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ESTUDIO YATACO ARIAS

ABOGADOS

BOLETÍN INFORMATIVO
SUMARIO

1. Normas Legales.
2. Noticias.
3. Artículos
4. Jurisprudencia
5. Entrevistas
6. Opiniones, etc…

Lima, 25 de Agosto de 2008.


ESTUDIO YATACO ARIAS
ABOGADOS

BOLETÍN INFORMATIVO
25 de Agosto de 2008

NORMAS LEGALES
DE LA SEPARATA DEL DIARIO OFICIAL “EL PERUANO” DEL LUNES 25 DE AGOSTO.
No se han publicado Normas Legales de Interés.

DE LA SEPARATA DEL DIARIO OFICIAL “EL PERUANO” DEL DOMINGO 24 DE AGOSTO.

Aprueban Índices de distribución de los recursos del canon minero correspondiente al


Ejercicio Fiscal 2007
Se aprobaron los nuevos índices de distribución de los recursos del canon minero correponditen al
ejercicio fiscal 2007 de acuerdo a lo establecido en el numeral 2.2 del artículo 2° del Decreto de
urgencia N°028-20087. (R.M. N° 543-2008EF/15, Pág. 378584)

Aprueban Reglamento Nacional de Inspecciones Técnicas Vehiculares. (D.S. N° 025-2008-


MTC, Pág. 378605)

Modifican el Reglamento del Procedimiento de Cobranza Coactiva de la SUNAT (Res. N°


159-2008/SUNAT, Pág. 378635

DE LA SEPARATA DEL DIARIO OFICIAL “EL PERUANO” DEL SÁBADO 23 DE AGOSTO.

Aprueban el "Reglamento para la instalación de los Directorios de las Autoridades


Porturias Regionales y para la designación y nombramiento de sus Directores"
Se dispuso aprobar el "Reglamento para la instalación de los Directorios de las Autoridades
Portuarias Regionales y para la designación y nombramiento de sus Directores" por parte de los
Gobiernos Regionales de acuerdo con las competencias normativas que le franquea nuestro
ordenamiento portuario, para dictar los lineamientos necesarios para que el Directorio y la estructura
de las Autoridades Portuarias Regionales se articulen coherentemente dentro del sistema portuario
nacional. (Res. N° 028-2008-APN/DIR Pág. 378546)

JUDICIALES
Nada Reseñable.

NOTICIAS

DIARIO LA REPÚBLICA
Fuente:http:www.larepública.com.pe

GOBIERNO DESCARTA RENEGOCIAR CONTRATO DE GAS CON TGP


MEM COINCIDE CON PROVEEDORA AL PRIORIZAR CONTRATOS "FIRMES". INDUSTRIALES
ASEGURAN QUE HAY UN INADECUADO ABASTECIMIENTO.

El Ministerio de Energía y Minas (MEM) descartó


solicitar una renegociación en el contrato de
transporte del gas natural para que las empresas
que reciben el servicio "interrumpible o libre"
(usuario paga de acuerdo a sus requerimientos)
tengan igual prioridad en el abastecimiento que
los contratos "firmes o fijos" (pago fijo uses o no
uses el gas).

El titular del MEM, Juan Valdivia, señaló a La


República que en todo el mundo se utiliza el
sistema de los contratos "firmes", y tienen
prioridad pues garantizan al proveedor un pago
fijo a lo largo del año, usen o no el gas, mientras
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que los "interrumpibles" no lo hacen. "Ellos (los industriales) sabían los riesgos que habrían al
contratar el sistema interrumpible. Entonces deberían pasarse a contratos firmes", refirió Valdivia.

EL ‘CUELLO DE BOTELLA’
Indicó que de los 290 millones de pies cúbicos diarios (mmpcd) de gas que provee la empresa
Transportadora de Gas del Perú (TGP) solo 185 mmpcd se distribuyen vía contrato "firme", pero
sumados los contratos "interrumpibles" se sobrepasa la actual capacidad del ducto. TGP ya adelantó
que solo garantizará gas a las empresas bajo contrato "firme".

Eduardo Farah, presidente de la Sociedad Nacional de Industria (SNI), refiere que no puede obligarse
a las empresas a firmar contratos "firmes", pues no todas requieren suministro constante. "Es como
obligar a los usuarios a contratar un balón de gas todos los meses", refirió. De no ser aceptada su
petición, la SNI planteará una demanda a TGP ante Indecopi por abuso de posición de dominio.
Asimismo, Farah indicó que al regresar al diesel –combustible 20% más caro– varias industrias
(fundidoras, cementeras, pesqueras y textiles) elevarán sus precios finales. "Entonces ello impactará
en la inflación", advirtió el empresario.

SOLO 6.1% DE MYPES DE GAMARRA EXPORTA


EMPORIO COMERCIAL ESTÁ BÁSICAMENTE FORMADO POR MICROEMPRESAS, REVELA
ESTUDIO.

El 62.7% de las micro y pequeñas empresas (mype) en


el centro comercial Gamarra atiende exclusivamente al
mercado limeño, revela la última publicación del
Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo (MTPE).

En el libro Necesidades actuales de Gamarra frente al


Tratado de Libre Comercio (TLC), la socióloga Russela
Zapata sostiene que el 27.6% de las mypes
entrevistadas también abastece al mercado de provincias
y solo el 6.1% destina su mercadería al extranjero, Lima
y provincias. Venezuela figura como uno de los
principales mercados de la mype exportadora
(representa el 20%), seguido de Estados Unidos (16%),
Bolivia y Ecuador (16%).

TRABAJADORES
El conglomerado de Gamarra está básicamente formado por microempresas. El 95.7% de los
microempresarios encuestados tiene de uno a diez trabajadores. El 82% opera con una a cuatro
personas y el 30% lo hace con dos trabajadores. Menos del 2% de las micro y pequeñas empresas
contrata personas con alguna discapacidad. La investigación revela que hay empresarias chilenas
(1.3%) y trabajadores de Bolivia (1.5%) y China (1.3%) laborando en Gamarra. El 63.5% de las
mype encuestadas señala que tiene cinco años de actividad, o menos, lo cual indica que la
mortalidad empresarial es alta, ya que menos de un tercio (27.9%) tiene 6 años a más en el
mercado. Según la socióloga Russela Zapata aún hay una ausencia significativa de todo tipo de
capacitación en las empresas de Gamarra.

DIARIO EL COMERCIO
Fuente:http:www.elcomercio.com.pe

EL BROCAL: EL PROBLEMA DE ARSÉNICO DE


MARCAPUNTA.

El desarrollo del proyecto minero Marcapunta,


ubicado en Pasco y propiedad de la Sociedad Minera
El Brocal, seguiría dilatándose hasta que se
encuentre una tecnología capaz de separar el
excesivo contenido de arsénico (del tipo enargita)
que presenta este proyecto de cobre.

El gerente general de El Brocal, Ysaac Cruz, señaló


que el proyecto es peculiar porque solo en Europa
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se ha ubicado una mina con el mismo contenido de enargita; en ese sentido, es poca la tecnología
disponible.

Cruz indicó que en la medida que se adquiera una tecnología que permita sacar el máximo provecho
al proyecto, El Brocal iniciaría su desarrollo. Marcapunta lleva más de diez años en evaluación. El
proyecto cuenta con recursos de cobre del orden de las 49 millones de toneladas con una ley
(proporción de mineral por tonelada de tierra) de 1,8%. Cabe precisar que la Sociedad Minera El
Brocal forma parte del grupo de empresas de Compañía de Minas Buenaventura.

EXPO ANTAD 2009


UNA ASOCIACIÓN DE 'RETAIL' DE MÉXICO INTERESADA EN EL PERÚ.

Eduardo Boccardo, representante para Sudamérica de la


Asociación Nacional de Tiendas de Autoservicio y
Departamentales de México, que agrupa a 14.275 comercios,
visitó el Perú con el objetivo de invitar a las empresas
interesadas en participar en la feria internacional Expo Antad
que se llevará a cabo en Guadalajara en marzo del 2009. "La
feria es el punto de encuentro entre 'retailers' mexicanos con
empresarios de distintos países del mundo interesados en
colocar sus productos en este mercado. Queremos que el
Perú, así como Brasil, Argentina, Colombia y Chile participe
en este evento con un pabellón", dice Boccardo.

El año pasado, la feria reunió a cerca de 30.000 visitantes en


40.000 metros cuadrados, donde destacaron los pabellones
de Estados Unidos, Canadá, Centroamérica, Europa y Asia.

Durante su visita, Eduardo Boccardo se reunió con representantes de Prom-Perú, ÁDEX, la Cámara
de Comercio de Lima y diversas empresas interesadas. Boccardo explicó que el costo del puesto más
pequeño (3 m2) es de US$1.300. "Es la primera vez que participaría el Perú y esperamos reunir a 10
empresarios por ser la primera vez", señaló Boccardo.

PROCESO DESDE CERO


SOCIO DE CAYALTÍ EN ESPERA
ACCIONISTAS DECIDIERON CONVOCAR OFICIALMENTE LA SELECCIÓN DE UN SOCIO.

El proceso de selección de un socio estratégico


para la empresa agroindustrial Cayaltí tomó un
nuevo rumbo. Luego de que dos empresas,
Bioterra (capitales peruano-españoles) y Río Paila
(capitales colombianos) presentaran sus
propuestas para ser los socios de la empresa, la
junta general de accionistas decidió iniciar
oficialmente una convocatoria abierta.

Para el representante de Cofide --fiduciaria de


Cayaltí--, Carlos Paredes, el anterior proceso de
calificación de las mencionadas empresas no
puede ser considerado como parte de una real
búsqueda de un socio.

Afirmó que las propuestas de Bioterra y Río Paila fueron entregadas voluntariamente, pero las
mismas se rechazaron por no cubrir las expectativas de los socios. Lo cierto es que un grupo de
jubilados y trabajadores, accionistas de Cayaltí, hoy se encontraría defraudado porque desde hace
dos años se discute el ingreso de un socio sin resultados aparentes.

Por lo pronto, los representantes de Bioterra y Río Paila aún estarían evaluando si continúan con el
proceso o no. Ellos considerarían que se los ha mantenido en ascuas por mucho tiempo. Paredes dijo
que Cofide se encargará de formular un cronograma para el proceso de selección y las bases del
concurso. Por lo pronto, dijo que ya existe un gran número de inversionistas interesados. Las
extensiones de terreno de caña serían su principal atractivo.
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DIARIO GESTIÓN
Fuente:http:www.diariogestion.com.pe

AMPLIAR VÍA DE ACCESO AL PUERTO DEL CALLAO COSTARÁ US$ 150 MILLONES
El presidente regional del Callao, Alex Kouri, comentó que "la avenida Néstor Gambetta es una
arteria de vital importancia de carácter regional y hasta nacional, porque interconecta la
Panamericana Norte con el puerto del Callao y constituye la principal vía de acceso a los depósitos
afianzados a Aduana", con estas palabras defendió la
importancia de incluir en el presupuesto del próximo año la
ampliación de dicha arteria. Kouri señaló que ya ha
remitido los estudios de factibilidad al ejecutivo, y que el
ministro de Economía, Luís Valdivieso, con quien se reunió
el viernes último, le dejó ver el interés del Gobierno
Central por realizar la obra. Sin embargo, indicó que la
inquietud del ministro está en el monto de inversión pues
al Gobierno Central le correspondería aportar cerca de US$
100 millones. Parqa esta primera etapa se estima una
inversión de US$ 150 millones, de los cuales el gobierno
regional tendría que aportar casi US$ 20 millones, la
Autoridad Portuaria Nacional unos US$ 40 millones y el
Gobierno Central el resto.

CONGESTIÓN DEL GASODUCTO NO RETRASARÍA A LA


PETROQUÍMICA

Si bien el gasoducto de Camisea, entre Pisco y Lurín, está


actualmente copado en su capacidad de transporte de gas
natural , y lo estará por lo menos hasta fines del año
entrante, fuentes del Ministerio de Energía y Minas (MEM)
aseguraron que la congestión en esa tubería, no retrasará los proyectos de instalación de una polo
petroquímico en el país, pues el MEM considera que los problemas actuales son de corto plazo. El
proyecto de petroquímica que tiene mayores posibilidades de concretarse, actualmente, es el de CF
Industries, que ya ha suscrito con Pluspetrol (que explota el yacimiento de Camisea) un contrato
para comprar el gas natural, y que usará como insumo básico para producir urea y amoniaco.

DIARIO CORREO
Fuente:http:www.correoperu.com.pe

PUBLICA REGLAMENTO NACIONAL. EL USUARIO PODRÁ ELEGIR EL CENTRO DE REVISIÓN


TÉCNICA. MTC: INSPECCIONES VEHICULARES COMENZARÁN EN ENERO.

Los largos enfrentamientos que desencadenaron la


suspensión de las revisiones técnicas llegarían a su fin. El
Ministerio de Transportes y Comunicaciones emitió ayer el
Reglamento Nacional de Inspecciones Técnicas Vehiculares
que permitirá certificar el buen funcionamiento y
mantenimiento del parque automotor nacional.

De esta manera se creó el Sistema Nacional de


Inspecciones Técnicas Vehiculares, así como el
procedimiento, requisitos y condiciones de operación que
deberán cumplir las personas naturales o jurídicas para ser
autorizadas como centros de inspección técnica vehicular
(CITV).

Este proceso empezaría a regir a partir de enero del 2009 y cada CITV tendrá la prerrogativa de
emitir los certificados técnicos de inspección vehicular.

DESAPARECEN CONCESIONES
El especialista Marco Tulio Gutiérrez dijo que con esta norma no habrá concursos para seleccionar a
concesionarios que hagan las inspecciones técnicas vehiculares (ITV), pues ahora el MTC autorizará a
las empresas que quieran realizarlas siempre y cuando cumplan con los requisitos.
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Precisó también que el usuario podrá elegir el CITV que desee, pues la calcomanía que acredita
haberla pasado satisfactoriamente es válida para toda la república. En caso de accidente vehicular
habrá que pasar una nueva revisión técnica para establecer si se encuentra o no en condiciones de
transitar, explicó.

Sin embargo, el experto mostró su desacuerdo en que para solicitar la autorización de un CITV se
exija en Lima y Callao una carta fianza bancaria de US$100,000 y en los demás departamentos
US$50,000 hasta por dos líneas de revisión técnica, y 25 mil dólares más por cada línea de revisión
adicional. Dijo que el costo financiero de la carta fianza se trasladará al usuario del servicio, lo que
encarecerá la revisión técnica.

LIDERCON DICE QUE SEGUIRÁ OPERANDO


El nuevo Reglamento Nacional de Inspecciones Técnicas Vehiculares es positivo porque ordena el
tema y establece la obligatoriedad de las revisiones a nivel nacional, sostuvo ayer el vicepresidente
de Lidercon, Raúl Barrios. Respecto a la Ley 29237 no se aplica a nuestro contrato, pero saludo que
el MTC haya publicado el reglamento porque obliga las revisiones técnicas a nivel nacional, ya que
antes sólo se hacían en Lima, precisó.

Manifestó, asimismo, que en Lima las revisiones sólo las hace Lidercon, por lo que el reglamento –
según su interpretación– debería aplicarse a todo el Perú a excepción de la capital. Al respecto, el
abogado Marco Tulio Gutiérrez señaló que con la aprobación del reglamento, Lidercon deberá cerrar
sus plantas habilitadas en Lima.

JURISPRUDENCIA
JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL

¾ ACCIÓN DE AMPARO

SENTENCIA Nº 04428-2007-AA/TC. DE FECHA 22 DE AGOSTO DE 2008.

Libertad de Empresa.

Este derecho “se define como la facultad de poder elegir la organización y efectuar el desarrollo de
una unidad de producción de bienes o prestación de servicios para satisfacer la demanda de los
consumidores o usuarios. La libertad de empresa tiene como marco una actuación económica
autodeterminativa, lo cual implica que el modelo económico social de mercado será el fundamento de
su actuación y, simultáneamente, le impondrá límites a su accionar. Consecuentemente, dicha
libertad debe ser ejercida con sujeción a la ley –siendo sus limitaciones básicas aquellas que derivan
de la seguridad, la higiene, la moralidad o la preservación del medio ambiente–, y su ejercicio deberá
respetar los diversos derechos de carácter socio-económico que la Constitución reconoce”.

Para Mayor Información visite la siguiente página:


http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2008/04482-2007-AA.html

¾ HÁBEAS CORPUS

SENTENCIA Nº 09810-2006-PHC DE FECHA 22 DE AGOSTO DEL 2008.

Principios – Retroactividad Benigna.

Conforme a ello en nuestro ordenamiento jurídico rige, en principio, la aplicación inmediata de las
normas. En el derecho penal sustantivo la aplicación inmediata de las normas determina que a un
hecho punible se le aplique la pena vigente al momento de su comisión (Cfr. Exp. N.º 1300-2002-
HC/TC, fundamento 7). Asimismo la aplicación inmediata de las normas tiene su excepción en la
aplicación retroactiva de la ley penal cuando ésta resulte favorable al procesado. Este principio
cuenta con desarrollo expreso de nuestra legislación penal, estableciéndose en el artículo 6° del
Código Penal que:
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“(...) Si durante la ejecución de la sanción se dictare una ley más


favorable al condenado, el Juez sustituirá la sanción impuesta por la que
corresponda, conforme a la nueva ley”.

Se advierte entonces que el principio de retroactividad benigna propugna la aplicación de una norma
jurídica penal posterior a la comisión del hecho delictivo con la condición de que dicha norma
contenga disposiciones más favorables al reo.

Ello sin duda constituye una excepción al principio de irretroactividad de la aplicación de la ley y se
sustenta en razones político-criminales, en la medida que el Estado no tiene interés (o no en la
misma intensidad) en sancionar un comportamiento que ya no constituye delito (o cuya pena ha sido
disminuida) y, primordialmente, en virtud del principio de humanidad de las penas, el mismo que se
fundamenta en la dignidad de la persona humana (artículo 1º de la Constitución).

Sin embargo es necesario señalar, reiterando el criterio ya expuesto por este Tribunal, que ningún
derecho fundamental ni principio constitucional es absoluto.

En efecto por alta que sea su consideración dogmática y axiológica, ningún derecho fundamental
tiene capacidad de subordinar, en toda circunstancia, el resto de derechos, principios o valores a los
que la Constitución también concede protección.

Los principios interpretativos de unidad de la Constitución y de concordancia práctica permiten


considerar a las distintas disposiciones constitucionales como un complejo normativo armónico,
coherente y sistemático. Toda tensión entre ellas debe ser resuelta “optimizando” la fuerza
normativo-axiológica de la Constitución en conjunto; de ahí que, en estricto, los derechos
fundamentales reconocidos por la Constitución y los límites que en su virtud les resulten aplicables,
forman una unidad. (Cfr. Exp. N.º 0019-2005-PI/TC fundamento 12, Exp. N.º 7624-2005-PHC/TC
fundamento 3).

Para mayor información visite la página:


http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2008/09810-2006-HC.html

PRECEDENTE JURISPRUDENCIAL ADMINISTRATIVO

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE LA COMISIÓN NACIONAL SUPERVISORAS DE EMPRESAS Y


VALORES – CONASEV.

Resolución N° 164-2008-EF/94.01.3 – EXP. N° 2005-013585 DE FECHA 06 DE JUNIO DEL


2008.

Incumplimiento de Representante Obligacionista.

Que, en lo relativo a lo afirmado por GRUPO CORIL en el sentido que su retraso no fue intencional, se
debe señalar que, la infracción que se imputa a la sociedad es una de índole objetivo, por lo que una
vez configurado el supuesto de hecho contenido en la norma no resultará relevante el análisis de
intencionalidad del infractor;

Que, si bien es cierto el incumplimiento de determinadas condiciones de la EMISIÓN puede


evidenciarse en indicadores relativos al desempeño del emisor, tales como su clasificación de riesgo,
se debe señalar que la elaboración del INFORME compete exclusivamente al representante de
Obligacionista, no resultando posible, en caso éste no lo elabore oportunamente, acceder de forma
indirecta, por ejemplo, a través de hechos de importancia, a la información en el contenida

Para Mayor Información visite la siguiente página:


http://www.conasev.gob.pe/normas/Resoluciones.asp?txtAnio=&txtSubtipo=05
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ARTÍCULO
EL VOTO ELECTRÓNICO Y EL VOTO POSTAL.

Dr. Julio Salas Sánchez.


Especialista en Derecho Corporativo y Mercantil.
Profesor Principal del curso de Derecho de Sociedades en la Facultad de Derecho y en la
Maestría en Derecho de la Empresa de la PUCP.

I. INTRODUCCIÓN

Con la vigencia a partir del 1 de enero de 2009, el Decreto legislativo Nº 1061 ha agregado el
artículo 21-A a la Ley General de Sociedades (LGS) con el siguiente texto:

“Artículo 21-A.- Voto por Medio Electrónico o Postal.


Los accionistas o socios podrán para efectos de la determinación del quórum, así
como para la respectiva votación y adopción de acuerdos, ejercer el derecho de
voto por medio electrónico siempre que este cuente con firma digital o por medio
postal a cuyo efecto se requiere contar con firmas legalizadas. Cuando se utilice
firma digital, para ejercer el voto electrónico en la adopción de acuerdos, el acta
electrónica resultante deberá ser almacenada mediante microformas digital,
conforme a ley.

Cuando la sociedad aplique estas formas de voto deberá garantizar el respeto al


derecho de intervención de cada accionista o socio, siendo responsabilidad del
presidente de la junta el cumplimiento de la presente disposición.

La instalación de una junta o asamblea universal así como la voluntad social


formada a través del voto electrónico o postal tiene los mismos efectos que una
junta o asamblea realizada de manera presencial.”

Puede adelantarse la conclusión de que la nueva norma no ha sido materia del suficiente y necesario
análisis previo para lograr su plena y difundida aplicación y, sobre todo, su eficacia.

En términos generales, parece claro que la norma habría considerado solamente la problemática de
las S.A.A. olvidando, de una parte, aquellas sociedades que, no siéndolo, listan sus acciones en la
Bolsa y que, por ello, en su generalidad, cuentan con accionariado difundido; olvida, también la que
corresponde a las demás formas societarias que regula la LGS, pues a todas ellas extiende sus
alcances la nueva disposición.

Tampoco habría considerado la situación de las asambleas de obligacionistas a las cuales extienden
las disposiciones de la LGS sobre la Junta General de Accionistas, puesto que tal asamblea no es una
“sociedad” y el artículo 21-A se refiere expresamente tanto a una sociedad como a “accionistas y/o
socios”. Queda pues la duda sobre si los obligacionistas podrán votar electrónicamente o mediante el
voto postal en las asambleas de obligacionistas.

Parece también claro que, limitada a los casos de la S.A.A. y de las sociedades listadas, será
necesaria una reglamentación por la CONASEV para la debida aplicación de la norma, dad oque tiene
facultades para hacerlo.

Pero nada se dice respecto de las otras formas societarias a las que ellas se aplicará a partir del 1 de
enero del 2009. El reglamento deberá considerar no solamente cuestiones puntuales relativas a los
derechos que el artículo 21-A reconoce sino, además determinados aspectos técnicos y meramente
operativos, adicionales a los que más abajo se indican, tales como si habrá una “fecha de corte” para
recibir los votos electrónicos o postales:

¿Quién recibe y cómo trasmite los votos emitidos bajo estas modalidades?, ¿habrá formatos
especiales o disposición del accionista o socio para que emita su voto electrónico? Todo ello
coadyuvará en beneficio de los accionistas o socios, de la sociedad y de todos quienes tengan interés
en la buena marcha de los negocios sociales.

La norma sugiere los siguientes comentarios: el ámbito de aplicación y el voto electrónico o el voto
postal como facultad del accionista o socio como obligación de la sociedad.
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II. ÁMBITO DE APLICACIÓN

1.- Las Sociedades Comprendidas en la Nueva Norma.

El decreto legislativo Nº 1061 contiene una serie de modificaciones a la ley del Mercado de Valores
(LMV) que, como se sabe, regula las actividades de quienes participan en le señalado mercado y,
entre ellos, a las sociedades emisoras de valores mobiliarios, sea una S.A.A. o cualquier sociedad que
tenga sus valores mobiliarios listados en la Bolsa.

Como, por su parte, el nuevo artículo 21-A ha sido ubicado en el Libro Primero “Reglas aplicables a
todas las Sociedades”, se aplicará a la S.A. norma u ordinaria, cotice o no sus acciones en Bolsa, a la
S.A.C. y a la S.A.A., así como a cualquier otra forma (o modalidad) societaria regida por la LGS.

2.- Presupuesto Previo

Sujeto al análisis que se hará más adelante en este trabajo, es presupuesto previo de las
modalidades de voto que se instauran en el artículo 21-A, que el voto electrónico o postal haya sido
emitido en debida forma. Si se cumple la forma prevista se producirán todos los efectos contenidos
en la nueva forma.

3.- Los Derechos a que se Refiere la Nueva Normativa.

El artículo 21-A comprende los siguientes derechos: (a) a la determinación del quórum así como (b)
a asegurar el respeto al derecho de intervención de cada accionistas o socio y, finalmente, (c) al voto
electrónico y al voto postal.

La norma no se limita a regular el hecho jurídico del voto en sí mismo, sino que extiende su
aplicación tanto al derecho de asistir a la junta o asamblea como a su derecho de intervenir en
ella.

Corolario de lo anterior es el último párrafo de la nueva norma: “La instalación de una Junta o
Asamblea Universal así como la voluntad social formada a través del voto electrónico o postal tiene
los mismos efectos que una junta o asamblea realizada de manera presencial”

Importa resaltar la responsabilidad que el artículo 21-A atribuye al “presidente” de la junta o


asamblea. A pesar de que tal responsabilidad está ubicada en el párrafo referido al derecho de
intervención del accionista o del socio, su función de garantizar “el cumplimiento de la presente
disposición” no queda limitada a ese derecho, pues se extiende tanto a garantizar que el accionista o
socio con derecho a asistir a una junta o asamblea sea formalmente admitido en la reunión, con toda
la amplitud posible, así como a computar su voto junto con los que se hayan emitido de manera
presencial por los demás accionistas o socios, o por las modalidades que ahora se establecen. En
otras palabras, el presidente de la junta o asamblea, actuando en nombre y representación de la
sociedad por mandato legal, deberá garantizar el respeto y asegurar el cumplimiento de todos los
derechos que corresponden al accionista o socio, como si estuviese presente en la reunión desde su
inicio hasta su cierre, aunque con las obvias limitaciones que se derivan de la ausencia física del
accionista o socio.

De otro lado, si se considera que al momento de la formulación de esta lista, la junta aún no se ha
instalado formalmente ni, por lo tanto, se ha determinado a la persona que actuará como presidente
de la junta ¿cómo, entonces, puede asignarse una responsabilidad a quien, al menos formalmente,
no es tal al momento de preparar la lista?

Puede asumirse que será presidente del directorio o la persona establecida en el estatuto si estuviera
presente en la reunión. O, finalmente, puede esperarse que, instalada la junta, ella misma lo designe
entre los concurrentes. Sin embargo, en los hechos, la determinación precisa de la persona que
cumplirá ese encargo solo podrá verificarse después de instalada la junta, no antes. Hasta que ello
se produzca no hay “formalmente”, debe insistirse, un presidente de la junta.

No queda pues otra solución que considerar que la persona que después de la formulación de la lista
de asistentes asume la función de presidente de la junta será quien tenga la responsabilidad de
verificar y garantizar que el accionista o socio que vota, en debida forma, electrónicamente o por
medio postal, ha sido incluido en la lista de asistentes y, en consecuencia, puede ejercer todos los
derechos que reconoce el artículo 21-A bajo comentario.
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Ahora bien, al asumir esa función y la consecuente responsabilidad, el presidente de la junta o de la


asamblea deberá tomar in situ las decisiones que corresponda con arreglo a la LGS, al estatuto y a
su criterio. Pero, en relación con el derecho de voto, tal decisión puede causar que el accionista o
socio que se vea afectado con ella tenga la posibilidad de impugnar el o los acuerdos de la junta o
asamblea sustentándose en el artículo 140 que legitima la impugnación por quien haya sido
“ilegítimamente privado de emitir su voto”. Efecto de lo anterior, puede ser que el presidente de la
Junta resulte imputado de responsabilidad por el accionista o socio afectado de acuerdo con el
artículo 182, quedando obligado a indemnizarlos bajo la causal de tratarse de “actos de los directores
que lesionen directamente los intereses de aquellos”. Obviamente, esta responsabilidad no podrá
exigirse dentro de la normativa societaria cuando el presidente de la junta o de la asamblea no sea
director de la sociedad, pero nada impediría que la pretensión se trate de hacer valer en la vía
judicial.

a) La Determinación del Quórum.

¿Cuál es el contenido y alcance de la frase “los accionistas o socios podrán para efectos de la
determinación del quórum (…)” prevista en el primer párrafo de la norma que se comenta?

La facultad conferida al accionista o al socio de expresar su voluntad a través de las nuevas


modalidades de voto valida su inclusión en la lista de asistentes.

Si ello es así, también es claro que a ellas se aplica, sin restricción alguna, el derecho del accionista
contenido en el segundo párrafo del artículo 124, conforme al cual “en las juntas generales
convocadas para tratar asuntos que, conforme a ley o al estatuto, requieren concurrencias distintas,
cuando un accionista así lo señale expresamente y deje constancia al momento de formulase la lista
de asistentes, sus acciones no serán computadas para establecer el quórum requerido para tratar
alguno o algunos de los asuntos a que se refiere el artículo 126”

En consecuencia, al enviar el voto electrónico con firma digital o el voto remitido por medio postal, el
votante debe señalar, de manera expresa y clara, que hace uso de este derecho.

También se aplican las siguientes restricciones a las acciones y accionistas a los efectos de su
consignación en la lista de asistentes:

ƒ La consignada en el artículo 76.


ƒ La prevista en el artículo 79 referida a las acciones del accionista moroso en el pago de los
dividendos pasivos.
ƒ Las acciones emitidas por la sociedad que mantenga en cartera, conforme al artículo 104.
ƒ Las acciones a que se refiere el artículo 105.
ƒ Las acciones sujetas a medidas cautelares a que se refiere el artículo 110, respecto de las cuales
la practica judicial, en inobservancia de la norma legal citada, dispone la suspensión de los
derechos de voto y, en consecuencia, de asistencia de sus titulares.
ƒ El adquiriente de acciones que no figuren a su nombre en la matrícula de acciones con una
anticipación de, al menos, dos días al de la celebración de la junta o de diez días tratándose de
una Junta General de Accionistas de una S.A.A. de acuerdo con el artículo 256.

La garantía y responsabilidad de hacer respetar e imponer el cumplimiento de las disposiciones antes


señaladas, corresponde al presidente de la junta o, en su caso y de acuerdo a sus propias normas, al
presidente de la asamblea.

b) El Derecho de Intervención de Cada Accionista o Socio.

¿Cómo “interviene” un accionista o socio que no está presente en una Junta o Asamblea? Una
primera cuestión es que toda intervención está, o debe estar, precedida del análisis de la información
que la sociedad debe poner a disposición de los accionistas o socios antes de la Junta o de la
Asamblea (los documentos, mociones y proyectos a que se refiere el artículo 130), desde el día
de publicación de la convocatoria.

Lo medular de este asunto reside tanto en que la sociedad cumpla, en la oportunidad que señala la
ley, con poner la información a disposición de los accionistas o socios y que, además, tal información
sea clara y completa. Ello, además, es una propuesta expresa de los principios de buen gobierno
corporativo para una mayor eficiencia de los derechos de los accionistas en una junta.
ESTUDIO YATACO ARIAS
ABOGADOS

El incumplimiento de esa obligación conspira contra el voto informado y responsable del accionista o
del socio. Pero, más aún, si se asume que quien decide votar electrónicamente o por correo postal lo
hace porque no puede asistir a la junta o asamblea, esos incumplimientos afectan la eficacia de las
modalidades de voto que introducen el artículo 21-A. No hay recurso previsto en la LGS contra esos
incumplimientos, salvo que el(los) accionista(s) o socio(s) cuente(n) con el número de acciones
necesario para pedir aplazamiento de la Junta o de la Asamblea. Los plazos de tres y diez días para
las Juntas o Asambleas resultarán manifiestamente insuficiente para que la sociedad (incluso la que
haya listado sus acciones en bolsa que no sea una S.A.A) respete y garantice el derecho de
intervención del accionista o socio; no lo serán o, en todo caso, no lo serían, en cambio, tratándose
de la Junta General de Accionistas de las S.A.A. en que el plazo es de 25 días.

De otro lado, el accionista o el socio que decide votar por medio electrónico o por medio postal tiene
las opciones de apoyar la moción de aprobación que se hubiere presentado, rechazarla, haciendo uso
de su derecho de iniciativa, presentar una moción alterna a la que se vaya a discutir o abstenerse.

En todos esos supuestos, menos en el tercero, el accionista o el socio tiene, a su vez, la facultad de
“intervenir” en la junta o asamblea sustentando o no su posición en el voto enviado. Respecto del
tercer supuesto (presentar una moción alternativa) la actuación y el voto responsable que debe
exigirse a todo accionista o socio, obliga a que presente los argumentos que la sostengan. La
sociedad, entonces, a través del presidente de la Junta o de la Asamblea tendrá la obligación de
garantizar y respetar el derecho de intervención así ejercido, sin perjuicio de admitir las demás
intervenciones de las que el accionista o socio quiera dejar constancia en el acta. Todo ello,
naturalmente, quedará limitado a que así sea expresado tanto en el voto electrónico como en el voto
postal.

COMENTARIO NORMATIVO
ALCANCES SOBRE LAS MODIFICACIONES REALIZADAS A LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES.

Dr. Oswaldo Hundskopf Exebio.


Especialista en Derecho Comercial.

Con fecha 28 de Junio de 2008 se publico en el diario oficial EL PERUANO, entre un importante
conjunto de dispositivos legales expedidos por el Poder Ejecutivo en el ejercicio de las facultades
delegadas por Ley Nº 29157, dos normas legales que modifican, adicionan y derogan algunos
artículos de la ley General de Sociedades, la primera de ellas es el Decreto Legislativo Nº 1061, a
través del cual se modifican la Ley del Mercado de valores, y la segunda es el Decreto Legislativo Nº
1071, por el cual se deroga la ley general de arbitraje Nº 26572 y se aprueba una nueva ley de
arbitraje que unifica bajo un régimen unitario el arbitraje nacional e internacional.

Respecto al Decreto legislativo Nº 1061 debemos señalar que este incorpora el nuevo artículo 21-A a
la LGS, asimismo, modifica los artículos 97, 255, 262-A, 262-C, 262-E y 262-I, y deroga el numeral 5
del artículo 262-A y el artículo 262-J. Estas incorporaciones, modificaciones y derogatorias
comprenden básicamente precisiones y apuntan a actualizar nuestra norma societaria a los tiempos
actuales.

De las inclusiones a la LGS podemos resaltar que se ha comprendido un nuevo mecanismo de


adopción de acuerdos distinto al que venía rigiendo todo este tiempo en el ámbito societario peruano,
otorgándose la posibilidad de efectuar las votaciones de las juntas generales de accionistas a través
de medios electrónicos o postales. Asimismo, debe mencionarse la modificación efectuada al artículo
97 de la LGS, el cual la preferencia en los dividendos de los que gozan los titulares de las acciones
sin derecho a voto, estableciéndose que la sociedad está obligada al reparto del dividendo
preferencial, sin necesidad de un acuerdo adicional de la junta.

Con relación al artículo 255, se ha establecido que para que los accionistas convoquen a junta,
además de representar como mínimo el 5% de las acciones suscritas con derecho a voto, es
necesario que sus derechos políticos no se encuentren suspendidos por pertenecer a una sociedad
controlada por la empresa; siendo aplicables esta regla a la realización de juntas especiales,
utilizándose para el cómputo del 5% antes indicado únicamente las acciones que conforman la clase
que pretende reunirse en junta especial. Además, será la CONASEV quien deberá disponer la
convocatoria a Junta general de Accionistas en las Sociedades Anónimas Abiertas en los casos en los
que la celebración de esta se encuentre dispuesta por el directorio de la sociedad.
ESTUDIO YATACO ARIAS
ABOGADOS
En lo referido a las modificaciones efectuadas a los artículos 262-A, 262-C, 262-E y 262-I, estas se
encuentran referidas a la precisión de las publicaciones a ser efectuadas, estableciéndose que la
difusión de la información contemplada en sus diversos incisos debe ser efectuada en la página web
de la sociedad (si la tuviera) y en el portal del Mercado de Valores de la CONASEV.

En otras palabras, nuestra legislación ya no requiere que la publicación sea realizada a través del
diario oficial EL PERUANO, sino únicamente a través de la página web de la sociedad y en el portal
del Mercado de Valores de la CONASEV. Teniendo en cuenta las modificaciones efectuadas a la LGS,
me permito señalar que debido al empleo de la INTERNET y las nuevas tecnologías de comunicación
se pueden reportar notorias ventajas para la celebración de las Juntas Generales de Accionistas y, en
general, en el devenir ordinario de la sociedad; y que las modificaciones llevadas a cabo en los
distintos artículos de la LGS reflejan la necesidad de la aplicación de las referidas ventajas, así como
el afán del legislador por simplificar procedimientos y hacer más atractivo el marco legislativo
peruano, con ocasión de la implementación del Acuerdo de Promoción Comercial Perú-Estados Unidos
de América y su Protocolo de Enmienda.

Ahora bien, refiriéndose específicamente a los cambios efectuados a través del Decreto Legislativo Nº
1071, podemos afirmar que estos son importantes y necesarios. En primer lugar respecto a la
representación de la persona jurídica, la Ley General de arbitraje anterior no se pronunciaba
expresamente sobre las facultades de representación necesarios para someterse a arbitraje o
participar en un proceso arbitral, lo que en la práctica generó un conflicto de interpretación sobre el
tipo de poderes necesarios, limitándose o cuestionándose el desarrollo del arbitraje. En el artículo 10
de la nueva norma legal se establece que debe presumirse que los gerentes o administradores de
personas jurídicas cuentan con dichas facultades de los representantes de las personas jurídicas para
celebrar convenios arbitrales, y para representarlas en los arbitrajes, sin necesidad de acudir a otras
normas distintas.Otra importante modificación es la contenida en la tercera disposición modificatoria
del decreto Legislativo Nº 1071, a través de la cual se modifica el artículo 48 de la LGS, referido al
arbitraje estatutario. Previamente es importante señalar que en la sexta disposición complementaria
de la mencionada norma se reconoce este tipo de arbitraje especial reemplazando a la norma
contenida en el artículo 12 de la Ley Nº 26572.

En cuanto al nuevo texto del artículo 48, en términos generales debemos señalar que está mejor
redactado que su texto original, manteniendo su carácter potestativo, en el sentido de permitir que
en el estatuto social se adopte un convenio arbitral para resolver las controversias que pudiera tener
la sociedad con sus socios, accionistas, directivos, administradores y representantes, las que surjan
entre ellos respecto de sus derechos u obligaciones relativas al cumplimiento de los estatutos o la
validez de los acuerdos, o para cualquier otra situación prevista en la ley. Además de referir
adecuadamente los alcances del mencionado convenio arbitral, lo que debe destacarse de esta
modificatoria es que se excluye expresamente del convenio arbitral y, por lo tanto, del arbitraje no
aplicándose este a las convocatorias a las juntas de accionistas o socios, lo que en la práctica es una
exclusión necesaria y precisa.

DICCIONARIO LEX
TERMINOLOGÍA BURSATIL LEGAL.

ÍNDICE NACIONAL DE CAPITALIZACIÓN (INCA)


Es un indicador que refleja el comportamiento de los precios de las principales acciones que cotizan
en la Bolsa de Valores de Lima. El INCA es un índice formado por un portafolio diversificado de 20
acciones de empresas peruanas. Las acciones que forman parte del INCA son las acciones más
líquidas (la rapidez con la que es vendida la acción y convertida en dinero) que cotizan en la BVL y
los pesos de las acciones en el portafolio diversificado se obtienen con base en la capitalización
bursátil del free-float de estas acciones.

OPERACIÓN DE REPORTE.
Es aquella que comprende una venta de valores a ser liquidada dentro del plazo establecido para las
operaciones al contado y una simultánea compra a ser liquidada dentro del plazo pactado, por la
misma cantidad y especie de valores y a un precio determinado. A la sociedad vendedora (dueña de
los valores) en la primera operación se le llama reportado mientras que a la otra sociedad (dueña del
dinero) se le denomina reportante. Estas operaciones pueden realizarse sólo con un número
restringido de acciones o valores representativos de acciones y con algunos valores representativos
de deuda. Si desea mayor información respecto a estas operaciones es mejor que se acerque a su
Sociedad Agente de Bolsa.