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Derecho Penal Parcial 2

Pregunta 1
Teniendo en cuenta la estructura de los elementos del delito en las
corrientes dogmáticas, explique la relación entre tipo y antijuridicidad para
el Positivismo Jurídico y para el Normativismo o Neokantismo (20 puntos).

Para el positivismo jurídico (o Teoría del ratio cognoscendi), el tipo delictivo


es concebido como la descripción de la abstención o movimiento propio de
cada delito.
Para el jurista, toda conducta que no pueda incluirse entre los tipos
descriptos por la ley, por muy injusta y culpable que sea, es una conducta no
punible.
Por lo tanto, para esta corriente, la tipicidad es un indicio de la
antijuridicidad.
La presencia de tipicidad de un comportamiento no implica, sin embargo, la
antijuricidad del mismo, sino tal vez, un indicio de que el comportamiento
puede ser antijurídico. Podemos poner como ejemplo: el hecho de que A
haya matado a B, no se desprende que el comportamiento de A sea
antijurídico, ya que él pudo haber cometido un tipo de homicidio (art. 79 CP),
pero ese hecho estar justificado, o sea no ser antijurídico, por la concurrencia
de alguna causa de justificación, como ser la legítima defensa (art. 34, inc. 6
CP)
Es decir, en esta teoría, la tipicidad y la antijuricidad, son dos categorías
distintas de la Teoría General del Delito.
Para el normativismo (o Teoría de la ratio essendi), el tipo ya no es un indicio
de la antijuricidad de la acción (ratio cognoscendi), sino que es antijuricidad
tipificada (la ratio essendi de la antijuricidad en relación al derecho penal).
Es decir, la tipicidad se identifica con la antijuricidad, por lo tanto, afirmada
la tipicidad está también afirmada la antijuricidad.
La identificación entre la tipicidad y antijuricidad conduce a considerar las
causas de justificación como elementos negativos del tipo que eliminan
aquélla.
Por lo tanto, el tipo, para esta corriente, se compone de elementos positivos
(que deben efectivamente concurrir para que la conducta sea típica) y de
elementos negativos (que no deben concurrir para que la conducta sea
típica). Si estos elementos negativos (que son las causas de justificación)
concurren, queda eliminada la tipicidad.
Si estos elementos negativos (que son las causas de justificación) concurren,
queda eliminada la tipicidad. Así, por ejemplo, el que matare, en legítima
defensa, ni siquiera realizará el tipo homicidio,
Su acción sería, desde el punto de vista del Derecho Penal, irrelevante para el
Positivismo Jurídico y para el Normativismo o Neokantismo

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