PROCESO DE PERTENENCIA

1. Historia

2. Formas de alegar la prescripción

¨Por vía de acción o excepción. ¨

En la prescripción extintiva será el prescribiente el obligado, quien debe cumplir la

prestación frente a otro y solicitar su declaración, pero también puedes los acreedores
del deudor alegarla; aunque a causa de un dilema por una ley posterior se establece
que únicamente se podrá alegar por los acreedores la prescripción adquisitiva, el autor
estima que ambas posibilidades están vigentes.

La acción de los acreedores es viable en ambas prescripciones incluso si por el deudor

habían renunciado a esta, y se declara sin efecto el haber renunciado. También en
casos de renuencia.

Se puede alegar la prescripción adquisitiva por el comunero con exclusión de otros

codueños haya poseído el bien o parte de el, y lo hubiese explotado económicamente.

2.1 Prescripción adquisitiva por vía de acción

Esto es, adelantando el poseedor correspondiente para que se declare que de
poseedor pase a ser propietario. También puede ser por demanda de reconvención
cuando se inicie contra él un proceso reivindicatorio, pero esto no es obligación pues
puede utilizar la vía de excepción. Puede también declarar extintiva la acción del
demandante.

2.2 Por vía de excepción

Art 375 parágrafo ¿cómo hacerla?

2.3 Respecto de bienes inmuebles y muebles

Es válido para ambos, pero poco se usa en bienes muebles pues se ven amparados por
la presunción del art 762 del C.C. ¨poseedor es propietario¨

2.4 Estudio del trámite del proceso de pertenencia previsto en el art. 375 cgp

2.4.1 Competencia
Juez civil del circuito art 16 #4. Se dará el trámite propio del verbal. De modo privativo
conocerán el juez del lugar donde se hallen los bienes y si hay varias circunscripciones
la que elija el demandante.

2.4.2 Legitimación para iniciar el proceso

Todo aquel que pretenda haber adquirido el bien por prescripción, acreedores y
comunero.

2.4.3 El poseedor
La prescripción adquisitiva puede ser ordinaria que exige justo título y posesión de
buena fe por un lapso no menor de 5 años para inmuebles y 3 para muebles (respecto
de estos no existe distinción entre ordinaria y extraordinaria); y puede ser
extraordinaria que no reúne las anteriores características y solo exige posesión
ininterrumpida por 10 años, y 3 a 5 años para vivienda social.

2.4.4 El acreedor
Es normal que el poseedor no quiera volverse propietario para evitar tributos,
embargos, pagos. En este caso, los acreedores a través de la acción oblicua por
legitimación extraordinaria pueden adelantar el proceso de pertenencia, en el que se
declara propietario al poseedor y podrían los acreedores embargar; esto impone citar
al poseedor y se da un litisconsorcio necesario.

2.4.5 El comunero excluyente

Exclusión y explotación económica.

2.5 Proceso de pertenencia cuando existe duda acerca de la calidad de baldío

el inmueble objeto del mismo

Recae en el Incoder la competencia para el reconocimiento del derecho de dominio

sobre un baldío.

2.6 Anexo a la demanda de pertenencia respecto de bienes sometidos a

registro
Se debe acompañar a la demanda con un certificado del registrador de instrumentos
públicos en el que conste quienes figuran como titulares de derechos reales principales
sujetos a registro, sobre el bien cuya declaración de pertenencia se solicita. También
cuando el inmueble haga parte de otro de mayor extensión deberá acompañarse el
certificado correspondiente; siempre que en el certificado figure una persona con un
derecho real sobre bien debe citarse; cuando el bien este gravado con hipoteca o
prenda deberá citarse al acreedor.

Quien demanda la declaración de pertenencia puede acumular pretensiones e

involucrar además una adicional que declare prescrita las obligaciones de la hipoteca
pues al poseedor no le conviene (pág. 14).

Anexo solo para bienes sometidos a registro. Sin estos no se puede admitir la
demanda.

2.7 Emplazamiento y notificación de la demanda

Se debe citar a personas con derechos reales sobre el bien.

#7 del art 375: como realizar el emplazamiento

Anexar fotografías. Es menester también que el juez ordene la inclusión del contenido
de la valla o aviso en el registro nacional de procesos de pertenencia por un mes.

Para personas indeterminadas se asignará un curador ad litem y para determinados

ciertos sin dirección (20 días de traslado), son dos emplazamientos, pero un solo
curador.

NOTA: Cuando aparezca una persona con un derecho real sobre el bien, la demanda se
dirigirá contra ella.

2.8 Efectos erga omnes de la sentencia que declara la pertenencia

El efecto erga omnes no es contra extraños pues la demanda se dirige contra todo el
mundo, y el que se crea con derecho y no concurra no deja de ser parte, sigue siéndolo
y sufrirá las consecuencias. En el caso de una sentencia desestimatoria de la posesión,
esta no implica modificación de la situación del poseedor pues el proceso no está
destinado a controvertirla, entonces la persona podrá volver a demandar para tener la
posibilidad de obtener un fallo favorable y esto no implica violación a la cosa juzgada.

2.9 Improcedencia de la declaración de pertenencia

No procede respecto de bienes imprescriptibles o de propiedad de las entidades de

derecho público, entonces el juez rechazará esa demanda o terminará el proceso
anticipadamente.

 El código civil permite que los bienes de entidades públicas sean objeto de
pertenencia, solo no permite con los de uso público. Pero el CGP tácitamente lo
derogó.

Para los casos de pertenencia sobre bienes públicos, en los que el poseedor no puede
declarar la pertenencia ni el propietario la entidad puede declarar acción
reivindicatoria, se impone desatar al estado de cosas y establecer una adecuada
regulación legal que permita resolver la situación de incertidumbre que se ha creado
en torno a dichos bienes.

2.10 El proceso de pertenencia para la vivienda de interés social

La prescripción extraordinaria será de 5 años; se tramitarán como proceso abreviado, y

el juez podrá abstenerse a la práctica de inspección judicial CPC, esta norma cambia en
el CGP art. 375.

3. Norma especial para el proceso verbal de servidumbre

Art 376: extinción, imposición o variación de la servidumbre. El juez competente será

el de la ubicación del bien (factor territorial), y depende la cuantía, si es mínima o
menor conocerá el juez municipal y si es mayor, el juez civil del circuito. Para
determinar esta cuantía se toma el valor del avalúo catastral del predio sirviente,
además, cuando las servidumbres pueden estimarse pecuniariamente, las hay como
inaparentes o discontinuas de difícil precisión económica.

No es obligatorio anexar la demanda de certificación catastral, pues basta la

afirmación del demandante. En caso de ser falsa, podrá el demandado alegar
excepciones previas de inexactitud.

El proceso de servidumbre podría iniciarlo el propietario del predio sirviente cuando se

trata de modificar o extinguir la servidumbre; o el propietario del predio dominante
cuando se trata de imponer o modificar. También lo puede imponer el poseedor
material que lleve 1 año. Deberá cumplirse la regla de citar a todos aquellos con
derechos reales principales o accesorios. Puede darse un litisconsorcio necesario, ya
que como obligación debe anexarse el certificado del registrador de instrumentos
públicos y privados sobre las personas con derechos reales, y deben citarse directa
(emplazamiento) o indirectamente (curador).

 Cuando el poseedor pueda iniciar el proceso de servidumbre, no implica que

cuando se realice por el titular de derechos reales debe citarse a los
poseedores como litisconsorcio porque su intervención en la hipótesis
planteada se da en la inspección judicial.

Cuando se trate de variar, imponer o extinguir una servidumbre debe acompañarse un

dictamen de perito acompañado por solicitud de parte en el que se indique como debe
quedar. También es obligatorio la inspección judicial; pueden utilizarse más pruebas.

Los poseedores no tienen calidad de litisconsortes necesarias por no tener como tal
derecho real sobre el predio, pero al tener más de 1 año pueden intervenir como
litisconsortes y presentarse en o antes de la inspección judicial, la sentencia les puede
ser oponible.

Al imponerse una servidumbre, el juez señalará en la sentencia la indemnización a

pagar en la imposición o extinción de la servidumbre. También debe adoptarse una
conducta similar en la modificación: si la amplia debe indemnizar al demandado, si
reduce, debe restituirse. Debe tenerse en cuenta que al imponer la servidumbre, el
derecho de dominio sobre la zona de terreno que resulte afectada por el gravamen no
se extingue (pág. 26) La servidumbre es un gravamen que al desaparecer permitirá
ejercer al dueño del predio todos los derechos inherentes a su calidad.

Ahora bien, solo habrá restitución si existió indemnización; si no hay ninguna prueba
para esto y no se consigue se extingue la obligación.

 Inciso final art 376: si no se ha pagado la indemnización cuando se concretó el

monto, la sentencia no es ejecutable, porque sin la demostración del pago no
se ordenará registro y sin registro no se puede hacer cumplir.
El proceso verbal de servidumbres no aplica cuando hay alguna disposición especial.
Por otro lado, los concesionarios no deben pagar indemnización. Se debe adelantar
una sola audienia.
  Servidumbre de presa: consiste en apoyar sobre el predio o predios adyacente
el cauce de una corriente o depósito de aguas, las obras necesarias para alguna
presa o derivación.
 Servidumbre de tránsito: para transportar agua.
 Servidumbre de uso de riberas: los dueños de predios ribereños deben dejar
libre de construcciones y cultivos el espacio necesario para el uso autorizado
legalmente.
 Servidumbre para prestación de servicios públicos: las empresas podrán pasar
por predios ajenos cuando sea para prestar un servicio público.
 Servidumbres petroleras: deberán los predios soportar servidumbres para la
exploración, producción y transporte de hidrocarburos. La servidumbre de
explotación de terrenos: comprende el derecho de construir la infraestructura
necesaria para beneficio del recurso de hidrocarburo.

Estos son procesos especiales.

4. Norma especial para el proceso posesorio

Acciones posesorias civiles a través de proceso verbal.

Es conveniente antes de acudir a estas, emplear las acciones posesorias policivas.

Conductas contrarias:

1. Perturbar, alterar la posesión o mera tenencia del bien ocupándolo

ilegalmente.
2. Perturbar la posesión o mera tenencia del bien inmueble o mueble a causa de
daños que lo alteren.
3. Instalar servicios públicos en bienes ocupados ilegalmente.
4. Omitir el cerramiento y mantenimiento de lotes.
5. Impedir el uso, ingreso y disfrute de la posesión o tenencia al titular de estas.
La acción policial de protección a la posesión, mera tenencia y servidumbre caduca en
4 meses.

La competencia le corresponde al juez donde se ubique el bien, depende la cuantía. El

criterio para la cuantía en procesos posesorios será el avalúo catastral.

Esta posesión podrá alegarla quien haya ejercido posesión tranquila y no interrumpida
durante 1 año.

Según Valencia Zea la posesión se somete a condiciones:

a) Solo quien haya poseído durante 1 año podrá ejercer la acción.
b) Debe suministrarse la prueba de que en un termino inferior a un año ha sido
despojado o perturbado por otro.
Se deberá probar posesión del suelo por hechos positivos de aquellos a que solo da
derecho el dominio, como el corte de maderas, edificaciones y otros iguales
efectuados sin el consentimiento de quien tenga la posesión.
Esta calidad se podrá demostrar a través de medios probatorios idóneos en la etapa
para practicar pruebas en el proceso. No se requiere anexar ninguna prueba, excepto
para la prevista en el caso del numeral 3 del art 377.

En la demanda podrá solicitarse la condena al pago de los perjuicios causados por

quien ha usurpado la posesión.

El art 377 como disposición especial viene a tener aplicación a partir de la sentencia y
bajo el supuesto de que esta admite las pretensiones de la demanda. Debe prevenirse
al demandado que se le pondrán multas de dos a diez salarios mínimos; la solicitud se
debe presentar a más tardar 30 días. Cada acto perturbador es diferente, por lo que la
posibilidad de pedir la condena al pago caduca por no ejercerse oportunamente.

¿En que situación queda el poseedor que ha logrado sentencia en su favor y obtenido
la entrega del bien, y es perturbado o despojado de la posesión nuevamente y por el
mismo demandado?

En tal caso solo se puede adelantar un incidente para imponer multa y nada más. Faltó
permitir que el juez pudiese llevar al demandado a su estado inicial, esto es el que
tenía después de haberse dictado y cumplido sentencia, lo que evitaría la proliferación
de procesos posesorios.
En el estado actual si el mismo demandado despoja nuevamente de la posesión al
demandante, este no tiene otra opción que interponer acciones posesorias policivas o
un nuevo proceso posesorio.

 Numeral 2 del artículo 377

No debe interpretarse como que al juez le corresponde el cumplimiento y desembolso
de gastos al demandante.