmitido por el gobierno a nivel local, regional o nacional. Es a veces un
contraste con la ley natural, que generalmente se basa en principios morales. El
término "positivo" puede haber sido utilizado para describir las leyes positivas, ya
que suelen ser impuestas a los ciudadanos de un área en particular. Algunos
ejemplos de leyes positivas pueden incluir leyes, sentencias judiciales, y las
ordenanzas. Las leyes positivas pueden ser por escrito y aprobadas por los
legisladores del gobierno, los tribunales y organismos administrativos. Aquellos
que están físicamente presentes en las leyes positivas tienen un poder de
gobierno que es generalmente requerido para obedecer esas leyes.
Caracterización:
• Origen de la norma según el Derecho Positivo.
a) Por los elementos del Estado
Población: Grupo de personas que habitan en un territorio determinado.
Territorio: Constituido por el suelo, subsuelo, espacio aéreo y las aguas, en que
se lleva a cabo la actividad estatal y donde el Estado ejerce sus potestades. Es
el lugar geográfico en el que habita una población determinada; es el soporte
físico de la Nación y del Estado.
Gobierno: Es la estructura organizada asumida por cada país para el ejercicio
del poder del Estado. Gobernar implica la toma de decisiones apropiadas para
llegar al objetivo planteado.
Hay autores que también consideran como elementos del estado al poder y al
derecho.
b) Por la diferencia entre Estado y Nación
Nación: Es un pueblo o un conjunto de personas que tienen una identidad
propia, distinta de otras naciones; que pueden tener o no su territorio (por
ejemplo, los judíos eran nación y no tenían territorio hasta 1948).
El estado: Es la formade organizarse la nación, es la forma de gobernarse de
ese pueblo.
Decía un viejo general político que "El estado es la nación organizada"
c) Por los Poderes Públicos
El Poder Ejecutivo: Lo ejerce el Presidente o Presidenta, un Vicepresidente
ejecutivo o Vicepresidenta ejecutiva y los Ministros o Ministras.
El Poder Legislativo: Está compuesto por una Cámara en la Asamblea Nacional;
representada por diputados y diputadas representantes de los estados y
pueblos indígenas de la República; en los estados representa este poder el
Consejo Legislativo.
El Poder Judicial: Está constituido por la Corte Suprema de Justicia, los
Tribunales, el Ministerio Público, la Defensoría Pública, los órganos de
investigación penal, el sistema Penitenciario.
El Poder Ciudadano: Es ejercido por el Fiscal o Fiscalía General, por el Defensor
o Defensora del Pueblo y por el Contralor o Contralora General de la República
que forman el Consejo Moral Republicano.
El Poder Electoral: Lo ejerce el Consejo Nacional Electoral.
• Universalidad y Unidimensionalidad del Derecho Positivo.
El derecho positivo es el conjunto de normas jurídicas escritas en un ámbito
territorial en el que de manera puntual genera polémicas de ser el más
normativo, y que abarca toda la creación jurídica del legislador, ya sea vigente
o no vigente, no sólo recogida en forma de lo que viene siendo la ley.
El concepto de derecho positivo estábasado en el positivismo, corriente de
pensamiento jurídico que considera al derecho como una creación del ser
humano. El hombre crea el derecho, las leyes (siendo estas la voluntad del
soberano) crean Derecho. Al contrario del Derecho natural, según el cual el
derecho estaba en el mundo previamente, y el ser humano se limitaba
meramente a descubrirlo y aplicarlo en todo el sentido de la palabra.
Significado poder publico
en el sentido abstracto de la expresión, se entiende poder como la facultad de
mandar y ser obedecido, y público como actividad del Estado. Se define
entonces Poder Público como la capacidad que tiene el estado para obligar a
alguien a realizar un acto determinado.
La potestad inherente al Estado y que lo autoriza para regir, según reglas
obligatorias, la convivencia de cuantos residen en territorio, sujetos a sus
facultades políticas y administrativas.
• Formalización del Derecho Positivo.
La formalización del derecho, constituye el paso evolutivo hacia el
perfeccionamiento y acondicionamiento de métodos que establecen
procedimientos para hacer más efectiva la funcionalidad en la eficacia para la
regulación de la convivencia del individuo en sociedad.
La realidad de lo jurídico, se encuentra siempre presente en nuestras vidas, por
ello conscientes o no de dicha realidad, la vida humana posee una dimensión
social necesaria donde hay elementos determinantes que obligan al hombre
adesarrollarse en sociedad, para ver que sus intereses primigenios
(supervivencia, libre albedrío y autonomía), se realicen. Siendo el propio
hombre, quien amenaza el cumplimiento de estos intereses, es que se
instituyen las reglas (jurídicas) que faciliten y aseguren la convivencia o
cooperación social, con tal institucionalización de las leyes en poder de un
Estado, el derecho expresará y protegerá los intereses fundamentales que se
determinen por la autoridad, con la aparición del Estado las normas jurídicas no
solo regularan las relaciones entre ciudadanos, sino que también
las relaciones entre estos y el Estado, así como al Estado mismo, creando el
Estado de Derecho; tal estado de derecho como parte del proceso de
formalización en la institucionalización, le da de acuerdo al cumplimiento de
los procedimientos establecidos, el carácter de legitimidad y legalidad a cada
una de sus actuaciones.
Solo el derecho puede hacer uso de la coacción institucionalizada para hacer
valer sus normas, en contraste con la moral y la religión, ya que cuando una
norma en un sistema de derecho positivo es formada siguiendo un proceso
formal, se le reconoce como dotada de jurícidad, dándole de esta manera
validez a la misma, la creación del derecho aparece como un fenómeno
complejo y dinámico que incorpora, desincorpora, conforma o
renueva valores, principios, creencias, aspiraciones, necesidades u otros
criterios y normas jurídicas
.• Atribución del Estado en el Derecho Positivo:
Se entiende el Derecho Positivo como un Derecho puesto o dado desde el
Estado. Si dos o mas personas celebran un contrato de compra venta y uno de
ellos no cumple su prestación u obligación, este incumplimiento si afecta
seriamente en interés de la otra, genera un conflicto que debe resolverse
incluso recurriendo a la coacción por cuya causa esta regulada por el Derecho.
Las normas jurídicas, o sea, aquellas reglas escritas dictadas por el estado a
través de sus órganos legislativos, deberían tener en cuenta las normas éticas,
o sea, aquellos valores, que la conciencia universal, considera como deseables.
• Carácter Cerrado del Derecho Positivo.
a) Por ocupar un lugar importante porque se aprueba por un proceso especial.
Predomina el criterio formal.
b) Por exigir una mayoría cualificada porque esta especialmente próxima a la
voluntad del constituyente. Se articula en torno al principio de competencia.
c) Predomina el criterio material. No hay que dejar de lado el principio de
jerarquía cuando hay un conflicto con las leyes ordinarias, triunfa y predomina
la ley orgánica.
d) Las leyes orgánicas regulan las materias establecidas en la Constitución.
Pero puede regular también otras materias, que no son establecidas en la
Constitución refiriéndonos al las materias conexas.
• Carácter Escrito del Derecho Positivo.
Es un sistemajurídico que posee una normativa recogida por escrito, se opone
al concepto de usos y costumbres, que da origen al derecho consuetudinario.
Es el derecho expresado en una ley “Derecho Legislado” emitida por un
legislador, promulgada y publicada para su cumplimiento.
La legislación escrita comienza con la historia y en la antigua Grecia se
entendía el respeto de la ley como la condición de la ciudadanía y de libertad,
al concebir cada individuo su sujeción a la comunidad política y sus normas no
como resultado de la dependencia de otro hombre mas fuerte o mas digno, si
no como la sumisión a un principio inmaterial, incluso cuando se esta en
desacuerdo con ella o acarrea la propia muerte.
• Regulación Punitiva del Derecho Positivo.
Se refiere a la pena dada a un delito específico.
1) …de los elementales principios del derecho penal, como lo es la figura del
delito continuado; hágase la ley Penal para la regulación de un supuesto
especifico estará limitado a la repetida violación de una sola norma punitiva y
no tanto por los hechos punibles. (Esto es parte de la decisión Nº 077-2011 del
juzgado 9vo de lo contencioso tributario de Caracas).
2) … refiere quien ejerce la pretensión punitiva en nombre del estado, que a la
defensa se le dio vehículos automotores para que en caso positivo filarlos
fotográficamente y describirlo (Esto es parte de la decisión Nº 220-11 de la
corte de apelaciones, sala 1 del Zulia).
* Origen según el derecho positivo
Se origina a partir de una relación de fuerza entre personas desiguales. Esta
desigualdad pudiera ser material o psíquica. Con esto, el Derecho pretende
regular la intención de fuerza a través de la cual alguien pretenda controlar o
dominar a otro.
* Nace para resarcir una ofensa físicao moral que una persona inflige a otra. De
esta manera, el Derecho asegura una penitencia a quien transgreda lo físico o
moral a otro.
* Nace para regular la indemnización por el incumplimiento de una palabra o
compromiso dado. Esto es aplicable en la regulación de los negocios jurídicos
entre personas.
* Nace como una reacción del Estado ante la autotutela individual (venganza
privada), monopolizando o, más bien, pretendiendo monopolizar el uso de la
violencia como instrumento de coerción y de resolución de conflictos.
Atribución del estado
Son aquellas otorgadas por el derecho positivo, de acuerdo a la ideología
prevaleciente en este, dicha ideología tendrá una gran influencia sobre las
diversas tareas que de acuerdo al orden jurídico deben realizarse.
Conjunto de normas que crean los órganos, fijan su funcionamiento y los fines
que deben alcanzar. La exigencia lógica del Estado se precisa por los fines o
propósitos que una sociedad organizada le ha venido señalando de acuerdo a
su propia naturaleza.
Carácter cerrado
Nunca se podrían imponer una obligación que no fuera sancionada por el
mismo ordenamiento positivo; de aquí se incluye, que cada ordenamiento
positivo tiene sus particulares y principios generales, es por lo tanto legitima la
norma si presenta todas las formalidades de la ley.
Escrito
es un que posee una normativa recogida por escrito, se opone al concepto de
usos y costumbres, por tal se entiende como el derecho expresado en una ley,
emitida por un legislador, promulgada y publicada para su cumplimiento.
Regulación punitiva
Es aquella norma o ley que castiga, impone una pena de cumplimiento por
haber pasado por sobre de una ley obligatoria. Por no haber observado la
norma se impondrá un castigo para regularizarese incumplimiento. El mismo
puede consistir en la privación de libertad, el pago de una multa o la
realización de diversos servicios para la comunidad.