Limitações no poder de tributar

Natureza jurídica da relação tributária, teoria da imposição tributária, princípios

(legalidade, anterioridade, igualdade jurídica, tributação segundo a capacidade
contributiva, indelegabilidade da competência tributária), imunidades.

13/mar/2005

1. Introdução

O Estado, instituição administrativa e política da nação, precisa captar recursos para

manter sua estrutura e disponibilizar ao cidadão-contribuinte os serviços essencialmente
estatais.

A principal maneira que o Estado possui para gerar receitas reside na cobrança de
tributos. A definição do que vem a ser um tributo encontra-se no art. 3º do CTN, e é
desta definição que destacamos as três principais características do instituto analisado:
"compulsoriedade, legalidade e a atividade administrativa plenamente vinculada" [1].

Por ser uma matéria de suma importância e relevância jurídica limitaremo-nos a discutir
de forma sucinta a origem do tributo no Brasil, a natureza jurídica da relação tributária e
a teoria da imposição tributária, finalizando com a analise de alguns princípios que
concretizam e lastreiam as limitações ao poder de tributar.

2. Notícia Histórica no Brasil

O sistema tributário do Brasil toma forma somente no período pós-Império. Durante os

anos em que o Brasil era uma mera colônia portuguesa esteve sujeito ao regime político
e administrativo da Metrópole, sistema este que excluía o sistema tributário na esfera
colonial.

Neste período o Brasil desenvolveu como escopo da atividade econômica o

extrativismo, e como forma de assegurar seu monopólio a Metrópole portuguesa
restringia a instalação de fábricas no Brasil, resguardadas algumas exceções, como os
engenhos que beneficiavam a cana-de-açúcar para produzir o açúcar.

"É lógico, então, concluir que um país sem indústria e comércio não poderia
desenvolver um sistema tributário. Os únicos impostos aqui arrecadados eram: os
dízimos (20%) e os quintos (10%) sobre os resultados da atividade extrativa" [2].

No ano de 1808, a família real instala-se no Brasil, que passa então à categoria de Reino

1
Unido.

Neste momento, ocorre a abertura dos portos (importação e exportação) às nações

amigas, e deste fenômeno surge a alfândega que cobrava as seguintes taxas: 15%
(quinze por cento) nos produtos portugueses, 16% (dezesseis por cento) nos de origem
inglesa e para os produtos dos demais paises este "tributo" elevava-se para 24% (vinte e
quatro por cento).

Com a independência o Brasil eleva-se a categoria de Império e divide-se em

províncias. Estas não possuíam a menor autonomia política ou financeira, não tinha
nenhuma forma de arrecadar receitas, estavam apenas presentes no orçamento do
Império.

Percebe-se, então, que todo e qualquer tributo era apenas de competência da Corte, pois,
toda a atividade tributária do período nela estava centralizada.

Em 1834 a reforma do Constituição Imperial de 1824 concedeu as Províncias

autonomia política e administrativa. Surge, então, no Brasil o problema típico das
Federações, o da discriminação de rendas, onde se buscava definir as fontes de receita
próprias de cada unidade política na nova divisão da nação: Governo Central,
Províncias e Municípios.

Foi a Lei nº 99 de 1835 que regulamentou as competências tributárias de cada unidade

política. O Governo Central possuía tributos privativos de sua competência, as
Províncias era dada permissão para criar qualquer tributo e ainda eram as encarregadas
de definir os tributos Municipais.

A proclamação da República em 1889 transformou as Províncias em Estados, mas a

Constituição Federal de 1891 não aprimorou o sistema tributário existente. Desta forma
o sistema antigo continuava valendo e tinha os seguintes pontos falhos: "(a) permitia
que tributos iguais fossem instituídos pela União, Estados e Municípios; e (b) deixava
os tributos dos Municípios inteiramente a critério do arbítrio dos Estados" [3].

No texto constitucional de 1934 estes "defeitos" foram corrigidos, pois, era a primeira
Constituição Federal a definir a competência tributária municipal, além de inserir no
ordenamento jurídico o conceito de tributo e como conseqüência disto possibilitou
eliminar a duplicidade de impostos cobrados pelos Estados e pela União.(Observa-se
aqui uma limitação ao poder de tributar).

Em 1937 a nova Constituição Federal manteve os pilares do sistema tributário

anteriormente vigente, implementando modificações apenas no campo das atribuições
de competência tributária das entidades políticas.

A partir daí nas demais Constituições, de 1946, 1967 e a atual de 1988, o legislador

2
procurou manter a linha de raciocínio da Carta Magna de 1937, mudando apenas em
alguns casos a atribuição de competências de algum ente político e restringindo cada
vez mais o campo de atuação das entidades federativas através da fixação de princípios
e direitos do contribuinte.

3. Natureza Jurídica da Relação Tributária e Teoria da Imposição Tributária

A relação jurídica entre o Fisco e o Contribuinte é regida integralmente pelo Direito

Público, não configurando, conseqüentemente, uma relação obrigacional, nem sendo
pertinente o uso de princípios de direito privado.

Cabe aqui uma analise da Teoria da Imposição Tributária e as três mais importantes
correntes que a enfocam, ou seja, "a da obrigação ex lege, a do fato gerador e a da teoria
procedimentalista" [4].

Estas teorias buscam fundamentar sua fenomologia a partir da realidade posta,

fundando-se em aspectos gerados em outras áreas das ciências sociais e que quase
sempre são recepcionados de foram intraumática e indiscutível, onde o legislador
restringe-se apenas a corrigir distorções no veicular desejado pelos cientistas de outros
campos.

A imposição tributária é fenômeno que surge no campo da economia, é reavaliado na

área de finanças públicas e é por fim normatizada pela ciência do Direito.

Isto posto é impossível entender a Teoria da Imposição Tributária, em sua plenitude,

sem dominar os princípios fundamentais que regem a Economia(fato), as Finanças
Públicas(valor) e o Direito(norma).

Desconhecer uma dessas ciências é correr o risco de um exame distorcido, insuficiente e

de resultado, o mais das vezes, incorreto.

4. Limitações ao Poder de Tributar

O artigo 150 da Constituição elenca algumas limitações ao poder de tributar, mas nem
por isso o faz de maneira nítida e completa, existem também outros institutos nesta
esfera como as imunidades que constituem limitações ao poder estatal de invadir a
propriedade privada através da cobrança de tributos confiscatórios.

As limitações ao poder de tributar constituem-se, portanto, em normas legitimadas pela

Constituição Federal que não conferem competências positivas para tributar, mas em

3
dispositivos que visam impedir as situações por elas descritas, ou seja, que sejam
utilizadas pela força tributária do Estado

4.1. Princípio da Legalidade Tributária

O tributo é uma forma incontestável de limitação legal à liberdade e à propriedade

privada, sendo campo de atuação restrito ao Poder Legislativo, criar, modificar ou
extinguir a espécie tributária.

Desta feita estamos diante da principal característica do princípio da legalidade

tributária, que reside na faculdade exclusiva do Estado de criar tributos e que esta só
poderá ser exercida mediante lei.

Este princípio tem aplicação prática conjunta com o princípio da anualidade, pois, é este
princípio que legítima, por exemplo, a lei de diretrizes orçamentárias (LDO), e é através
desta lei que o Estado define as alterações tributárias para o ano subseqüente.
Constatamos, portanto, uma clara integração prática entre esses dois princípios.

Atualmente se diz que o princípio da legalidade encontra-se em crise ou atenuado, pelo

fato de se outorgar ao Poder Executivo atribuições para estabelecer alíquotas fiscais e
suas penalidades. Isto não é verdade.

A situação descrita constitui tão somente uma exceção ao princípio, posto que, a própria
Constituição Federal nos incisos I, II, IV e V do artigo 153 legitima o Poder Executivo a
exercer esta função. Esta suposta crise deve ser encarada apenas como um caso de
delegação legislativa.

4.2. Princípio da Anterioridade da Lei Tributária

Popularmente, podemos considerar a lei tributária uma lex imperfecta, ou seja, para que
um tributo se torne exigível, mister se faz a existência não só da lei mas também a
autorização orçamentária. Por isto além de atender ao princípio da anterioridade o
tributo dever atender também ao princípio da anualidade, mais uma vez deparamo-nos
com este instituto de elevada relevância jurídica e abriremos um parêntese para mesmo
que sucintamente explanar acerca dele.

Atendendo ao princípio da anualidade tributária é necessária a existência de duas leis

distintas, mas que se completam.

Estas duas leis são:

a lei tributária – lei majoradora do tributo, confere ao tributo existência, legitimidade,

4
definindo suas características, vigência e as condições de exigibilidade.

a lei orçamentária – é através desta que se fixará a despesa e se fará a previsão de receita
para cada exercício financeiro. É nela que se autoriza a cobrança do tributo no ano a que
se refere.

Analisando as Constituições Federais brasileiras verifica-se que o princípio da

anualidade sempre foi uma forma de resguardo constitucional e é através deste instituto
que o princípio da anterioridade da lei tributária encontra sua afirmação prática.

As exceções ao princípio da anterioridade da lei tributária estão dispostas de forma clara

e objetiva na Constituição Federal, mais precisamente, no parágrafo primeiro do artigo
150.

4.3. Princípio da Igualdade Jurídica Tributária

O princípio da igualdade jurídica tributária é uma mera decorrência do instituto presente

no inciso I do artigo 5º da Constituição Federal, instituto este que defende a igualdade
de todo perante a lei nos seguintes termos categóricos: " homens e mulheres são iguais
em direitos e obrigações".

Este instituto aplicado ao Direito Tributário visa coibir privilégios em matéria tributária,
ou seja, todos aqueles que estiverem em situações idênticas devem contribuir da mesma
maneira. Daí decorre a existência das categorias contributivas decorrentes também do
princípio da capacidade contributiva que será posteriormente analisado.

No Dizer de Dino Jarach, "Igualdade Tributária quer dizer igualdade de condições

segundo a capacidade contributiva" [5]. Fundamentado na igualdade perante a lei
Aliomar Baleeiro diz, " não será possível à lei reservar tratamento fiscal diverso aos
indivíduos que se acham nas mesmas condições" [6].

4.4. Princípio da Tributação Segundo a Capacidade Contributiva

Este princípio origina-se do ideal de justiça distributiva. Aqui o cidadão-contribuinte

participa nas despesas da coletividade de acordo com a sua aptidão econômica, ou
capacidade contributiva.

Concretamente o princípio da capacidade contributiva sempre esteve ligado a problemas

políticos (distribuição da carga tributária) e econômicos (caráter regressivo dos
impostos, tributos pessoais e direitos) do Estado.

Afirma Alfredo Augusto Becker que "o princípio da capacidade contributiva constitui

5
uma regra de direito natural" [7], sendo corolário do princípio da igualdade
(anteriormente analisado). "Capacidade Contributiva é expressão equivalente à
capacidade econômica, representando a aptidão da pessoa para participar das despesas
públicas, isto é, para pagar tributos" [8].

4.5. Princípio da Indelegabilidade da Competência Tributária

Embora não esteja expresso no Texto Superior a faculdade legislativa de instituir

tributos e sobre eles dispor, inaugurando a ordem jurídica, não pode ser delegada,
devendo permanecer no corpo das prerrogativas constitucionais da pessoa que a
recolher da Constituição Federal.

A competência tributária conferida a uma entidade federativa não pode ser delegada, o
máximo que pode ocorrer é que a entidade legitimada a instituir o tributo o faça e
depois passe adiante tão somente a capacidade para ser sujeito ativo.

Atendendo desta forma o disposto no artigo 7º do Código Tributário Nacional:

"A competência tributária é indelegável, salvo atribuição das funções de arrecadar ou

fiscalizar tributos, ou de executar leis, serviços, atos ou decisões administrativas em
matéria tributária conferida por uma pessoa jurídica a outra".

5. Imunidades

No Dizer de Ruy Barbosa Nogueira "as imunidades aludem a uma exclusão do próprio
poder de tributar". [9]

Diversos autores tratam das imunidades paralelamente ao trato das isenções. Paralelo
este que não se justifica, pois, são proposições normativas de tal modo diferentes na
composição do ordenamento positivo que poderíamos destacar tão somente três
aspectos comuns: a circunstância de serem normas jurídicas válidas no sistema;
integrarem a classe das regras de estrutura; e tratarem de matéria tributária.

As imunidades são preceitos constitucionais que antecedem o momento de incidência

do tributo, diferindo notadamente das isenções que são oriundas de leis ordinárias,
funcionando como um "redutor" do campo de abrangência dos critérios da hipótese ou
da conseqüência da regra-matriz do tributo.

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6. Conclusão

É incontestável a necessidade do Estado cobrar tributos ao cidadão-contribuinte com a

finalidade de captar recursos necessários à manutenção das entidades públicas e dos
serviços por elas prestados à população.

Contudo, isto é uma forma de violação a liberdade individual e à propriedade privada,

devido à característica impositiva dos tributos. É partindo desta linha de raciocínio que
o legislador criou institutos no Texto Maior visando impedir que esta faculdade do
Estado tivesse uma acentuada natureza confiscatória para o contribuinte.

Desta feita, a finalidade deste artigo foi expor uma visão histórica acerca do tributo no
Brasil, a natureza jurídica desta relação e alguns dos principais institutos responsáveis
pelas limitações ao poder de tributar e suas conseqüências não só no ordenamento
jurídico mas também em setores como a economia.

7. Bibliografia

MARTINS, Ives Granda. O Sistema Tributário Nacional na Constituição de 1988. 3º

edição, São Paulo: Saraiva, 1991.

SOUSA, Rubens Gomes De. Compêndio de Legislação Tributária. Edição Póstuma,

São Paulo: Resenha Tributária, 1981.

CASSONE, Vitorio. Direito Tributário Atualizado Pela Nova Constituição. 3ª edição,

São Paulo: Atlas, 1991.

BASTOS, Celso Ribeiro, MARTINS, Ives Granda. Comentários à Constituição do

Brasil: Promulgada em 5 de Outubro de 1988. São Paulo: Saraiva, 1988. V.2.

MORAES, Bernardo Ribeiro de. Compêndio de Direito Tributário. 3ª edição revista,

aumentada e atualizada até 1994. Rio de Janeiro: Forense, 1997.

BECKER, Alfredo Augusto. Teoria Geral do Direito Tributário. 2ª edição. São Paulo:
Saraiva, 1972.

JARACH, Dino. Curso Superior de Derecho Tributário. 1ª edição.Buenos Aires: Liceo

Profesional Cima, 1957. vol. I.

BALEEIRO, Aliomar. Limitações Constitucionais ao Poder de Tributar. 5ª edição. Rio

de Janeiro: Forense, 1977.

7
NOGUEIRA, Ruy Barbosa. Curso de Direito Tributário. 5ª edição. São Paulo: Saraiva,
1980.

CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de Direito Tributário. 10ª edição, revista e

aumentada. São Paulo: Saraiva, 1998.

[1] CASSONE, Vitorio, Direito Tributário Atualizado Pela Nova Constituição, São
Paulo, Editora Atlas, 3ª edição, 1991, p.57.

[2] SOUSA, Rubens Gomes de. Compêndio de Legislação Tributária, São Paulo,
Resenha Tributária, edição póstuma, 1981, p.177.

[3] SOUSA, Rubens Gomes de . Compêndio de Legislação Tributária, São Paulo,

Resenha Tributária, edição póstuma, 1981, p.178.

[4] MARTINS, Ives Granda, O Sistema Tributário Nacional Na Constituição de 1988,

São Paulo, Editora Saraiva, 3ª edição, 1991, p. 01.

[5] JARACH, Dino, Curso Superior de Derecho Tributário, Buenos Aires, Liceo
Profesional Cima, 1ª edição, 1957, vol. I, p. 116.

[6] BALEEIRO, Aliomar, Limitações Constitucionais ao Poder de Tributar, Rio de

Janeiro, Editora Forense, 5ª edição, 1977, p. 250.

[7] BECKER, Alfredo Augusto, Teoria Geral do Direito Tributário, São Paulo, Editora
Saraiva, 2ª edição, 1972, p. 447.

[8] MORAES, Bernardo Ribeiro de, Compêndio de Direito Tributário, Rio de Janeiro,
Editora Forense, 3ª edição revista, aumentada e atualizada até 1994, 1997, vol. II, p.
121.

[9] NOGUEIRA, Ruy Barbosa, Curso de Direito Tributário, 5ª edição, Saraiva, p. 172.