Unidad 1.

Derecho administrativo. Concepto.

Dromi dice: ‘El derecho administrativo es el conjunto de normas y principios que regulan y rigen el ejercicio de una
de las funciones del poder: la función administrativa’.

Hutchinson dice que desde que nacemos hasta que morimos, los seres humanos convivimos en y con situaciones
relacionadas directamente con el derecho administrativo en las cuales, inevitablemente, las personas realizamos
procedimientos administrativos ante la administración.

Como ejemplo de lo afirmado precedentemente podemos sostener que cuando nace un ser humano, se lo inscribe a
través de un procedimiento administrativo, y que en caso de ser observado o rechazado el nombre propuesto, se
realiza una información sumaria para discutir la validez del nombre ( otro procedimiento administrativo), continuara
nuestro peregrinar ante la administración toda la vida: libretas sanitarias de empleo, inscripción en establecimientos
educativos, casamiento, paternidad o maternidad, registro de conducir, inscripción matricular, jubilación, etc.
Inclusive al momento de fallecer una persona, se tramita la partida de defunción ( procedimiento administrativo).

Así tal como se afirmaba anteriormente, existe una vinculación permanente entre las personas y el derecho
administrativo.

Problema de su definición.

El gran problema que se presenta para abordar el derecho administrativo es la nocion tan arraigada del derecho
entendido exclusivamente como el orden normativo de la conducta humana en sociedad, su vinculación directa con
el derecho civil en cuanto a las relaciones interpersonales y con el derecho penal en cuanto al ejercicio de la
punitividad para sancionar a las conductas tipificadas.

Sin embargo, existe una importante cantidad de situaciones que se vinculan y mantienen dentro de la orbita del
derecho publico; situaciones tal vez mas comunes y mas relacionadas con el quehacer cotidiano en el derecho
publico que en el derecho privado.

Caracteres del derecho administrativo.

Los principales caracteres del derecho administrativo son:

- Que es derecho publico, por cuanto regula la actividad estatal y los entes no estatales que actúan en
ejercicio de la función administrativa.
- Es común, dado que suministra los principios comunes al derecho municipal, tributario, aduanero, ambiental
y previsional.
- Es dinámico pues sufre de modificaciones en forma constante.
- Es organizacional ya que responde al orden y regulación de los entes: Nación, organizaciones supra estatales
como el Mercosur y organizaciones sub federales como la provincia y el municipio.
- Es interno dado que rige hacia adentro de las distintas organizaciones.

Derecho público y privado. ( Diez).

La distinción entre derecho publico y el derecho privado es compleja y sobre ella se han dado distintas versiones.

Teoría del interés: se diferencian en que el derecho público hay normas jurídicas que han sido dictadas en interés de
la cosa pública, que consagra el derecho público. En cambio en el privado existen normas que regulan simples
intereses privados.

Teoría de los sujetos: parte de la base de que el estado y los entes jurídicos menores deben perseguir el interés
público; será lógico descubrir tal interés en las relaciones jurídicas en que intervengan, por lo que las normas que las
regulen serán de derecho público. En cambios serán de derecho privado las que regulen las relaciones entre
particulares.

Objeto del derecho administrativo: la función administrativa.

La función administrativa constituye el objeto de estudio del derecho administrativo, y con el fin de diferenciarla de
las otras funciones se han elaborado diferentes criterios:

1. Criterio orgánico o subjetivo: responde a la identificación entre el órgano y la función desempeñada. Para esta
postura, toda actividad del poder ejecutivo es función administrativa. Esta teoría resulta fácilmente criticable pues
los poderes legislativo y jurisdiccionales también realizan función administrativa.

Casagne señala: ‘… los otros poderes del estado también ejercen administración en sentido material, aunque
marginalmente. Por ejemplo, los jueces y las legislaturas o sus cámaras cuando designan empleados, los remueven
por razones de oportunidad o como sanción dispuesta de oficio, o cuando el congreso autoriza a salir fuerzas
militares del país.’

2. Criterio material, sustancial u objetivo: tiene en cuenta el contenido de la función cumplida, busca la naturaleza y
la esencia intrínseca de la función, descartando totalmente el órgano a cual esta atribuida o la desarrolla.

La principal objeción que se realiza a esta teoría es que prescinde del factor normativo. A pesar de las criticas, es este
el método que más se acerca a la realidad del funcionamiento de las estructuras estatales y que prima la mayoría de
los sistemas procesales administrativos a la hora de reclamar competencias.

3. Criterio residual: es la teoría que establece que todo aquello que no sea función legislativa o judicial constituirá
una función administrativa.

Otto Mayer señala que la función administrativa toda aquella actividad que resta, luego de excluir a la legislativa y
jurisdiccional.

Hutchinson ha manifestado que dos actividades se diferencias claramente de la multiplicidad de realizaciones

estatales; ellas son la ley y la sentencia. Como ley solo reconoceremos a la creación de normas generales abstractas
que han seguido el procedimiento previsto por la constitución nacional y a la que indudablemente llamamos función
legislativa. Asimismo, solo llamaremos sentencia a la resolución de conflictos con fuerza de verdad legal y efecto de
cosa juzgada emanada de juez natural e imparcial y que comprende en definitiva a la sustancia de la función judicial.
Todas las demás actividades realizadas por el estado que no son leyes y no son sentencias, son función
administrativa.

En el ámbito del poder ejecutivo donde la función administrativa tiene carácter principal, la misma se singulariza en
actos interorganicos o internos, actos intersubjetivos o interadministrativos y fundamentalmente en el genero del
acto administrativo. Estos actos si bien son propios y típicos del ejercicio de la competencia del poder ejecutivo,
existen también y son muestras de la función administrativa desarrollada por el poder legislativo y el judicial. Claros
ejemplos de ello son los referenciados nombramientos, promoción y remoción de funcionarios, o la concesión de
diversos servicios, o las contrataciones de derecho publico y privado, mantenimiento edilicio, etc.; que ocupan
ingentes esfuerzos a todos los órganos del estado.

Concepto de función administrativa.

La función administrativa: ‘son los hechos y los actos realizados por el poder ejecutivo y la administración que de el
depende ( centralizada y descentralizada) ajustados a la competencia que les fue atribuida, así como los hechos y los
actos realizados por los órganos judiciales y legislativos, excluyendo sus propias funciones.’
Este concepto puede aplicarse también a los particulares que, por delegación legal expresa aplicable al caso
concreto, ejercen parte de la función administrativa del estado.

Función legislativa y la función jurisdiccional.

-La función legislativa es el dictado de normas realizado por el poder legislativo siguiendo el procedimiento
constitucional previsto para la formación y sanción de leyes. Esto es función exclusiva y excluyente del congreso.

-La función judicial es la solución de controversias entre partes, realizada por un órgano del estado, imparcial e
independiente, aplicando el derecho vigente cn fuerza de verdad legal ( cosa juzgada).

Peculiaridadades:

El poder ejecutivo es un permanente emisor de reglamentos, reconocidos estos com la fuente cuantitativamente
mas importante de nuestra disciplina. También tiene una fenomenal herramienta política e institucional heredada
del sistema absolutista: el veto- total o parcial- se constituye en una función legislativa de fuertes efectos sobre la
organización normativa de la sociedad. Algunos autores ( Biglieri) destacan la actividad colegislativa del ejecutivo en
la publicación y sanción de leyes.

Finalmente, en el ámbito de las competencias del poder ejecutivo, se presentan como una clara función
jurisdiccional el indulto y la conmutación de penas.

En lo que se refiere a estas actividades atípicas, en manos del poder legislativo aparecen –además de las funciones
administrativas mencionadas- el dictado de leyes que determinan amnistías. Producen un efecto general de
impedimento de persecución judicial de conductas disvaliosas, de aplicación de penas, e inclusive interrumpen
procesos judiciales en curso. Conocida como la ley del olvido, la amnistía produce, indudablemente, los mismos
efectos que la decisión tomada en ejercicio de la función jurisdiccional.

Referidas ya a las funciones administrativas que desarrolla el poder judicial, corresponde mencionar que en el
sistema federal argentino la jurisprudencia no es de seguimiento obligatorio, las declaraciones de
inconstitucionalidad se circunscriben únicamente al caso resuelto y son extraños al sistema los fallos de efectos
derogatorios. Por lo tanto las funciones legislativas o algunas actividades de sustancia similar del poder judicial
quedan así, reducidas a algunas acordadas con sustancia reglamentaria –medidas y normas procesales, en general
emitidas por la CSJ- o algún fallo plenario con expresa atribución legal de efecto obligatorio para lo jueces inferiores.
A pesar de esta estructura adoptada por el constituyente federal, el sistema de control de constitucionalidad
argentino –difuso y con fallos de efectos exclusivos interpartes- ha recibido con la actual conformación del máximo
tribunal la aparición de un fallo que auto determinó efectos derogatorios en el caso Halabbi. Las estructuras
provinciales no replican necesariamente este esquema.

La codificación del derecho administrativo. ( Diez – Hut)

1. consideraciones generales.

El derecho administrativo no esta codificado, salvo en algunos países.

Codificar significa reducir a una unidad organica homogénea y sistematizada las normas que han de regular una
rama determinada del derecho. La legislación estará codificada solamente cuando se presente en una ley única, lo
que exige una recopilación sistematizda y una reducción a una unidad organica.

2. Ventajas e inconvenientes de la codificación.

Ventajas:

-responder a la necesidad de certeza y conocimiento del derecho

- estando codificado el derecho pueden extraerse de el ciertos principios generales que sirven de base para la
orientación jurídica del pueblo.

Inconvenientes:

- Los códigos implican que el derecho quedara condensado en ellos y las leyes que lo completan o modifican,
pudiendo inducir a la errónea creencia de que todo queda resuleto por la aplicación del código
- Algunas veces el derecho concentrado en los códigos queda estancado en tanto que las transformaciones
sociales exigirían una transformación paralela a las reglas jurídicas.