3.

CONTRATO DE MUTUO Y DONACION

El comodato es un derecho real

e contrato de mutuo es obligacional
3.1 CONTRATO DE MUTUO
Definición: El contrato Mutuo es un contrato en el cual una persona llamada mutuante se obliga a
entregar o trasferir la propiedad ya sea de una suma de dinero o cosas fungibles a otra persona
llamada mutuario quien se obliga a devolver otro tanto de la misma especie, cantidad y calidad
Artículo 1648 CC. El contrato de mutuo es contrato autónomo ya que tiene vida propia temporal,
es un contrato obligacional, es de prestaciones reciprocas y es conmutativo. En el cual el
mutuante y el mutuario deben reunir requisitos para celebrar este tipo de contrato, por un lado, el
mutuante que debe ser capaz de enajenar la cosa, es decir dar la propiedad y por otro está el
mutuario que debe ser capaz de obligarse.

Sujetos: entre ellos está el mutuante prestamista o prestador y el mutuario o prestatario. Estos
pueden ser personas naturales como personas jurídicas.

Características:
 Es un contrato necesariamente temporal pues el mutuario deberá devolver el dinero o los bienes
dentro del plazo convenido y a falta de plazo se entiende que es de 30 días contados desde la
fecha de la entrega
 Es un contrato oneroso porque se ha establecido que el mutuario debe pagar los intereses
convenidos y a falta de convenios se pagarán los intereses legales, además la exoneración del
pago de intereses debe ser pactada expresamente por escrito
 No está prevista por la ley una formalidad, pero es recomendable para que haya efectos
probatorios que conste por escrito.
 El mutuante al transferir el bien transfiere su propiedad quedando facultado el mutuario para
disponer de él.

Elementos del contrato de mutuo:

a) Esenciales: contiene:
El consentimiento, es cuando se pasa una cantidad de dinero o algo fungible al mutuario y este
está de acuerdo de restituir con otra cantidad igual o calidad.
El objeto se refiere a ser determinado o indeterminable según su especie.
b) Validez: contiene:
La capacidad: el código no regula específicamente la capacidad para ser prestamista, sin
embargo, pueden celebrar contrato de mutuo los incapaces, los menores emancipados, los que
hayan obtenido judicialmente el beneficio de la mayoría de edad que necesitará el
consentimiento de sus padres o de su tutor
La forma: el contrato de mutuo es un contrato no formal, aunque es importante formalizar por
escrito por razones probatorias.

El objeto: es el préstamo de bienes consumibles y fungibles. Nació con la finalidad de beneficiar

al mutuario, esta persona podría encontrarse en una situación económica desfavorable.
 Clases de Contrato Mutuo:
a) Onerosidad presunta del mutuo: refiere que la experiencia de estos tiempos demuestra que el
supuesto de un pago sin intereses solo se presenta en operaciones de pequeña cuantía o a
corto plazo.
b) Mutuo entre cónyuges: la contratación de conyugues es válida y nada impide que celebren un
contrato mutuo. Existen dos supuestos: qué régimen se encuentra en los cónyuges: cual es el
régimen de sociedad de gananciales o el régimen de separación de patrimonios
c) Mutuo de incapaces o de ausentes: en este caso la incapacidad de ejercicio puede ser absoluta
o relativa a demás el Código se ha pronunciado con la finalidad de proteger los intereses de los
incapaces y se estableció que los representantes de aquellos podían dar o recibir un mutuo en
nombre de sus representados, pero siempre y cuando se cumplan las formalidades requeridas
d) Mutuo consensual y no real: aquí la función de la entrega consiste en el cumplimiento de la
obligación nacida del acuerdo consensuado.
e) Mutuo con prestaciones recíprocas: se entiende que el mutuo ha dejado de ser un contrato real
las prestaciones de las partes son reciprocas o correspectivas.
Fuera de la aplicación de las normas que exista para estos contratos en la parte general debe
tenerse en cuenta que ha sido necesario introducir en el código cuales son las principales
obligaciones del mutuante y del mutuario tanto en el préstamo de la especie como en la suma de
dinero.

Obligaciones de Mutuo
 El trasmitir el dominio del bien que debe ser fungible y consiguientemente individualizada ligada
al mutuario y responder por los riesgos del bien en este caso los bienes ciertos perecen para su
dueño.
 Responder de la evicción y saneamiento pues asume una obligación de dar
 De las obligaciones del mutuario están el de restituir al mutuante ante los bienes de la misma
especial, calidad y cantidad en el plazo, modo y lugar establecidos en el pacto o de acuerdo a la
ley, los usos y costumbres.
 Cuando no se haya finalizado el plazo para la devolución depende de las circunstancias es de 30
días contados a partir de la fecha de entrega, Artículo 1656 CC.
 Responder por los vicios y defectos
 Pagar intereses al mutuante salvo pacto en contrario
 La devolución de los bienes deberá hacerse en el lugar de pago pactado o en su defecto en el
domicilio.
 La imposibilidad de devolver puede darse el caso de que el mutuario no pueda devolver el bien
ya sea porque se encuentre fuera del comercio o por cualquier otro motivo deberá cumplir la
obligación pagando el valor del bien en el momento y lugar en que debió hacerse el pago.

Extinción del contrato de mutuo:

Se extingue cuando una de las partes ya sea el mutuante o el mutuario no puede cumplir con
uno de los requisitos, normalmente este tipo de contratos cuando la parte el mutuario cumple con
todas las obligaciones.
 Nulidad:
Se declara nulo cuando el contrato es celebrado por personas incapaces, la forma consensual
de este tipo de contratos, es decir no se necesita la exteriorización del consentimiento para ser
declarado válido ya que este puede ser expreso o tácito. En muchos casos es por escrito, como
una forma de prueba más no como un requisito para su validez.

La importancia del contrato de mutuo.

Es una de las figuras contractuales de mayor uso en las relaciones comerciales debido a su
importancia como herramienta de financiamiento, por ello es utilizado en todos los niveles de
operaciones comerciales entre prestamos de dinero entre personas naturales hasta los
financiamientos de entidades bancarias, incluso en el sector estatal como el lanzamiento de
obras públicas.

Infracciones y/o sanciones

En el artículo 1635 del CC el falso mutuo es una infracción. Cuando se presta una cantidad de
dinero que debe devolverse o viceversa es el contrato de compraventa
Es una sanción cuando el pago por imposibilidad de devolver el bien refiere que si el mutuario no
pudiese devolver un bien similar en cantidad o calidad al que recibió en el momento de celebrar
el contrato satisfará su prestación pagando el valor
Las consecuencias de sobre pasar los límites de las tasas que nuestro código civil prevé son:
 De tipo civil: articulo 1243 CC menciona que cualquier exceso sobre la tasa máxima da lugar a
la devolución o imputación del capital a voluntad del deudor
 De tipo penal: articulo 2014 CP al dejar de considerar las tazas máximas acarrea el delito de
usura.

Caso de aplicación:
Juan Martínez (mutuante) y la empresa Dinero Sonante y Constante (mutuaria)el cual prestara la
suma de 10 mil dólares que serán canceladas en 20 cuotas mensuales de quinientos dólares la
devolución del dinero mutuo debe hacerse en dólares americanos y devengará el interés del
1.92% mensual. El incumplimiento de la mutuaria de las obligaciones previstas en el contrato
facultará al mutuante al dar por vencido los plazos de las cuotas adeudadas.

3.2. CONTRATO DE DONACIÓN

La donación es un acto de liberalidad, pero no todo acto de liberalidad es una donación. Para
que exista donación, tiene que haber un acuerdo o concurrencia de voluntades, es decir, es un
contrato, que se perfecciona con la aceptación del donatario. Se trata de una “liberalidad
contractual”. Además, debe existir un incremento patrimonial en el donatario y un decrecimiento
en el patrimonio del donante, descartándose de que existan donaciones de servicios, según la
propia definición legal. La donación se diferencia del testamento porque se trata de un contrato
entre vivos y el testamento es un acto de última voluntad que produce sus efectos desde la
muerte del testador. Este contrato es eminentemente gratuito, porque busca beneficiar a la otra
parte, sin que la persona que haga la donación, reciba contraprestación alguna, debido a la
disposición de las personas que, inspirada en un ánimo de liberalidad, altruismo, gratitud y
similares, transfieren bienes a otras personas sin recibir nada a cambio Artículo 1621 CC.
 Sujetos: Este contrato tiene dos sujetos, por un lado está, el donante quien realiza la donación y
por otro lado, el donatario quien la recibe.

Características
a) Es fundamentalmente un acto entre vivos.
b) Obliga a la transferencia de la propiedad del bien, debiendo ser aceptada por el donatario
expresa o tácitamente para que surta sus efectos;
c) La transferencia deber ser hecha a título gratuitito, debe haber un desprendimiento de bienes, sin
compensación para la otra parte;
d) Tiene que existir el animus donandi; que es la consecuencia natural de la gratuidad de este
contrato.

Caracteres Jurídicos
El contrato de donación presenta los siguientes caracteres jurídicos:
a) Es un contrato principal y autónomo se rige además por normas propias, tal como lo establece la
ley.
b) Es un contrato obligatoriamente gratuito “Por la donación el donante se obliga a transferir
gratuitamente al donatario la propiedad de un bien” Art. 1621 CC.
c) Es un contrato de prestación unilateral por cuanto sólo queda obligado por este contrato el
donante
d) Es consensual porque la donación se perfecciona por el consentimiento de la otra parte
(donatario).
e) Es irrevocable salvo las causales de indignidad
f) Es un contrato traslativo de dominio porque su principal efecto es la transmisión de la propiedad
de un bien del donante a favor del donatario.
g) Es un contrato limitado ya que sólo se pueden donar los bienes establecidos en el artículo 1629°
del código civil, que señala que nadie puede donar, más de lo que puede disponer, por
testamento.
h) Es conmutativo ya que las partes pueden prever los resultados desde el momento mismo de su
celebración.

Elementos:
 Las partes contratantes son dos son las partes intervinientes en el contrato de donación. El
Donante es aquella parte que transfiere a título de liberalidad, el bien materia del contrato. El
Donatario es aquella parte que se beneficia con la donación, y quien recibe el bien donado.
Ahora bien, cabe señalar en este punto que cada uno de las partes contratantes puede ser
persona natural o jurídica; pero deben contar con las capacidades establecidas en los artículos
del 42° al 46° del Código Civil.
 El objeto es la transferencia en propiedad de bienes muebles e inmuebles, pero también puede
comprender derechos.

Clases de Donación
Este contrato presenta varias modalidades en atención a diversos criterios que a continuación
señalamos:
a) De acuerdo al momento en que se producen sus efectos tenemos:
 Donación inter vivos se refiere a aquellas donaciones realizadas entre vivos artículos 1621 al
1647 del CC.
Donación por mortis causa se refiere a la donación que surte efectos tras la muerte del donante,
ésta se sujeta a las normas relativas a la sucesión (en nuestro caso en el libro IV, derechos se
sucesiones, Código Civil Peruano

b) De acuerdo a la causa que la origina tenemos:

Donación Simple cuando no tiene condición alguna.
Donación Remuneratoria es aquella que se otorga al donatario para compensar un servicio
recibido o por sus propios méritos. Ejemplo: el caso de un policía o un médico que le salvó la
vida al donante.
c) De acuerdo a las condiciones a las cuales está sujeta tenemos:
Donación pura o simple se refiere a que no tiene condición alguna a favor del donante.
Donación condicionada se refiere a que el bien a donar está supeditada a la realización de un
hecho futuro o incierto
Donación con cargo se caracteriza porque el donante se obliga a cumplir determinado cargo o
gravamen, que no debe exceder el valor del bien.
Donación con pacto de reversión es aquella por medio de la cual el donante se reserva la
facultad de recuperar el bien donado
Donación con revocación es la facultad que se tiene sobre los actos jurídicos unilaterales para
dejarlos sin efectos.
Es importante indicar que la facultad de revocar la donación no es transmisible a herederos y
caduca a los 6 meses desde que sobrevinieron las causales señaladas en el artículo 1637
Código Civil.

Formalidades para la validez de la Donación:

Los contratos de donación pueden realizarse en forma verbal, escrita y mediante escritura
pública cuyo valor puede ser patrimonial y económico del bien objeto de donación.
1. Las Donaciones Verbales son aquellas donaciones de bienes muebles cuyo valor, al momento
de celebrarse el contrato, no debe exceder al 25% de la Unidad Impositiva Tributaria (UIT); vale
decir se refieren a donaciones pequeñas o de escaso valor. El artículo 1623 del Código Civil se
refiere a esta forma de donación.
2. Las Donaciones Escritas consiste en plasmar por escrito cuando lo que se done sea bienes
muebles cuyo valor excede al límite fijado por el artículo 1623 del Código Civil, debiendo
realizarse aquellas por escrito de fecha cierta, bajo sanción de nulidad, para lo cual debe
especificarse en el documento el bien a donar, así como su valor económico, tal como lo
establece el artículo 1624 del Código Civil.
3. Las Donaciones Por Escritura Pública se aplican cuando se trata de donaciones de bienes
inmuebles cualquiera que sea su valor, debe señalarse en este caso específicamente las
características, el valor real, de existir, las cargas que ha de cumplir el donatario, bajo sanción de
nulidad, tal como lo prescribe el artículo 1625 del Código Civil.
4. Las Donaciones Especiales para estas se requiere un tratamiento especial en virtud de la
naturaleza que lo origina y los efectos que de ellos se derivan, podemos señalar, una
fundamental que son las donaciones con ocasión de Bodas en las cuales los bienes que se
donan con ocasión de bodas o eventos similares, no se encuentran sometidos a las formalidades
establecidas para la donación de otros bienes; ya que existe cierta flexibilidad de formalidad
sobre ellos; en razón del móvil de liberalidad que impulsa al donante. Pero se encuentran sujetas
a condición suspensiva a efectos de que se llegue a celebrar dicha boda, asimismo no es
revocable por causa de ingratitud Artículo 1626 CC.

Diferencias entre contrato de donación y contrato de mutuo

1. El contrato de donación es un contrato a título gratuito, porque solo busca beneficiar al

donatario y el donante no recibe ninguna contraprestación; mientras que el contrato de
mutuo es oneroso, porque el mutuario debe pagar los intereses convenidos y a falta de
convenio se pagarán los intereses legales, salvo el caso de mutuo sin interés (mutuo a título
gratuito).
2. El contrato de donación no está sujeto a plazo mientras que el contrato de mutuo tiene un
plazo determinado a cuyo vencimiento debe devolverse el bien.
3. Por el contrato de donación se transfiere la propiedad de manera permanente, mientras que
en el contrato de mutuo la transferencia de propiedad es solo temporal, pues el mutuario
deberá devolver el dinero o los bienes dentro del plazo convenido y a falta de plazo se
entiende que es de 30 días contados desde la fecha de la entrega.
4. El contrato de donación tiene una formalidad para la validez bajo sanción de nulidad en el
caso de bienes inmuebles, mientras que el contrato de mutuo no tiene formalidad para su
validez.
5. En el contrato de donación las partes se obligan a entregar un bien mueble e inmueble,
mientras que en el contrato de mutuo se obligan a entregar una determinada cantidad de
dinero o de bienes consumibles.
6. El contrato de donación es un contrato de prestación unilateral por cuanto sólo queda
obligado por este contrato el donante, mientras que el contrato de mutuo es un contrato de
prestaciones plurilaterales recíprocas.
7. El contrato de donación puede tener diversas formalidades de acuerdo a los bienes que se
transfieren, en cambio en el contrato de mutuo no hay una formalidad establecida, aunque
se recomienda que sea por escrito para que tenga valor probatorio

Diferencias con otros Contratos:

Cabe señalar que actos como la renuncia de un derecho o la condonación de una deuda no
constituyen contratos de donación, pues además de no ser figuras contractuales en estas no se
aprecia una transferencia patrimonial efectiva del bien.
1. Con el contrato de mutuo: Con respecto del mutuo sin interés, en este el mutuario debe
siempre devolver lo que ha recibido, ya que el margen de que la cantidad mutuada pase a
ser de propiedad del mutuario, este está obligado a restituir el bien, lo que no ocurre en la
donación.
2. Con el mandato gratuito: Con respecto a la diferencia que existe entre la donación con el
mandato gratuito, podemos señalar que en el ámbito de la donación está limitado a la
transferencia gratuita de la propiedad de “bienes”; así los doctrinarios y algunas legislaciones
como la nuestra, descartan la posibilidad de donar “servicios” debiendo esos actos ser
considerados como liberalidades, pero no como donaciones; cosa que si ocurre en el
mandato gratuito.
3. Con el contrato de comodato: El contrato de donación se distingue del contrato de comodato,
fundamentalmente, porque en esta última se trata de una cesión temporal de uso de bien y
no de una transferencia de propiedad que caracteriza la donación.
4. Con la Fianza: En esta figura, el Fiador que se obliga por una deuda no tiene el animus de
hacer suya dicha deuda, ya que parte de la idea de que el deudor principal es quien se hará
responsable de la misma, aquí podemos observar que no existe un ánimo de liberalidad por
parte del fiador ya que, si llega a ocurrir que el fiador deba hacerse responsable por la
deuda, este tiene la acción para recuperar lo pagado. Se cuestiona si en el supuesto de que
el fiador no ejecute la acción para que el deudor principal lo reembolse el pago efectuado
nos encontraríamos en una donación, pues cierta doctrina califica, a la cual nos suscribimos,
considera que no sería así, dado que nos encontraríamos ante una renuncia de derecho, lo
cual si bien sería un acto de liberalidad no configuraría un contrato de donación