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Universidad de
Introducción al
Derecho
Carlos Eugenio
Presentación
La educación superior se ha convertido hoy día en prioridad para el gobierno
Nacional y para las universidades públicas, brindando oportunidades de superación
y desarrollo personal y social, sin que la población tenga que abandonar su región
para merecer de este servicio educativo; prueba de ello es el espíritu de las
actuales políticas educativas que se refleja en el proyecto de decreto Estándares
de Calidad en Programas Académicos de Educación Superior a Distancia de la
Presidencia de la República, el cual define: “Que la Educación Superior a Distancia
es aquella que se caracteriza por diseñar ambientes de aprendizaje en los cuales
se hace uso de mediaciones pedagógicas que permiten crear una ruptura espacio
temporal en las relaciones inmediatas entre la institución de Educación Superior y
el estudiante, el profesor y el estudiante, y los estudiantes entre sí”.
Introducción
Teniendo en cuenta que Colombia es un estado social de derecho y que por tal
razón se rige por una estructura jurídica y normativa definida, es democrática,
participativa y pluralista lo que permite que cualquier ciudadano participe
directamente en las decisiones que interesan a todo el conglomerado de nuestro
estado. Que es un ordenamiento jurídico fundado en el respeto de la dignidad
humana, en el trabajo y en la solidaridad de las personas y en la prevalencia del
interés general.
Con base en todo lo anterior se hace lógico que para cualquier ciudadano o
cualquier profesional el conocimiento de la estructura normativa por el cual se rige
nuestra sociedad, con el fin de garantizarle el cumplimiento de una actuaciones
profesionales ajustadas a toda norma jurídica, moral y ética.
Justificación
Antes de iniciar el estudio de nuestras normas de derecho se hace necesario, para
los estudiantes como futuros profesionales, conocer cuales son las raíces, historia
del derecho, resumida en la asignatura Introducción al Derecho.
Metodología
• Preparar los temas de la asignatura con ayuda del texto guía o bibliografía
especifica.
Horizontes
• Descubrir el origen del derecho.
UNIDAD 1
Nociones Fundamentales del Derecho
Proceso de Información
1.1 DERECHO Y LIBERTAD
Se puede observar que la idea básica del derecho es la justicia, pero que el
derecho no se agota en la justicia. Hay una serie de valores de que trata la
estimativa jurídica y que le dan al derecho un contenido valioso.
La idea de derecho es la unidad de todos los valores jurídicos y tiene una finalidad
personalista en cuanto busca la dignidad de la persona y el respeto a sus
derechos.
Aristóteles decía que solo un dios, una bestia podían vivir alejados de la sociedad.
La bestia, porque no necesita del hombre para vivir, y si el hombre viviera aislado,
solo respiraría guerra, porque sería incapaz de unirse con nadie, como sucede con
las aves de rapiña". Dios, porque siendo omnipotente y eterno, no requiere de
ayuda del hombre. Pero este, es un ser naturalmente sociable, y el que vive fuera
de la sociedad por organización y no por efecto del azar, es ciertamente, o un ser
degradado, o un ser superior a la especie humana".
El derecho tiene sentido para el hombre en sociedad, ya que nunca podrá tener
origen en una agrupación de animales, ni menos aún, de seres inanimados. En
este sentido, expresa Tamayo "Únicamente el ser humano puede llegar a
descubrir el derecho, a crearlo, porque solo él posee esa gracia divina que se llama
razón. Ni para los animales, ni para los seres que no alientan vida, puede tener
significación el derecho"
El derecho regula la vida del hombre desde su nacimiento o aun antes de este y se
extiende hasta después de su muerte. La actuación de la norma se hace de
manera espontánea cuando las personas la cumplen, y en forma forzosa cuando la
violan, en cuyo caso se ha ideado el proceso como un instrumento por el cual
estado, a través del órgano jurisdiccional, resuelve los conflictos de intereses entre
los asociados.
El derecho es la fuerza que coordina todas las actividades sociales del hombre; que
el derecho es la síntesis de todas las incontables energías de la sociedad.
Razones por los que se sostiene que el derecho es exclusivamente la ley, así:
Porque han existido los regímenes de derecho antes de existir toda idea y hasta
toda posibilidad de una organización legislativa y subsiste hoy todavía un inmenso
comportamiento del derecho que escapa totalmente al reino de la ley.
1.7 DEFINICIÓN
El derecho reposa sobre cierto número de datos esenciales, que se reducen a dos:
- El dato de la naturaleza exterior ( elemento material); y
- La conducta humana (elemento humano).
Por último, la ciencia del derecho no cumple, como generalmente se cree, una
labor meramente reproductiva y dogmática, sino también una función
interpretadora, ya que entra en contacto con la conducta ( el yo y las
circunstancias que lo rodean,, según Ortega) y la comprende. La ciencia del
derecho se ocupa de la interpretación para indagar el significado y alcance de las
normas jurídicas, de la integración ( en caso de lagunas) y de la sistematización u
ordenación de las normas que constituyen el ordenamiento jurídico.
El objeto del derecho es regular la conducta de los asociados por medio de normas
jurídicas. Pero debe tenerse en cuenta que el derecho no es solo el positivo
vigente, sino también que está constituido por los principios que integran los
derechos civiles, políticos, económicos, sociales y culturales de la persona, así
como también por su contenido valorativo y por su ideal de justicia. El derecho
debe estudiarse desde el punto de vista ontológico, histórico, sociológico y
teológico, para lograr una visión de conjunto. Es decir, importa tanto el estudio
del concepto de! derecho como el de sus aplicaciones en la realidad social.
Para Le Fur, el fin del derecho consiste en garantizar que por la justicia, el orden y
la seguridad, se crean las condiciones que permitan a los miembros del grupo
realizar su bien, el bien de todos el bien común, realización que implica el
sostenimiento de una justicia medida entre la tradición y el progreso, y en
consecuencia, el simultáneo rechazo de la rutina y de las variaciones demasiado
bruscas
Los fines supremos del derecho son el bien común, la justicia y la seguridad.
1.10.1 Justicia
Goldschmidt, define la justicia como el reparto de todos los bienes y males entre
todos y cada cual de los hombres por personas autorizadas y de acuerdo con
reglas derivadas de la razón. Entiende este autor la justicia en sentido objetivo
como la más expresiva e impresionante, la más grandiosa y especificada
manifestación de la moral sobre la tierra.
• Las hordas eran conjuntos de hombres nómadas que no tenían un lugar fijo
para vivir.
• Los matriarcados y los patriarcados: aparece por primera vez la propiedad
privada porque el hombre se establece en lugar fijo.
• Los grupos gentilicios: a la familia se unen extraños por medio de la adopción,
surgen así la gens y los clanes.
• Los grupos supergentilicios: los grupos se empezaron a unificar y la confirieron
autoridad a un jefe, que era el más fuerte o el más audaz de los guerreros.
• Para cumplir sus fines, el derecho organiza este poder político, esto es, el poder
del estado.
El cambio social se puede verificar por medio de una revolución, o por el derecho.
El sujeto activo del cambio social es el hombre que busca su perfeccionamiento
espiritual, cultural y físico y el desarrollo de su actividad. Las reformas sociales
buscan la justicia y una vida digna para todos los asociados.
El ser humano solo tendrá una vida mejor cuando además de reconocérsela los
derechos civiles y políticos, se le otorguen los derechos económicos, sociales y
culturales.
Hay una relación muy estrecha entre el derecho y la justicia que ha sido puesta de
presente por la doctrina.
Agustín de Hipiana, la equivalencia entre derecho y justicia así: "no es ley la que
no es justa" por consiguiente no existiría obligación de obedecerla.
Francisci Suarez dice que como toda ley es norma de bien obrar, no puede haber
conflicto entre normas morales y jurídicas. Si esta última contradice aquellas,
dejan entonces de ser normas.
- Sociedad
- Justicia
- Derecho
UNIDAD 2
La Norma Jurídica
Proceso Información
2.1 DERECHO Y NORMA JURÍDICA
Estas ideas fueron desenvueltas por Bierling, Adolf Merkel, Hans Kelsen Y
Verdross. El ordenamiento jurídico es una jerarquía de normas rigurosamente
escalonadas. Como lo expresa García Maynez, “toda norma constituye,
relativamente a la condicionante de que deriva, un acto de aplicación. El orden
jurídico es una larga jerarquía de preceptos, cada uno de los cuales desempeña un
papel doble: en relación con los que le están subordinados, tiene carácter
normativo; en relación con los supraordinados, es acto de aplicación".
Generalmente los grados de cada sistema jurídico son los siguientes: normas
constitucionales, ordinarias, reglamentarias e individualizadas. Algunos autores
dividen las normas ordinarias en orgánicas, que se refieren a la organización de los
poderes públicos de acuerdo con las normas constitucionales, y de
comportamiento, que tienen como finalidad regular la conducta de los particulares.
Las leges plus quam perfectae son aquellas cuya violación se ha consumado de
modo irreparable, y en tal hipótesis la norma sancionadora impone al infractor un
castigo y exige, además una reparación pecuniaria (delito de Homicidio).
Las leges minus quam perfectae son aquellas cuya violación no impide que el acto
violatorío produzca efectos jurídicos, pero hace al sujeto acreedor a un castigo.
atribuyen al sujeto una facultad y las segundas le niegan dicha facultad de hacer o
omitir algo.
Dispositivas son aquellas que valen en cuanto no existe una voluntad diversa de
las partes. Se denominan supletorias o subsidiarias, ya que las partes pueden
dejarlas de lado y reglamentar libremente sus relaciones. Las dispositivas según
Del Vecchio, se dividen en Interpretativas y Supletivas.
Las Interpretativas sirven para interpretar la voluntad de las personas que han
intervenido en un negocio jurídico; las Supletivas se aplican en ausencia de una
regulación especial establecida por los contratantes.
Estructura Vertical
No todas las normas en un estado son iguales dado que tienen origen,
características, modo de creación y rangos diferentes. El orden jurídico está
constituido en forma jerárquica y escalonada en tal forma que cada norma es
fuente formal de validez de otra de grado inferior. El orden jurídico y su estructura
jerárquica en orden descendente en Colombia seria el siguiente.
• Constitución Política
• La Ley
• Decretos del presidente de la república
• Las ordenanzas
• Decretos y resoluciones de los gobernadores
• Acuerdos de los concejos municipales
• Reglamentos de los alcaldes otros actos de funcionarios o autoridades
administrativas municipales.
• La costumbre jurídica.
• Las normas jurídicas individuales
• Las sentencias judiciales y las resoluciones de los tribunales administrativos.
Por lo general, las normas sustanciales reconocen los derechos subjetivos de las
personas y las normas instrumentales los hacen efectivos cuando se presenta su
transgresión o violación. Las normas sustanciales resuelven el conflicto
directamente y las instrumentales indirectamente, por lo cual se considera que son
medio o instrumento para la eficacia de las materiales.
Por lo común, las normas procesales son de orden público (C. De P.C.), y, en
consecuencia de riguroso e imperativo cumplimiento por el juez y las partes en el
litigio, aunque hay algunas que no tienen este carácter por afectar únicamente el
interés de los particulares.
Así, pues las normas procesales son normas medio por cuanto sirven para la
aplicación de las normas objetivas materiales, y son instrumentales, ya que
constituyen un precioso instrumento para la realización del derecho objetivo al
caso concreto. No es la ubicación de la norma lo que determina su naturaleza,
aunque, desde luego, las normas procesales, casi en su totalidad, están incluidas
en los Códigos de Procedimiento.
Las leyes naturales son juicios enunciativos cuya finalidad radica en señalar las
relaciones invariables que existen en la naturaleza. Ellas se refieren siempre al
carácter necesario de ciertos hechos, a la comprobación empírica de una
regularidad efectuada generalmente por inducción. Las leyes naturales expresan
relaciones constantes entre los fenómenos de la naturaleza.
2.6.1 Características
En cambio las normas jurídicas determinan relaciones de deber ser entre un hecho
antecedente que es una conducta dada, y un hecho que puede o no ocurrir como
consecuencia.
UNIDAD 3
Moral y Derecho
Proceso de Información
3.1 PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
Existen recíprocas influencias entre el derecho y la moral, sin que pueda hablarse
de supremacía del uno sobre la otra.
Por último, es indispensable agregar que el derecho tiene contendido ético, esto
es, que el derecho se orienta hacia una serie de valores.
Ahora bien, aunque el derecho tiene como fundamento principios éticos, sus
soluciones pueden diferir de los ordenamientos de la moral. Esto lo expresa
Recasens Siches en los siguientes términos "que el derecho no pueda ni deba
convertirse en un agente de la moralidad no impide, sin embargo, que cree
situaciones sociales favorables para que los hombres se hallen en mejores
condiciones para cumplir ellos mismos por si sus deberes morales. El derecho no
puede ciertamente imponer el cumplimiento de una virtud puramente moral, ni
prohibir un acto vicioso que no dañe directa e inmediatamente a la convivencia y a
la sociedad, es decir, que no implique una injusticia inferida a otra persona o a la
sociedad; pero puede e incluso debe mediante normas adecuadas, suprimir, en la
medida de los factible, las tentaciones que constituyan un incentivo habitual y
poderoso para conductas inmorales".
La norma moral enjuicia la conducta a la luz de los valores supremos hacia los
cuales se debe orientar la vida humana y la norma jurídica enjuicia y regula el
comportamiento humano desde el punto de la repercusiones de éste en otras
personas y en la sociedad.
La moral considera los actos humanos en relación con el sujeto mismo que los
cumple determinado entre los actos posibles cual es la conducta de vida. En
cambio el derecho pone en relación los catos de una persona con otra
estableciendo una coordinación objetiva bilateral o plurilaterel entre el obrar de
uno y el obrar de los otros, de modo que la posibilidad lícita de un acto en un
sujeto supone la facultad de éste de impedir todas aquellas conductas de los
demás que resulten incompatibles con el acto que él pueda lícitamente realizar.
UNIDAD 4
Convencionalismos Sociales
Proceso de Información
4.1 CONCEPTO
Al lado de las normas jurídicas y morales se encuentra las reglas del trato social o
convencionalismos sociales, como la cortesía, la urbanidad, el decoro, la moda, la
gentileza, la finura, etc. Estas reglas del trato social, imponen una serie de
deberes en el comportamiento, que se derivan de la pertenencia a un determinado
conglomerado social. Ejemplo : El saludo militar, visitas de cortesía, propinas , la
galantería , etc.
Siches define los usos o convencionalismos sociales, o reglas de trato social así:
suelen manifestarse en forma consuetudinarias, como normas emanantes de
mandatos colectivos anónimos (esto es, de la gente, de los demás, en suma, de la
sociedad) como comportamientos debidos en ciertas relaciones sociales, en un
determinado grupo o círculo espacial y sin contar con un aparato coercitivo a su
disposición que fuere inexorablemente a su cumplimiento aunque con te amenaza
Se observa que los usos sociales no son generales ni universales sino que varían
con los círculos sociales y aún con la época como aconteció con el duelo además,
están delimitados por la raza, por la posición social, la edad, la profesión, etc.
La semejanza entre las reglas del trato social y la moral consiste en que carecen
de una organización coercitiva, es decir que tanto la moral como las reglas de trato
social no tiene una coacción que obligue a su cumplimiento.
Las dos últimas no se han considerado como fuentes en sentido estricto, sino
como autoridades,
4.2.1 Clasificación
La mayoría de los autores clasifican las fuentes en reales e informales. Las fuetes
materiales o reales son los factores y elementos que determinan el contenido de
tales normas. Estos factores son las necesidades o problemas (Culturales,
Económicos, Gremiales, etc...) que el legislador tiende a resolver y además las
finalidades o valores que el legislador quiere realizar en el medio social para que
legisla.
Define las fuentes formales como las formas obligadas y predeterminadas que
ineludiblemente deben revestir los preceptos de conducta exterior para imponerse
socialmente en virtud la potencia coertiva del derecho.
Como conclusión de que las fuentes reales o materiales constan de los elementos:
• Uno experimental
• Uno racional
• La Ley o Legislación
• La Costumbre
• La Doctrina
• La Jurisprudencia
Las dos últimas no se han considerado como fuentes en sentido estricto, sino
como autoridades.
Al aplicar normas jurídicas, hay que tener en cuenta que el estado colombiano está
dentro de la comunidad internacional. Esto significa que hay que respetar las
normas de Jus cogens, la carta de la O.N.U., el derecho internacional convencional
y consuetudinario general, y especialmente los tratados sobre derechos humanos
de los cuales es parte el Estado Colombiano.
4.3 LA LEY
Platón, una regla social obligatoria, establecida con carácter permanente por la
autoridad pública, y sancionada por la fuerza.
• Leyes imperativas.
• Leyes permisivas.
• Leyes declarativas o supletorias.
• Leyes prohibitivas
• Generalidad: esto significa que la ley cobija a todas las personas que se
encuentran en las condiciones previstas por ella. Sin excepciones de ninguna
clase.
• Permanencia: la ley rige un número indeterminado de casos o hechos y solo
deja de tener vigencia mediante su derogación.
• Abstracta e impersonal: esto por cuanto la ley no esta hecha para regir casos
individuales, ni para personas determinadas.
• La ley proviene del estado: la ley es la manifestación consciente y deliberada
de la voluntad estatal.
• La ley se reputa conocida: nadie puede invocar su ignorancia para dejar de
cumplirla.
• Iniciativa
• Discusión
• Aprobación
• Sanción por el presidente
• Promulgación
• Vacancia
• Comienzo de obligatoriedad.
Derogar una ley significa dejarla sin efecto. Planteado el problema, debe
responderse la siguiente pregunta: ¿ Cuándo y por qué pierde una norma jurídica
su vigencia y deja de ser exigible su cumplimiento?
Modificación o reforma: es dejar sin efecto una parte de una ley y remplazado por
otro texto.
4.4 LA COSTUMBRE
4.4.1 Elementos
4.4.2 Características
• Generalidad
• Constancia
• Uniformidad
• Duración
• Costumbre Interpretativa
• Costumbre Supletoria
• Costumbre Contraria a la Ley
La doctrina sirve como guía a los jueces y a ¡os legisladores para la reforma de las
instituciones, contribuyendo así al progreso del derecho y a su aplicación a los
casos concretos.
La doctrina y la jurisprudencia son tomadas como fuentes del derecho, por que en
el momento en que se presenta un vacío jurídico, los encargados de aplicar
justicia, toman como fuentes la opinión o estudios de los dedicados, o sino los
pronunciamientos de las altas cortes en casos en concreto.
Dernburg sostiene que pertenece al derecho público las normas que consideran
principalmente el interés general; y al derecho privado, las que concierne
principalmente a los intereses individuales.
García Maynez dice: "Pensamos que el error más grave de la teoría estriba en
proponer, como criterio de una clasificación que pretende valor objetivo, una
noción esencialmente subjetiva. Quien dice interés, en el sentido propio del
termino, alude a la apreciación que una persona hace de determinados fines. Si
derecho ha de realizar queda necesariamente sujeta al arbitrio del Legislador".
• Teoría del Fin: según Savigny Stahl, una norma es el derecho público cuando
el fin es el estado y el individuo solo ocupa un papel secundario. Por el
contrario, la norma es de derecho privado, cuando el fin es el individuo y el
estado aparece como un medio.
Existen excepciones á esta regla, como es el caso de la acción penal que no son de
derecho privado por permitir querella de parte.
Una norma es de derecho privado cuando rige las relaciones entre sujetos que
actúan en un plano de igualdad; por ejemplo, un contrato de arrendamiento, un
contrato de venta pura real y efectiva, un contrato de compraventa. Una norma
es de derecho público cuando rige las relaciones de sujetos colocados en una
esfera de desigualdad, es decir, cuando la relación se da entre un particular y el
estado.
• Teoría Roguin: manifiesta y dice que la calidad con que el estado interviene en
la relación jurídica puede determinarse examinando si la actividad del órgano
de que se trate se encuentra sujeta a una legislación singular o a las leyes
comunes. Si existe una legislación especial, establecida con el propósito de
regular la relación esta es derecho público; si, por el contrario, el órgano
estatal se somete a la legislación ordinaria la relación es de índole privada.
Ha sido tradicional dividir el estudio del derecho en diversas disciplinas que, como
expresa Aftalion, "dominan la especialización científica, la división didáctica en
materias y aún la división de los códigos y la competencia de los tribunales".
Constitucional
Administrativo
INTERNO
Financiero
Penal
Procesal
DERECHO Del trabajo
PÚBLICA
Civil
DERECHO Comercial
PRIVADO
Minero y agrario
Algunos autores distinguen el derecho político como la rama del derecho que se
refiere a la teoría general del Estado, y el derecho constitucional, que estudiaría la
estructura de determinado estado. Según Kelsen, debe estudiarse una teoría
general del derecho, ya que el estado se identifica con el orden jurídico nacional.
Esta rama estudia los elementos del estado, la soberanía, las diversas formas de
gobierno, la relación entre estado y derecho, los fines del estado, la historia de las
formas del estado y las ideas políticas, la constitución, la separación de poderes, la
democracia y los tipos y contenidos de las distintas constituciones de los países.
Jaime Vidal Perdomo, dice "el derecho administrativo está vinculado a la noción
de administración; el estudio de la estructura y de la actividad de la administración
constituyen la temática del derecho administrativo. Por administración se entiende
el conjunto de órganos encargados de cumplir las múltiples intervenciones que el
estado moderno atiende. Al analizar la definición aparece un aspecto instrumental
y orgánico y otro finalista."
En cuanto al contenido de este derecho, se puede decir que estudia la teoría de los
actos administrativos, la teoría de los servicios públicos, la organización de la
administración, los agentes de la administración, el dominio publico, la
responsabilidad del estado, el poder de la policía y todo lo relacionado con la
jurisdicción contencioso administrativa.
Esta rama estudia el concepto de delito, sus elementos y clases, la pena, la acción
penal, la responsabilidad criminal, sus atenuantes y eximentes, la devolución
histórica de las doctrinas penales, las diversas clases de sanciones y la prevención
de la delincuencia, así, como el análisis de la personalidad del delincuente.
El proceso está constituido por una serie combinada de actos, mediante los cuales
se llega a decidir por los órganos jurisdiccionales la pretensión que se instaurará
por los particulares mediante el ejercicio del derecho de acción.
Este derecho estudia los caracteres del procedimiento, los principios, la teoría
general del proceso, la jurisdicción y la competencia de los órganos
jurisdiccionales, teoría de la acción y de las defensas del demandado, los
presupuestos procesales, las partes, los actos procesales, las resoluciones
judiciales, los medios de impugnación o recursos, las diversas clases de proceso y
la tramitación, la teoría general de la prueba y los medios probatorios, así como los
principios en esta materia, y, por ultimo, la organización del poder judicial.
• Derecho del Trabajo: es la rama del derecho que estudia las relaciones entre
trabajadores y empleadores con motivo de la prestación de servicios.
Dicha rama estudia las fuentes e historia de esta disciplina, los elementos y
naturaleza del contrato de trabajo, la relación de trabajo, las nociones de patrono,
sustitución de patrono, empresa y establecimiento, modalidades de contrato de
trabajo, suspensión, revisión y terminación del contrato de trabajo, las
prestaciones y derechos del trabajador, el derecho de asociación, el contrato y la
convención colectiva, el sindicalismo, las etapas del derecho de la huelga y la
solución de los conflictos colectivos de trabajo.
• Derecho Comercial: para Alfredo Rocco, es "la rama del derecho que estudia
los preceptos que regulan el comercio y las actividades asimiladas a él, y las
relaciones jurídicas que se derivan de estas normas".