THALIA ADA MARTICORENA

ROCCA

CARRERA: DERECHO

DERECHO PUBLICO Y DERECHO

PRIVADO

La diferencia entre el derecho privado y público fue dada por los juristas
romanos. Para Ulpiano, el derecho público es el que regula las relaciones
políticas, los fines que el Estado debe alcanzar, en otras palabras, es el derecho
en el cual el estado interviene, y otras veces significa social o común, el
Derecho privado regula las relaciones entre los ciudadanos. Los romanos,
como señala Arias Ramos, atribuían además a la expresión ius publicum el
sentido de las normas que no pueden ser modificadas o derogadas por acuerdo
o convenio de los particulares. Ello se debe a la doble acepción que el adjetivo
público tuvo en Roma, según explicaba Bonfante.
Esta distinción, según señala Castán, quedó oscurecida y olvidada en las
legislaciones de origen germánico y en la etapa medieval, pero ha sido
revalorizada en la época moderna, viniendo a constituir la clasificación más
importante y básica, pero a la vez, en los últimos tiempos, la más
controvertida del derecho. No sólo se discute el criterio de distinción sino la
distinción misma.
Para Castán, las teorías fundamentales sobre la distinción son las siguientes:
a) Por la naturaleza del fin o interés protegido:
Según este criterio teleológico, el Derecho público protege los intereses
generales, mientras que el Derecho privado tutela los intereses particulares, el
fin del Derecho es siempre la persecución del interés general, y las mismas
normas del Derecho privado son establecidas para el bien de la sociedad.
b) Por la patrimonialidad o no patrimonialidad del interés defendido:
Hay normas de Derecho público que tienen objeto patrimonial (impuestos,
expropiación forzosa, retribución de funcionarios) y relaciones de Derecho
privado que tienen carácter exclusivamente personal (derecho al nombre y
derechos de la personalidad, derechos de familia).
c) Por la forma de protección.
Lo característico del Derecho privado es que la defensa ha de ser impetrada
por el titular lesionado (acción privada), mientras que lo peculiar del Derecho
público es que se restablece de oficio, es decir, por virtud de una acción que
los órganos del Estado tienen no sólo el derecho sino el deber de promover en
caso de violación (acción pública).
d) Por el origen y función de la norma y su derogabilidad e
inderogabilidad.
Según este criterio, son normas de Derecho público aquellas que limitan la
libre voluntad de los hombres, y normas de Derecho privado aquellas que
dejan libre juego a esta voluntad.
Para Castán, hay normas de derecho público que dejan libre campo a la
voluntad (cita Castán el derecho de sufragio) y normas de derecho privado que
se imponen a la voluntad de las partes y no pueden ser derogadas por las
convenciones particulares. Estos últimos caracteres tienen las leyes que
regulan la capacidad, muchas de las de Derecho de familia, las de la sucesión
forzosa y algunas de las que afectan a la propiedad.
e) Por la condición de los sujetos en la relación jurídica regulada.
Atiende este criterio más que a la naturaleza de los sujetos, a la posición y
carácter con que actúan estos en la relación jurídica. El Estado y los demás
entes públicos pueden actuar revestidos de imperium o despojados de él.
Relación de Derecho público, según Roguin, es aquella en la cual uno de los
sujetos, activo o pasivo, a los dos a la vez, son el Estado o una autoridad
cualquiera y relación de Derecho privado, aquella en que ambos sujetos son
personas o grupos de personas desprovistos de carácter oficial. Pero para que
se trate de Derecho público el Estado tiene que actuar como poder político o
soberano.

FUENTES DEL DERECHO EN LA EVOLUCION DE

ROMA
1. Fuentes Históricas
Son documentos históricos que hablan o se refieren al derecho. Por ejemplo
(papiros, pergaminos, tablillas de arcilla en las que algunos pueblos
estampaban sus leyes y contratos). Se refiere a las fuentes jurídicas según su
aplicación en el tiempo. Serán vigentes las fuentes positivas actuales que no
han sido derogados por otra ley o el reglamento que no ha sido substituido por
otro. Las Fuentes Históricas se clasifican a su vez en:
Fuentes Primarias. Son las que se han elaborado prácticamente al mismo
tiempo que los acontecimientos que queremos conocer. Llegan a nosotros sin
ser transformadas por ninguna persona; es decir, tal y como fueron hechas en
su momento, sin modificación posterior.
Fuentes Secundarias. Se denominan también historiográficas. Son las que se
elaboran a partir de las Fuentes primarias: libros, artículos.

2. Fuentes Reales o Materiales:

Son el conjunto de hechos sociales que determinan la materia o el contenido
de las normas jurídicas, es decir, los factores históricos, políticos, sociales,
económicos, culturales, ético, religioso que influyen en la creación de la
norma jurídica.
3. Fuentes Formales: (Son las Fuentes Jurídicas)
Son todos los procesos de creación de las normas jurídicas, que dan origen al
derecho y a la configuración del mismo. Estas son las más importantes ya que
son las normas positivas de cualquier tipo que pueda ser invocada por un
organismo. Se clasifican a su vez en:

a. Directas (encierran en sí la norma jurídica)

Leyes y normas provenientes del legislativo o ejecutivo. Es la norma jurídica
que, con carácter general y obligatorio resulta de un proceso específico de
creación por parte del órgano o autoridad facultada al efecto.
  La Costumbre. Es la repetición de acciones al interior de una
sociedad, que dada su reiteración, aceptación y permanencia van
adquiriendo fuerza normativa, como obligación.
 Los Tratados o Convenios Internacionales. Son actos jurídicos que
generan normas asumidas voluntariamente por los estados o los
organismos internacionales que los llevan a cabo.

b. Indirectas (Son aquellas que apoyan o coadyuvan a interpretar esas

leyes formales)

 La Jurisprudencia. Es una institución jurídica que establece los criterios

de interpretación o integración de las disposiciones legales que realizan
los Tribunales judiciales o administrativos facultados por la ley,
mediante la reiteración o solución de contradicción de tesis, y que son
de observancia obligatoria para los órganos jerárquicamente inferiores
al que pronunció la tesis jurisprudencial.
 Doctrina. Son los estudios, análisis y crítica que los juristas realizan con
carácter científico no sólo de los sistemas de Derecho Positivo, sino del
Derecho en General.
 Principios Generales del Derecho. Conjunto de criterios orientadores
insertos expresa o tácitamente en todo sistema jurídico, cuyo objeto es
dirigir e inspirar al legislador y al juzgador y suplir las deficiencias o
ausencias de la Ley u otras fuentes formales. Estos principios son:
igualdad, libertad y justicia.

LAS SIETE FUENTES FORMALES DEL DERECHO ROMANO

Según la clasificación que hace el jurisconsulto Gayo, las fuentes del derecho
en Roma fueron seis: Las Leyes, Los Plebiscitos, Los Senadoconsultos, Las
Constituciones Imperiales, Los Edictos y Las Respuestas de Los Prudentes.
Omite La Costumbre porque en su época aquella se identificaba con el
derecho civil o derecho privado. De ahí que se considere que les fuentes del
Derecho Romano sean siete y no seis como lo esboza Gayo.
EN LA ACTUALIDAD:
En la concepción moderna se tiene que las fuentes formales del derecho son:
la costumbre, la jurisprudencia, la doctrina jurídica, el acto jurídico y el acto
corporativo y, la sentencia de tutela debidamente ejecutoriada.
a. LA COSTUMBRE
Es la primera fuente del Derecho en Roma y fundadora de las 12 tablas. Son
los hechos arraigados con el tiempo; con la conformidad tacita de un pueblo.
Era un derecho preferentemente no escrito, propio del quirite y como ya se
indicó era estricto. La costumbre, junto con la jurisprudencia, se constituyó en
la única fuente formal del derecho monárquico y durante unos sesenta años del
republicano.
Costumbre es la observancia repetida, constante e inveterada (conciencia
social) de una regla de conducta, efectuada por la generalidad de los miembros
de un conglomerado social con la convicción de su obligatoriedad coercible y
de su correspondencia con una necesidad socio-jurídica reconocida como tal
por ese mismo conglomerado
b. LA LEY
Es la manifestación de voluntad de un pueblo políticamente organizado y
cuyos mandatos son obligatorios para todos. Por ley se entiende la norma
escrita de carácter general emanada de un Parlamento. En la época de la
república y en los inicios del principado, las leyes eran en Roma
fundamentalmente populares, porque el pueblo las creaba votándolas en las
asambleas, a propuesta del cónsul, pretor o dictador.
c. EL PLEBISCITO
(Del latín Pebli scita) es otra fuente formal del Derecho Romano. De los
escritos de Gayo, se infiere que el Plebiscito era una decisión tomada por la
plebe solo para asuntos de su incumbencia. No es un acto del Estado ni de
todo el pueblo, sino de una parte del mismo: los Plebeyos. Fueron inicialmente
decisiones tomadas por la plebe, que adquirieron mayor relieve
progresivamente. El 465 a. C. el dictador Quinto Hortensio hizo votar por los
Comicios Centuriados la ley que obligaba a todos los ciudadanos a acatar los
plebiscitos. Aunque no se precisaba el asentimiento del Senado, fue
generalmente solicitado.
d. EL SENADOCONSULTO
Al final de la república el senado empezó a dictar normas para reglamentar
diversas situaciones, sobre todo de carácter administrativo.
EL SENADOCONSULTO: " Es lo que el Senado ordena y establece: pues
cuando el pueblo romano se hizo tan numeroso que vino a ser difícil reunirlo
en masa para votar las leyes, pareció conveniente consultar al Senado en lugar
del pueblo". (Institutas).
LOS EDICTOS DE LOS MAGISTRADOS
Etimológicamente proviene de la palabra " edicere ", se debe deducir que en
su origen se trataba de avisos y comunicaciones de carácter oral, aunque luego
éste era trascrito en tinta, y después se fijaban en el foro donde pudiesen ser
fácilmente leído y conocido.

REFERENCIAS:
Fuentes del Derecho [en línea]. Wikipedia, La enciclopedia libre, 2014 [fecha de consulta: 06
de Diciembre de 2014]. Disponible en <http://es.wikipedia.org/wiki/Fuentes_del_Derecho>
Constitución Imperial [en línea]. Wikipedia, La enciclopedia libre, 2014 [fecha de consulta: 06
de Diciembre de 2014]. Disponible en <http://es.wikipedia.org/wiki/Constituci
%C3%B3n_imperial>
Fuentes de Derecho [en línea]. Monografias, 2014 [fecha de consulta: 06 de Diciembre de
2014]. Disponible en <http://www.monografias.com/trabajos26/fuentes-derecho/fuentes-
derecho.shtml#ixzz3LeSntvj6>
Uribe Pedro. Fuentes del Derecho Romano [blog]. [Consulta: 07 de Diciembre de
2014].Disponible en <http://pedrouribe-derechoromano.blogspot.com/2011/03/fuentes-del-
derecho-romano.html>
OLASO S.J. Luis María y CASAL, Jesús María: Curso de Introducción al Derecho. Tomo II.
UCAB Caracas 2004. p.p 115-238