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ORIGEN ETIMOLOGIVO NOMINAL: latín: directus, algo que hay que alinear, enderezar, dirigir como lo contrario a lo torcido, lo
que está sujeto a una regla de derechura. Lo alineado, enderezado
Origen lógico: noción de cosa justa. Lo justo es el objeto de la justicia (dar a cada uno lo suyo) o sea relación real de igualdad
que vincula persona cosas comunidades según un criterio de bien común.
Vincula persona cosa persona entre sí en una comunidad y en función al bien común.
Al vincular esta construcción del derecho al ajusto estoy haciendo una opción metodológica que se aparta de otras
concepciones que reducen el fenómeno jurídico al texto de la ley escrita o sea un positivismo o a la pura forme o sea solo lo
procedimental sin tener un contenido sustantivo. La cátedra cree que en esta opción metodológica, la ley positiva tiene un
valor pero la ley positiva tiene que tener un contenido sustancial vinculado con principios fundamentales.
Este modo de concebir el derecho también se aparta de concepciones sociológicas que envuelven al derecho en un
entramado de redes personales que no aseguran su vinculación con un ideal de justicia, como si el derecho fuera simplemente
la percepción de lo que la mayoría desea.
En esta opción metodológica, las distintas fuentes del derecho ocupan logar, pero la valoración del fenómeno jurídico es
posible a principios fundamentales que el ser humano por la razón, puede conocer
En la convivencia (alteridad) se presenta el ambiente para la consecución un oren que, para que se diga derecho, debe ser
justo. En esta configuración de las relaciones humana tiene que darse esa virtud que ordena para que cada uno reciba lo suyo,
Justicia (dar a cada uno lo suyo) es la virtud que ordena esas relaciones de alteridad, implicará en este contexto la proporción
entre las exigencias de la PH y los bienes aptos para proveer dichas exigencias de a PH los bienes aptos para proveer a dichas
exigencias en vista de la consecución de los fines humanos. Entonces en este contexto.
El telón de fondo del der y la justicia estará en el hecho que la persona logre la consecución de sus fines para lo cual necesita
bienes, que le irán proveyendo en el marco de relaciones con los demás y al entablar relaciones tiene que respetar la noción
de justicia.
Por lo tanto hay dos grandes principios jurídicos estructurantes de nuestra concepción de derecho y especialmente el
derecho privado, que nos pueden dar la primera pauta para la construcción de un orden:
1- la dignidad de la persona humana, que es el sujeto del derecho, entorno a ella se constituye el fenómeno jurídico (todo el
der está estructurado en orden a la PH) la palabra dignidad expresa esa excelencia del ser, ese valor inherente e inviolable de
cada persona esa necesidad de respeto que tiene cada PH por su preminencia no considerar a la persona como un medio sino
como un fin y ese respeto a la dignidad va entendido en un marco de bien común político (bien común bien que surge del
conjunto de condiciones que permiten que las personas, familias asociaciones logres sus propios fines, alcancen esos fines y
participen de ese bien que está dado a la comunidad.
DERECHO OBJETIVO: es la misma cosa justa, dado nuestra opción metodológica, no lo identificamos con la norma. Es el objeto
de la justicia, cuando digo que algo es justo estoy diciendo que es derecho, la virtud de la justicia sería dar a cada uno lo justo.
¿Pero qué es lo suyo? ¿Qué es aquello que debo dar? Es su derecho, entonces la misma cosa justa se convierte en el derecho,
que a veces esa cosa justa está determinada por el derecho normativo, por las normas, por las disposiciones, por las reglas
dadas para determinar qué es lo justo.
Entonces, vamos a tener en la cosa justa, la primera dimensión de lo que es el derecho este der objetivo se traduce en la
noción de un orden social justo.
DERECHO SUBJETIVO: Facultad, prerrogativa de la persona para exigir de los demás un determinado comportamiento. “JUST
EST FACULTAS AGENDI”, tengo derecho a… es una prerrogativa o facultad de exigir de los demás determinado
comportamiento, esta dimensión mira al sujeto y a su facultad de elegir.
**Teorías clásicas:
ESCOLÁSTICA ESPAÑOLA: SUÁREZ (1548-1617): Facultad moral (género próximo= facultad moral) con un objeto delimitado a
lo propio de su titular (diferencia específica= aquello que es propio del titular, o sea la facultad de exigir lo que le es propio).
Críticas: ** la voluntad es un elemento esencial para el ejercicio pero no para el goce del derecho Es una visión individualista,
se enfatiza la voluntad como el elemento esencial para el ejercicio, sin embargo esto no es lo mismo si se trata de gozar un der
** No hay límite en la voluntad para el ejercicio abusivo o arbitrario (¿Cuál es el límite de la voluntad?)
IHERING (1818-1892): son intereses jurídicamente protegidos: el der es la seguridad en el goce. Está el valor del interés que es
decisivo en materia de derecho pero…
Crítica: ** el goce en abstracto no puede concretarse en ausencia de ese elemento que es la voluntad de ejercerlo, el der
subjetivo requiere de esa voluntad
**vertiente colectivista:
DUGUIT (1859-1928): “el hombre no tiene derechos… Pero todo individuo tiene en la sociedad una cierta función que cumplir,
una cierta tarea para ejecutar. Y ese es precisamente el fundamento de la regla de derecho que se impone a todos, grandes y
pequeños, gobernantes y gobernados”. El hombre “no tiene el der de ser libre; tiene el deber social de obrar, de desenvolver
su individualidad y de cumplir su misión social”.
El hombre entonces, tiene deberes: porque vive comunidad, por lo tanto tiene que cumplir con las reglas/normas/reglas o sea
tiene que cumplir con el der objetivo, es decir, normativo. No tiene una dimensión de der subjetivo que el hombre pueda
reclamar por sí, todo individuo tiene un rol/función/tarea que cumplir y ese es el fundamento de la regla de der que se
impone a todos (grandes y pequeños, gobernantes-gobernados) el hombre no tiene el der de ser libre, tiene el deber de obrar,
desenvolver su y cumplir con su función
**Vertiente positivista: Hans Kelsen (1881-1973):”Este concepto del der subjetivo, como un mero reflejo de una obligación
jurídica, como concepto de un derecho reflejo, puede simplificar como concepto auxiliar, la exposición de una situación
jurídica; pero desde el punto de vista de una descripción científica exacta de la situación jurídica, es superflua”, porque en
realidad lo único que interesa es el der normativo
La noción de der subjetivo es superflua, porque en realidad interesa el derecho normativo que establece las obligaciones
jurídicas. O sea, que el der subjetivo sería la contracara de la obligación jurídica, o sea que verlo como concepto de derecho
reflejo puede simplificar como concepto auxiliar la exposición de una relación jurídica, Ej. Si quiero explicar la ley que permite
alquilar un inmueble, puedo decir que tengo derecho a alquilar pero en los hechos la conducta se está encuadrando en una
norma que establece que “dado tal presupuesto se adjudican tales consecuencias jurídicas”.
Pero desde el punto de vista de la explicación científica, es superfluo porque lo que llamamos derecho es aquello que es
objetivo establecido por la ley positiva, no habría der subjetivo.
CRITERIO DE LA CÁTEDERA:
A favor de una tesis que reconozca los DS porque tienen enorme importancia como expresión de la dignidad de la persona
humana (DDHH, derechos fundamentales) tomando como partida las teorías clásicas e intentando sistematizar sus elementos,
ambas posiciones no son excluyentes sino complementarias. El ds es entonces la prerrogativa reconocida a la persona por el
ordenamiento jurídico, para exigir un comportamiento ajeno tendiente a la satisfacción de intereses humanos un.
Hay DS
Es una prerrogativa
Finnis contempla todas las posibilidades, que es donde yo exijo de otro un determinado comportamiento o exijo que el otro
me deje a mí desarrollar un comportamiento y no interfiera en mis posibilidades de desarrollarlo. En última instancia es como
una exigencia de razonabilidad práctica que para Finnis, está relacionado con la concepción de ley natural que son principios
fundamentales superiores al ordenamiento positivo.
Así, precisamos que existe además, un der normativo, que son las normas que resultan de la ley positiva que también
llamamos der.
**en sentido subjetivo como la potestad de exigir del otro determinado comportamiento
**en sentido normativo como las normas que resultan de la ley positiva (conjunto de normas de determinado país x ej)
Entiende que aa palabra der es un término análogo, o sea que tiene varios significados que guardan relación entre sí.
*La analogía que se da, va a tener como el primer analogado al concepto de lo justo, el objeto de justicia, determino que el der
es lo justo y luego por analogía diré que hay un DS que guarda relación con CN, lo justo, un der normativo que también guarda
relación con lo justo, de la sentencia y de la ciencia
RELACIÓN JURIDICA: Son las formas de entrelazarse las personas unas con otras con consecuencias jurídicas ej contrato de
mutuo entonces se genera una relación jurídica entre dos personas, en torno un objeto y con una causa que es el contrato que
le dio origen y que fija las pautas para esa relación jurídica.
DERECHO CIV. PARTE GENERAL: ESTUDIA LOS ELEMENTOS DE LAS RELACIONES JURIDICAS SUJ OBJ CAUSA
REL JUR: vínculo correlativo entre 2 o más sujetos (elemento personal), con un objeto determinado (elemento real- término) y
fundamentado (elemento normativo) en el der
¿Quienes? Sujetos: personas que entablan relaciones: PH: ser humano: reconocemos valor de excelencia a la persona que
entabla las relación jurídica.
Persona jurídica: nos asociamos para fines útiles, públicos (estados, organismos públicos, iglesia católica etc./privados
(sociedades, asociaciones, sindicatos, mutuales, cooperativas, consorcios etc.) que revisten una entidad de persona física dada
por la legislación
SEMANA 15 AL 21 DE MARZO
LEY la pps
Formales; obligatoria
Materiales no obl, persuaden, dan contenido, dan argumentos en torno a lo justo pero no son vinculantes o sea no obliga,
nutren a las formales cuando se consolida por ejemplo la jurisprudencia.
Costumbre jurídica: conducta repetida uniforme y generalizadamente con la convicción que es un deber jurídico.
Fallos plenarios, sentencia emanada de cámara reunida en pleno cuando resuelven sentencias contradictorias, es doctrina que
se vuelve obligatoria
Materiales:
Jurisprudencia
Doctrina
Der comparado
Principios y valores jurídicos del art.2
LA LEY EN SENTIDO FORMAL GENERALMENTE ES LEY EN SENTIDO MATERIAL, MUY POCAS VECES HAY LEYES EN SENTIDO
FORMAL QUE NO LO SON EN SENTIDO MATERIAL, a veces hay una ley que aprueba una pensión o una disposición especif que
no tiene el alcance de la ley en sentido material
NO TODA LEY EN SENTIDO MATERIAL LO ES EN SENTIDO FORMAL Y VICEVERSA, PERO EN LA MAYORÍA DE LOS CASOS LA LEY
LO ES EN AMBOS SENTIDOS.
CARACTERES DE LA LEY:
*ART. 4 LA LEY COMO FUENTE FORMAL ES OBLIGATORIA imperativa se impone a nuestra voluntad porque fue establecida por
la autoridad que tiene la competencia dada constitucional fundamento vínculos con los principios fundamentales de la
corriente del der a la que cual suscriba (iusnaturalismo, etc.)
*GENERALIDAD la ley abarca un número indeterminado de hechos (no debe estar dirigida a favorecer un grupo) y rige a quien
quiera que esté comprendido en el ámbito de su aplicación, lo que distingue a la lay de otras expresiones del poder público ej
actos administrativos que decides respecto a un particular en concreto ej. AA concede una licitación lo general es la ley de
contrataciones
*ORIGEN PUBL debe emanar del poder público con función legislativa ejercida en forma legítima, mana de la autoridad con
competencia en la materia, en sentido formal del congreso y en el material de cada una de las autoridades que tengan
autoridad dada por la ley marco (IGJ etc.) pero ojo no puede contradecir ni el CCC ni la CN, ya que son res de rango inferior
*COACTIVIDAD ante el incumplimiento se pone sanción como manera de obligar a su cumplimiento mediante acciones
resarcitorias o represivas
PROCEDIMIENTO DE SANCION
Iniciativa: propone proyecto de ley el PL, PEN o iniciativa popular si se dan ciertas condiciones
*discusión en cada cámara, son de origen, revisora, hay temas que inician en alguna pre determinada
*comisiones de debate dictamen orden del día
Plenario vota
Va a la otra cámara y hay lógica dialógica entre las cámaras, prevalece la de origen a igualdad de mayoría pero si cr aprobó x
mayoría especial de 2/3
SANCON acto por el cual el pl (ambas cámaras conjuntamente) aprueba un proyecto de ley
Promulgación del pen (por decreto o de hecho dps de los 10 d) que aprueba y dispone publicar la ley sancionada. También
puede vetar la ley sancionada
PUBLICACIÓN EN BO: acto por el que se pone en conocimiento de los habitantes del estado, la promulgación de la ley, es
requisito esencial para ser obligatoria. Es esencial porque tenemos que saber a qué atenernos.
b. 1-la ley especial deroga tácitamente a la ley general en cuanto a la materia comprendida en el nuevo régimen, ej. aplico ley
24522 en vez del CCC
b2-la ley general no deroga la ley especial salvo que aparezca clara la voluntad derogatoria o por el objeto o por el espíritu del
nuevo ordenamiento
b3-la ley general deroga a la anterior de igual carácter
Caducidad de la ley.
Pérdida de vigor, fuerza por constitución de una costumbre ulterior contraria a ella, o por haberse obrado un cambio tan
sustancial de las circunstancias tenidas en cuenta por el legislador que resulta absurda su aplicación.
Raramente la propia ley dice hasta cuándo, ej. Leyes de emergencia
VIDEO 6
EFECTOS DE LA LEY CON RELACIÓN AL TIEMPO EN EL DERECHO ARGENTINO/CONFLICTOS TEMPORALES ENTRE LEYES
Problemas:
¿Qué sucede si hay cambios en la legislación aplicable a las situaciones y relaciones jurídicas que se extienden en el tiempo?
¿Puede el legislador dictar normas retroactivas? ¿Con qué límites puede hacerlo?
Nota: retroactividad es aplicación hacia el pasado
Ej. Presto 10000 al 5 % anual, en un contrato de mutuo situación regida por el CCC, pero en el medio cambia la ley (el CCC)
entonces tengo conflicto porque la relación jurídica se desarrolló en el tiempo en el que hubo cambios que genera conflicto
Porque presté bajo una ley y ahora ella dice otra cosa
Tengo que tener criterios para resolver este conflicto, en 2015 con la aprobación del CCC pasó esto, ej. si te divorciaste en
2013 y tenes que pagar alimentos, ¿el 1/8/15 cambia el CCC entonces?? ¿Tiene que dejar de pagar alimentos? Hay conflicto.
SISTEMA DE VELEZ: cómo era y cómo era su funcionamiento, REFORMA 17711, nuevo CCC.
ART.3 CV PPIO DE IRRETROACTIVIDAD basado en la noción de derechos adquiridos, ley dispone para lo futuro no es
retroactiva
El derecho se adquiría cuando s e dan todos os recaudos necesarios para ello.
El der adquirido en el sistema de Vélez (art. 4044 y 4045) la nueva ley sí podía afectar:
*derecho en expectativa, es el que no ha adquirido porque no se configuraron los presupuestos para que ello ocurra, entonces
este der no podía considerarse protegido bajo la nueva ley
*meras facultades que no ejercí
REFORMA LEY 17711: 1968 ABANDONA LA TESIS DE LOS DER ADQ (del art.3) Y TOMA LA DE LOS HECHOS CUMPLIDOS O DEL
CONSUMO JUR COMO CITERIO PARA DETERMINAR LA IRRETROACTIVIDAD, o sea cuando un hecho ha agotado la virtualidad
de producir consecuencias jurídica, o se a si ya no las produce más, está cumplido o sea hay consumo . O sea que en los
hechos hay un elemento dinámico en las relaciones y situaciones jurídicas, los hechos (todas las situaciones jurídicas) pueden
agotarse en un instante (ej. Compra venta pagado y entregado) o puede cumplirse a lo largo del tiempo si la vendo en cuotas.
La idea de hechos cumplidos o de consumo jurídico explica mejor el problema que la teoría de los der adquiridos en cuanto a
qué sucede con la ley a lo largo del tiempo, o sea cuando hay situaciones jurídicas que se extienden en el tiempo
ART.3 REFORMADO por ley 17711 y conservado por el CCC vigente: INCORPORA 3 PPIOS Y DEROGA ART. 4 5 4044 Y 4045
*Principio de efecto inmediato de la nueva ley imperativa de OP o no de OP (o sea que se impone a los particulares) sin
cambios en el art.7 CCC
Asume la idea de hechos cumplidos o consumo jurídico
A las consecuencias (no cumplidas debería decir) de las relaciones jurídicas que existen se aplica la nueva ley en forma
inmediata
*Principio de irretroactividad de la ley de OP o no de OP
-O sea, que el principio es la irretroactividad o sea no se aplica hacia el pasado,
-Se trata siempre de leyes imperativas pero Deja de ser relevante si es de OP o no de OP lo cual es coincidente con la
derogación del art.5, puede ser retroactiva cuando la propia ley lo mencione.
-la propia ley puede disponer su retroactividad
-La retroactividad que establece la ley no puede afectar der fundamentales de la CN
*Principio de efecto diferido o ultra actividad de la nueva ley supletoria
Las nuevas leyes supletorias no son aplicables a los contratos en curso de ejecución, no se aplican de inmediato a un contrato
existente
NOTAS:
18/3 LAS LEYES Y EL TIEMPO
Leyes marcan las relaciones jurídicas, van ingresando en el mundo mediante el proceso de formación de las leyes e irrumpen
en el mundo real de las personas, ¿cuándo empieza a regir una ley? ¿Me afecta?
Rige hasta q se deroga, pierde su vigencia, cuando x costumbre se resuelve otra cosa, x desuetudo (deja de tener vigencia x el
solo paso del tiempo)
Nota:
Ley imperativa/indisponible: son las leyes que las partes no pueden dejar de lado sin producir un quebrantamiento de la ley,
sería nulo, hay leyes que son obligatorias y que obligan a las partes. Ej. Locación vivienda: la ley prohíbe imperativamente
alquilar por menos de un plazo mínimo.
Leyes supletoria las partes las pueden dejar de lado, ej subalquilar salvo disposición en contrario o no puede o tiene que pedir
permiso.
PUNTO 1 2da.parte:
CÓMO SE APLICA LA NOCIÓN DE OP: hay 3 supuestos en el derecho civil.
a- OP y autonomía de la voluntad
En qué medida el OP regula la autonomía de la voluntad
Principios generales: partimos de un principio constitucional de libertad:
Art.958 CCC: libres dentro de los límites impuestos x ley el OP la moral y las buenas costumbres. Acá viene el debate porque
por ejemplo no puedo hacer un contrato de venta de un riñón aunque sea para ayudar a alguien, porque está prohibido, hay
un límite porque eso afecta un principio moral.
Pero ojo el OP es un límite a la libertad de contratar, al agregar todos los otros conceptos (OP, moral, buenas costumbres),
está señalando principios que van más allá de lo que la ley dice.
Pero por ejemplo, en los derechos del consumidor, la ley misma dice que es una ley de OP, por lo que se conjugan los dos
primeros principios: impuestos x la ley y el OP.
Pero otras veces la ley no dice nada pero el OP (conjunto de principios de la sociedad) es un límite a lo que las partes pueden
contratar.
Parte preliminar Art.12: correlato de lo anterior. Artículo que viene del Código Francés, estaba en el CVS y el CCC reprodujo
con un cambio al final, señala que las convenciones de las personas no pueden derogar el OP o sea que están obligados por
leyes de OP (omitió las buenas costumbres, pero Tobías dice que es una omisión involuntaria).
Entonces, ver art. 12 CCC, pone ese límite del OP a las convenciones de los particulares pero sí pueden apartarse de leyes
supletorias o sea que asimila el OP a las leyes imperativas.
Art.960 novedoso
Facultad extraordinaria y muy fuerte que da el CCC a los jueces para modificar un contrato contrario al OP, no estaba en el CC
PUNTO 1 3ra.parte:
ART. 13 Y AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD:
Prohíbe la renuncia general a las leyes (texto similar al art.19 CVS.
Subyace la idea de que no es posible renunciar a las leyes en general porque ello compromete el OP.
Preguntas:
¿El fraude es de las 2 partes?
Ojo acá no hablamos de fraude como delito sino que el der civ se entera del fraude cuando la persona que está alquilando por
algo comunica la situación y así el juez se dará cuenta de la comisión del fraude, que lo puede hacer una o las dos partes.
Todo juez de acuerdo al art 3 tiene que dar decisión fundada, cuando invoque el OP la moral, etc. tiene que justificar.
Hay puntos de conexión entre ley nacional y extranjera, se buscan esos puntos para poder decidir, por lo que puede haber un
juez competente extranjero y derecho aplicable argentina y viceversa, pero no siempre prevalece una de ellas. Hay que
estudiar esos puntos.
La valoración social del OP puede cambiar y la ley puede seguir diciendo que es de OP, en principio se toma como de OP
porque la ley dice que es de OP pero tal vez intervenga un juez que tiene la decisión final. Pero, probablemente, la ley sea
imperativa por lo que el juez debe aplicarla, no se pueden apartar de ellas y además las parte también debe aplicarla. Si no la
tienen que declarar inconstitucional. Pero seguramente si el tema es relevante, el congreso a deroga.
Nulidad: concepto vinculado con la ineficacia del AJ, que produce efectos ero si es declarado nulo, no los produce, es una
sanción típicamente civil, que dice que este acto que tendría que ser válido va a producir efectos, pero no los produce porque
tiene un defecto, vicio.
Si es absoluta es porque va en contra del OP. La misma no prescribe, no se puede confirmar, el juez la puede declarar de oficio
Si es relativa, protege el interés particular y el juez puede confirmar el AJ porque no está en juego el OP o el interés general.
La ley 17711 solamente hace cambios en cuanto a efectos de la ley con relación al tiempo, en los otros 2 temas no hace
grandes cambios y no lo estudiamos con perspectiva histórica, vemos el derecho vigente hoy. Pero ojo abuso del derecho y
efectos de la ley con relación al tiempo sí se estudian con perspectiva histórica.
VIDEO 8
LA COSTUMBRE JURÍDICA COMO FUENTE DEL DERECHO 2/2
COSTUMBRE JUR DOCTRINA4
DEFINICIÓN:
Es la observancia constante y uniforme de un cierto comportamiento por parte de los miembros de una comunidad social con
la convicción de que el mismo responde a una necesidad jurídica (De Ruggiero)
Es una conducta repetitiva, generalizada con una convicción de que ésta es un deber jurídico (esta característica hace que se
convierta en costumbre jurídica)
ELEMENTOS:
*Objetivo: corpus: repetición de un comportamiento seguido uniformemente durante cierto tiempo razonablemente
prolongado x parte de los miembros de una comunidad.
*Subjetivo: animus: la convicción de que estos tienen acerca de la obligatoriedad de observar dicha conducta. Este elemento
de obligatoriedad permite diferenciar a la costumbre de cualquier otro uso social.
IMPORTANCIA:
Tuvo gran importancia a lo largo de la historia en institutos recogidos por el Código Francés, sobre todo en derecho comercial,
fue la más importante durante bastante tiempo:
*El patrimonio como garantía de los acreedores
*La fuerza vinculante de los contratos (pacta sun servanda, los pactos deben honrarse)
*La irrevocabilidad de las donaciones
El cómputo del plazo de la prescripción desde el día de la exigibilidad de la obligación
Todo surgió del der consuetudinario y luego al código francés. Tuvo gran importancia en la creación de varios institutos que
nos rigen, además es muy importante en materia comercial y en muchas cuestiones vinculadas con los contratos.
Hoy le damos más relevancia a la lay pero la costumbre sigue existiendo
CLASES:
*Secundum leggem: rige cuando la ley delega en la costumbre la atribución de regular una situación. La costumbre tiene su
autoridad que es delegada por la propia ley, la ley kle da pase
Ej. Art. 1255 precio de los contratos de obra y servicios
*Praeter legem: costumbre que rige en ausencia de una disposición legal, la ley no contempló esa situación. Ej. en Argentina
había costumbre sobre el nombre hasta que salió la ley.
*Contra legem: costumbre que contradice una disposición legal expresa. No es válido salvo que sea algo muy evidente, ej .ley
de prohibición de pantalones en Francia que fue derogada en 2010
Art.1063 Interpretación de los contratos. El significado de las palabras debe entenderse según el sentido dado por el uso
general salo significado específico surgido de la ley, el acuerdo de partes o usos y prácticas del lugar de celebración.
FALLO PLENARIO:
Casos en que la jurisprudencia es obligatoria.
Es la sentencia dictada por una cámara de Apelaciones en pleno que resuelve una cuestión en torno a la cual existen
sentencias contradictorias dictadas por salas del mismo tribunal y que se convierte en obligatoria para todas las salas y
tribunales inferiores de ese fuero. Esto es porque a veces las distintas salas de las cámaras de apelaciones tienen distintos
criterios o ser contradictorias.
Si pasa esto, el abogado litigante que tal vez tuvo 2 sentencias distintas por el mismo tema, puede interponer el RECURSO DE
INAPLICABILIDAD DE LA LEY: solicito a la sala que llame al plenario de todas las salas y que resuelvan el tema y al resolverlo
unifican la interpretación, sacan una doctrina, sientan una posición y la misma se vuelve obligatoria para todas las salas y
todos los tribunales de ese fuero, d esa jurisdicción y de esa competencia.
Hay una dimensión jurídica del ser persona, nosotros somos seres en relación, no estamos solos, venimos a la existencia en
una comunidad (familia, barrio, ciudad, provincia, país etc.) y eso hace que seamos seres que estamos uno al lado del otro y
decimos que la justicia es dar a cada uno lo suyo y que entonces siempre que hay relaciones de alteridad, hay relaciones de
justicia, esto expresa que el ser humano es un ser en comunicación.
Además porque tiene dominio de sí, es capaz de hacer compromisos o pactos vinculantes, entonces esto es en el orden de os
contratos, el ser humano celebra contratos.
También se le pueden imponer normas porque tiene racionalidad, reconoce que hay autoridad y que esas autoridades tienen
que velar por el bien común, que la ley es una ordenación de la razón en orden al bien común, dictada por el que tiene a su
cargo velar por el bien de la comunidad, entonces también el ser humano reconoce la normatividad, la existencia del derecho
como algo que le ordena la existencia.
El fondo de todo esto, es que el ser humano es persona: palabra que tiene significación importante (no digo ciudadano,
individuo, habitante, mero conjunto de seres) quiero significa que hay un valor, una dignidad y una dimensión jurídica (se
proyecta hacia los demás) ser persona es un ser de relación.
Persona: nos habla de la individualidad, y también de la relacionalidad porque la persona está en relación, se es persona con
otros, en una sociedad con una autoridad que dispone a las personas pero siempre respetando su dignidad.
Art.6 Declaración Universal de los DDHH- 1948. Todo ser humano tiene derecho en todas partes al reconocimiento de su
personalidad jurídica.
Reacción global ante el drama del holocausto de WWII, ante la constatación de que un sistema de gobierno dispuso la
degradación y exterminó a personas por no considerarlas tales. No corresponde a un estado asignar la personalidad, por eso el
texto dice “reconocer” no dice “a que le asignen”.
No hay requisitos para ser persona ni para que se le reconozcan TODOS los DDHH porque si no, no serían DDHH.
Art. 1.2 PSJDCR- 1969: Persona es todo ser humano.
No podría haber un ser humano que no sea persona.
Art.17 Declaración Americana de Derechos y Deberes del Hombre -1948
Art.16 Pacto Internacional de los Derechos civiles y Políticos- 1966
En el sistema de DDHH hay un punto de partida: que todo ser humano es persona, y esto influye, porque como sabemos por el
art.1 del CCC, ese CCC tiene que respetar los tratados internacionales de DDHH, es un marco constitucional de comprensión de
la definición de persona en los tratados de DDHH.
PERSONA EN EL CCC:
En consonancia con el sistema de DDHH, el CCC recepta la centralidad de la persona, otorga centralidad a la dignidad humana
en el Título I Libro I pero en el art.1 la recepta en forma especial:
“Inviolabilidad de la persona humana.
L PH es inviolable y en cualquier circunstancia tiene derecho al reconocimiento y respeto de su dignidad”.
Es re importante porque aparece el concepto de dignidad, que también es importante en el sistema de DDHH.
Dignidad: concepto difícil:
*Dignidad funcional:
Merecimiento de respeto en razón de la investidura o cargo, por la función que la persona cumple (respeto por su cargo, es un
nivel que se le otorga, lo que tiene de especial no es que sea más que los demás sino que esta comunidad se lo reconoce por
su cargo, al contrario un cargo implica un deber de servicio, de probidad, competencia, lealtad).
*Dignidad moral:
Es en el campo moral: merecimiento de respeto en razón a la conducta comportamiento que merece respeto (médicos en
pandemia) y también se ve la indignidad (abusos en pandemia)
-Dignidad Ontológica:
Merecimiento de respeto por el solo hecho de ser humano (excelencia en el ser). La tenemos todos, desde el preso al más
honesto y bueno. El concepto de fondo es que todos tenemos la misma dignidad humana.
En el derecho se toma la dignidad ontológica.
* elimina una definición dada en el CC en el art.30 que contenía la conocida definición de persona “todos los entes
susceptibles (o sea que pueden) de adquirir derechos o contraer obligaciones”. Opta por no incluir una definición de persona
en general.
Esta definición es obvia y no la usábamos más. Pero el CC la daba porque quería englobar dentro de persona a la humana y la
jurídica (son los sujetos colectivos que surgen de la asociatividad de las PERS.HUM con distintos fines culto, mutual,
cooperativa etc.) que tienen como base a la PH, por lo que hay un concepto común que es el género, por eso el CC lo definía
así, en general para ambos tipos de persona.
* el CCC no incluye ninguna definición (y lo explicita en sus fundamentos) porque considera (siguiendo al proyecto de que el
concepto de persona es anterior al derecho, no corresponde al derecho definir quiénes son personas. Son persona todos los
seres humanos, por lo tanto el CCC, existiendo los tratados de DDHH, no tiene por qué definir quién es persona y quién no por
eso no incluye la definición de persona.
* terminológicamente recurre a la expresión PH para hablar de las personas físicas o de existencia visible del CC
* El CCC también elimina la definición de personas de existencia visible del art. 51 del CC (todos los entes que presenten signos
características de humanidad sin considerar cualidades o accidentes, o sea que para Vélez todos son seres humanos sin
considerar fallas de nacimiento a quienes los romanos les decían monstruos o prodigios) y no incluye definición de PH. O sea
que Vélez adhiere a una definición de tipo amplio.
Pero el CCC elimina la definición de Persona de existencia visible del art. 30 y además de la definición del art. 51 lo da por
supuesto y en los fundamentos se remite al anteproyecto de 1998, no incluye la definición de PH porque es un dato previo al
derecho, viene dado en la realidad porque es previo al derecho. El derecho no define al ser humano como persona sino que el
derecho RECONOCE (término importante) la personalidad.
*CCC cambia la ubicación de la definición, metodológicamente queda ubicada en el Título I del Libro I (antes estaba en el libro
I pero empezaba con personas jurídicas, cosa que era un problema metodológico en el CC que el CCC reformó.
RESUMEN:
El CCC sancionado por el congreso, se apartó de la intención primera de la comisión redactora del proyecto y optó por la
postura que sostiene:
-que todo ser humano es persona desde la concepción
-que la personalidad no es una creación artificial del legislador sino un dato de la naturaleza que la ley reconoce
PREGUNTAS
--Persona no física: en realidad no existía, decía personas jurídicas o de existencia ideal (son entes colectivos: asociación civil,
sociedad, el estado, iglesias, fundación etc.) que son personas jurídicas en el CC.
--Un robot puede ser considerado persona en el CC .El CC de Vélez asociaba persona con capacidad, entonces si el derecho
quería otorgar personalidad a algo distinto al ser humano, eventualmente podía hacerlo, pero ojo! No había robots en la
época de Vélez.
La discusión de los robots y otras formas de persona no humana es muy amplia (trabajo de Carlos Muñiz: hay formas de vida
que merecen respeto (animales) pero no son capaces de iniciar relaciones jurídicas como los humanos, por lo que quedan
fuera de la consideración, pero eso no implica que haya que adoptar todas las medidas para su protección, por eso hay un
anteproyecto de CCC donde propone llamar personas sintientes a los animales para darles un estatuto especial y regular su
protección jurídica.
Entonces el término persona, como involucra una dignidad que tiene que ver con el dominio de sí no sería analogable y
trasladable a un robot, pero si se desarrolla una inteligencia artificial donde los robot empezaran a desarrollar una forma de
conciencia, en principio y para os fines jurídicos, el robot está controlado por alguien el programador que es un ser humano
que se hace cargo.
¿Y si un día hay in robot que pueda celebrar contratos por sí y poder mínimamente tomar decisiones? Hoy esto no es posible,
dados los desarrollos de la inteligencia artificial. Habría que ver si la analogía se da con las personas jurídicas de tal forma que
el robot se configure como un centro donde están en juego relaciones jurídicas autónomas, pero siempre habría una
PERS.HUM o grupo de PERS.HUM atrás.
Ojo para que una persona jurídica lo sea, la ley me hace hacer trámite de personalidad jurídica y reunir los requisitos que me
pide la ley en los art y ss. Del CCC.
DERECHO AL HONOR: reputación de una persona, fama. Dos dimensiones: personal (honra) y fama.
La dignidad es el fundamento de los DDHH, entonces tengo derecho al honor.
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LA PERSONA POR NACER EN EL CCC
Cuestión del comienzo de la existencia de la persona en el derecho, tiene muchas dimensiones. Nosotros como seres humanos
tenemos ese momento de inicio de la existencia.
Esto tiene muchas ramificaciones: aborto, FIV... pero se concentra en la parte civil.
Tradición jurídica:
Derecho romano: fórmula “nasciturus pro iam nato habetur” (el concebido se lo tiene por nacido).
Significa que si estoy por nacer, tengo la expectativa de recibir derechos como si ya hubiera nacido.
*Dos aplicaciones:
-El concebido heredaba en caso de fallecimiento del padre
-el momento de la concepción marca el status en relación a la libertad: si la mujer que concebía siendo libre y luego caía
esclava al momento de parto, el hijo nacía libre. El momento de la concepción es determinante.
Y La leyenda está presente en muchas legislaciones, principio que llega al CC en 1871 en el art.70 y el 63, Vélez va más allá
diciendo que se es persona desde la concepción, recoge la tradición romanista en el art.63: llama al nascitutus personas por
nacer: quienes no nacidos están concebidos.
En CN 94 Art.75 inc.23: CN reconoce estado prenatal del niño dice qe el congreso puede dictar… y el niño desde el embarazo y
Tratados internacionales de DDHH con jerarquía del 75 inc.22
----------convención sobre derechos del niño: Ley 23849 Argentina ratifica y hace declaración interpretativa condicional, que
tiene el valor de una reserva y aclara que para Argentina niño es todo ser humano desde la concepción hasta los 18 años.
Esta ley integra las condiciones de vigencia de la Convención y por lo tanto es texto constitucional para los fines de la
interpretación del comienzo de la existencia de la persona.
----------PSJCR art. 4 derecho a la vida desde la concepción y todo ser humano es persona
----------Pacto internacional de los derechos civiles y políticos: proscribe la pena de muerte a embarazada o que da implícito
reconocimiento de la personalidad del por nacer.
El art.19 del CCC fue muy discutido y el texto finalmente eliminó “en el seno materno”.
EL NUEVO ART.19:
-En la redacción original de 2012, se establecían 2 momentos para el comienzo de la existencia de la persona
-LA EACCIÓN FINAL SANCIONADA EN 2014 LUEGO DEL DEBATE, UIFICÓ EN UN ÚNICO MOMENTOEL COMIENZO DE LA
EXISTENCIA: LA CONCEPCIÓN.
-Es un artículo consistente con los tratados internacionales de DDHH que, en las condiciones de su vigencia, tienen jerarquía
constitucional (CN 75 inc.22)
-También es un artículo consistente con el resto del ordenamiento jurídico (leyes 24901-discapacidad-, 24714-asignaciones
familiares, 25543-prevención transmisión VIH etc.)
No tuvieron relevancia en el debate, las posturas que sostienen que la existencia de la persona humana debía darse en el
nacimiento.
El eje del debate en torno al art.19 estuvo en el problema de los embriones humanos no plantados. Se generan fuera del seno
materno y cuando son transferidos, se mantuvo la tradición de la persona por nacer el problema fue que no se sabía si era la
implantación o la fecundación, el art.19 queda abierto, ¿es persona? ¿O lo es cuando lo ingresan en el seno materno?
Hay coherencia en el ordenamiento jurídico argentino en llamar persona desde la concepción (CC CN CCC otras leyes). Todo
configura un ordenamiento jurídico que reconoce la personalidad desde la concepción
-Debate del art.19 hoy: interpretación del término “concepción”. Hay 2 posturas:
*concepción equivale a fecundación (Cámara federal, Salta, CSJ Mendoza, jornadas derecho civil 2013) así lo entiende la
cátedra: concepción se refiere a fecundación dentro o fuera del seno materno. ES MAYORÍA.
*Concepción equivale a implantación (Corte IDH: Artavia Murillo 2012 c/ Costa Rica situación de infertilidad que reclama el
acceso a fecundación in vitro, costa Rica rechaza, la Corte IDH condena a Costa rica e interpreta concepción como
implantación) para EL PROFE es partidario de esta postura y que Artavia Murillo no es aplicable porque:
EL CCC ELIMINA ARTS. 65, 66, 67, 68 Y 78 DEL CÓDIGO VIGENTE HOY REFERIDOS AL EMBARAZO, LA PORSTERGACIÓN DE
CONTROVERSIAS DURANTE EL EMBARAZO (no se permitían en este lapso) Y OTRAS FORMAS DE PROTECCIÓN A LA MADRE.
Elimina las controversias durante el embarazo.
ART.21 “Nacimiento con vida. Los derechos y obligaciones del concebido o implantado en la mujer quedan irrevocablemente
adquiridos si nace con vida.
Si no nace con vida, se considera que la persona nunca existió.
El nacimiento con vida se presume”.
Las disposiciones de los anteriores arts. 71, 72, 73, 74 y 75 se subsumen en este artículo.
Tiene que nacer con vida, el hecho es para evitar posibles fraudes, sobre todo en herencias, para evitar conflicto por derechos
sucesorios, patrimoniales. Si no nace con vida no se produce sucesión porque nunca existió.
En CC: El embarazo se probaba por la simple declaración de la mujer.
Los derechos que se transmiten al concebido (persona por nacer) quedan adquiridos si nace con vida, por lo está el
presupuesto demostrando que la persona por nacer puede adquirir derechos, es una persona; lo cual significa que puede
heredar pero no se anota a su nombre hasta que nazca con vida (para evitar conflictos sucesorios) y si no nace con vida, nunca
existió, es una ficción porque la persona existió pero, para los fines jurídicos sucesorios del derecho patrimonial, es como si no
hubiera existido.
ART. 24.
“Personas incapaces de ejercicio. Son incapaces de ejercicio:
a- la persona por nacer.
b-la persona que no cuenta con la edad u grado de madurez suficiente, con el alcance dispuesto en la sección segunda de este
Capítulo
c-la persona se declara incapaz por sentencia judicial, en la extensión dispuesta en esa decisión”.
La persona por nacer es incapaz de ejercicio, no tiene aptitud para entablar relaciones jurídicas, pero son capaces de derecho
sea que puede ser titular de bienes, pero obviamente no puede ejercer la titularidad, entonces será representada.
ART.2279:
“Personas que pueden suceder. Pueden suceder al causante:
a-las PH existentes al momento de su muerte
b-las concebidas en ese momento que nazcan con vida
c-las nacidas después de su muerte mediante técnicas de reproducción humana asistida, con los requisitos previstos en el
art.561
d-Las persona jurídicas existentes al tiempo de su muerte y las fundaciones creadas por su testamento”.
Acá se refuerza que la persona concebida que nazca con vida, el por nacer puede ser heredero siempre que nazca con vida, las
concebidas por FIV siempre que cumplan los requisitos del art.561, sobre el consentimiento.
ART.57:
Entre las normas que se refieren a la persona por nacer, en la versión aprobada del nuevo código el art.7 dispone:
“Prácticas prohibidas. Está prohibida toda práctica destinada a producir una alteración genética del embrión que se transmita
a su descendencia”.
Acá se reconoce al embrión plenamente como persona, además es importante en relación dela interpretación del art.19 sobre
el término concepción.
ART.592:
Impugnación preventiva de la filiación presumida por la ley, acá aparece la persona por nacer:
”… Aún antes del nacimiento del hijo el ola cónyuge pueden impugnar preventivamente a filiación de la persona por nacer”…
ART.574
Reconoce la plena personalidad de la persona por nacer.
“…es posible el reconocimiento del hijo por nacer, quedando sujeto al nacimiento con vida”.
ART. 665:
El hijo por nacer tiene derecho a alimentos (suma de dinero), este derecho empieza con la concepción.
“… la mujer embarazada tiene derecho a reclamar alimentos al progenitor presunto con la prueba sumaria de la filiación
alegada”.
RESUMEN:
HAY UN CONJUNTO DE DIESPOSICIONES QUE LA REGULAN/SE REFIEREN A LA PERS POR NACER EN EL DERECHO CIVIL.
-HAY UNA TRADICIÓN JURÍDICA QUE RECONOCE A LA CONCEPCIÓN COMO EL MOMENTO EN QUE HAY EFECTOS JURÍDICOS.
-ESTA TRADICIÓN FUE RECEPTADA POR EL C´DIGO LLAMANDO PERSONAS POR NACER Y DICIENDO QUE LA EXISTENCIA DE LA
PERSONA COMIENZA EN EL SENO MATERNO
-LA REFORMA CN 1994 INTRODUCE CONCEPTOS QUE DEFINE QUE LA EXISTENCIA DE LAS PERSONAS COMIENZA CON LA
CONCEPCIÓN.
-EL NUEVO CÓDIGO RATIFICA EL PUNTO ANTERIOR Y ABRE LA DISCUSIÓN SOBRE QUÉ ES CONCEPCIÓN: FECUNDACIÓN O
IMPLANTACIÓN, PERO ESO TIENE QUE VER CON LA CUESTIÓN DE LOS EMBRIONES
-El CCC TIENE UNA REGULACIÓN, A SU VEZ, DE LAPERSONA POR NACER QUE PUEDE HEREDAR, RECIBIR BIENES, SER TITULAR
DE DERECHOS, NO LOS PUEDE EJERCER, LA REPRESENTAN LOS PADRES, TIENE LA POSIBILIDAD DE RECIBIR ALIMENTOS, PUEDE
SER RECONOCIDO, HAY NORMAS DE PROTECCIÓN CONTRA LA MANIPULACIÓN GENÉTICA.
Consultas:
* La Corte IDH condenó a CR porque CR tenía prohibida la FIV. Si Argentina no tenía permitida la FIV sería otra cosa. En Salta se
discutía otra cosa, se discutía una cobertura y un diagnóstico genético pre implantatorio, no la FIV, es un tema distinto al de
Artavia Murillo.
Lo que la CSJN recomienda es considerar AM como una pauta de interpretación, pero puedo apartarme porque es otro
ordenamiento jurídico distinto, son circunstancias y contexto distinto. En AM se discutía otra cosa, y me pregunto.
¿Artavia Murillo autoriza a destruir embriones? Para los que dicen que concepción equivale a implantación, no es persona
entonces puedo destruirlo.
Pero Artavia Murillo trataba otra cosa, no trataba de destruir embriones sino de crearlos, lo cual trae todos los problemas de
la FIV.
Entonces es impropio que use un fallo para crear embriones para autorizar a destruirlos porque no es la misma circunstancia.
* Gran dilema, qué se hace con los embriones que sobran, ver escritos del profe. La gran solución es tratar de no crear
embriones congelados, hay una cantidad de problemas generados por la FIV.
Una vez que está, los problemas no tienen una solución éticamente aceptable, siempre nos llevan a algún dilema, pero
destruir embriones no es la solución.
*Artavia Murillo es un fallo no es una ley, la ley dice concepción, la cuestión es cómo interpretamos el término concepción.
Por supuesto la Corte IDH tiene una autoridad, pero no es una legislatura, tiene valor para el caso concreto.
Estamos en un tiempo histórico donde los jueces tienden a ampliar que sus interpretaciones se conviertan prácticamente en
ley, pero no es esa la función judicial
*El proyecto de CCC original incluía la inseminación post mortem, pero se eliminó. Este caso trae dilemas éticos este tipo de
inseminación.
Distinto ería que el embrión ya exista, por lo que en la visión del profe, ya existe una persona por lo que se trataría de que
nazca, o sea de garantizarle el derecho a la vida.
*Nacer con vida era completamente separado de la madre, y se podía probar con distintos medios, pero el CCC lo simplifica y
dice que se presume que nace con vida. Si yo discuto que nació muerto, tendría que aportar prueba.
Ojo que estamos en el campo civil, n el penal también puede haber cuestiones de mala praxis, si muere dentro del entorno, es
aborto y si muere fuera es homicidio
Pero para los fines civiles la discusión es a los fines sucesorios.
En principio nació con vida, el que dice que nació muerto lo tiene que probar
*Caso Píparo: fue muy discutido el art.21. En el caso, se consideró que también había sido víctima la persona por nacer porque
el acto criminal fue disparo a una mujer embarazada.
El disparo hiere al por nacer, quien nace, vive y muere luego. Entonces se lo considera homicidio, pero eso penal, no es civil
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NOMBRE Y DOMICILIO