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Matricula
1-18-6627
Asignatura:
DERECHO COMPARADO
Profesora:
AIDA BLANCO
Tema:
DESARROLLO:
Concepto
5. Las instituciones legales y la división del derecho que se aplica al sistema en cuestión.
Clasificación
Para el establecimiento de estas familias, una vez más, el comparatista francés René David,
toma como base esencial las fuentes de creación del derecho en cada uno de los grupos, y
así nos habla de una familia romano-germánica, cuyas fuentes de creación de derecho
son: la ley, la costumbre, la jurisprudencia, la doctrina, y finalmente, los principios
generales del derecho. Una familia denominada del Common Law, cuyas fuentes de
creación jurídica son: la jurisprudencia, la ley, la costumbre y la razón. En tercer lugar,
establece la familia jurídica compuesta por los derechos socialistas, cuyas fuentes jurídicas
sitúa de la siguiente manera: la ley, la jurisprudencia, la costumbre y la doctrina. Por
último, nos habla de una familia de derechos religiosos y tradicionales, cuya fuente
fundamental para crear derecho es únicamente su concepción religiosa a través de sus libros
sagrados.
2-Las familia romana germánica (Historia, origen y evolución, estructura, fuentes)
El derecho del corpus iuris civilis junto con el derecho canónico y algunos elementos de los
derechos de los pueblos germánicos que a la caída de roma, ocuparon los territorios del
imperio romano occidental, conformo un derecho de aplicación general, el ius comune, que
estuvo vigente en la mayoría de los países europeos hasta que fue sustituido por un sistema
de códigos, cuya información culminara en el siglo XIX, en casi todos ellos.
Formación Histórica
Este derecho se formó en Europa Continental, y aún hoy sigue siendo su principal centro de
irradiación. La familia de derecho romano-germánico es la más antigua, nace en el 450 A.
C. conjuntamente con la publicación de la Ley de las XII Tablas en Roma.
La formación de este derecho se ubica en los períodos anteriores al siglo XIII, donde el
mismo presentaba un carácter consuetudinario, aplicado al derecho de los Bárbaros.
Gracias al imperio romano, el sistema de derecho romano-germánico, como un sistema
jurídico, vio la luz del mundo; después de la conversión de los bárbaros al cristianismo, los
diferentes pueblos han visto como se aproximaban a sus modos de vida.
Las compilaciones de Justiniano "Código, Digesto, Institutas, publicado entre el 529 y 534,
completados más tarde por una serie de novelas" constituyen parte de los documentos por
medio de los cuales podemos conocer el derecho romano, así como también los derechos
bárbaros.
Durante esta época se elabora un derecho canónico privado y es partir del siglo XIII, donde
ya no se confunde religión y moral con orden civil y derecho. Al derecho se le reconoce
una misión propia, una autonomía que quedarán para siempre como característica de las
concepciones y de la civilización Occidental.
A partir del siglo XII, se le dio mayor importancia y reconoció que la sociedad debe ser
regida por el derecho; es cuando filósofos y juristas exigen que se asienten las relaciones
sociales sobre el derecho y que se ponga fin al régimen de anarquía y de arbitrariedad que
imperaba desde hace siglos.
Con la Revolución francesa, a partir del siglo XVIII se inicia la elaboración de un derecho
público, a través de la escuela del derecho natural se obtuvieron espectaculares resultados al
reconocer la necesidad de ampliar la esfera del derecho a las relaciones entre gobernantes y
gobernados, entre la administración y los particulares.
La escuela de derecho natural además de aportar al derecho romano-germánico la
elaboración del derecho público, y la codificación, es decir, la consumación lógica de la
concepción y de la obra llevada a cabo por las universidades desde hacía siglos. Es decir,
que es el periodo donde surge la codificación de las leyes.
.Los continentes Americanos, Africano y Asiático y la mayor parte de las naciones que los
constituyen pueden dar testimonio de la trascendencia del Derecho romano-germánico en
sus estructuras jurídicas. La colonización de vastos territorios allende los mares ha
significado la expansión de la familia romano-germánica más allá de sus fronteras
naturales, siendo reforzado por la codificación puesta en circulación, durante los siglos XIX
y XX.
Estructura
Desde la Alta Edad Media, el Sacro Imperio se caracterizó por una peculiar coexistencia
entre emperador y poderes locales. A diferencia de los gobernantes de la Francia
Occidentalis, que más tarde se convertiría en Francia, el emperador nunca obtuvo el control
directo sobre los Estados que oficialmente regentaba.
De hecho, desde sus inicios se vio obligado a ceder más y más poderes a los duques y sus
territorios. Dicho proceso empezaría en el siglo XII, concluyendo en gran medida con la
paz de Westfalia (1648). Oficialmente, el Imperio o Reich se componía del rey, que había
de ser coronado emperador por el papa (hasta 1508), y los Reichsstände (Estados
imperiales).
Fuentes
Las fuentes del Derecho romano-germánico están integradas por: la ley, la costumbre, la
jurisprudencia, la doctrina, etc.
La ley, latu sensu, es hoy la fuente primordial y casi exclusiva del derecho en los países de
la familia romano-germánica. Todos nuestros países se presentan como países de Derecho
escrito, en donde la fuente por excelencia es la ley, pero hay que distinguir entre Derecho y
ley, ya que la técnica de la codificación jamás ha dicho que Derecho y ley deban ser
confundidos y que el estudio exclusivo de las leyes pueda enseñarnos lo que es el Derecho.
La ley como fuente principal del Derecho romano-germánico, tiene una extraordinaria
trascendencia para la aplicación el análisis del Derecho y la aplicación de la Justicia; más
no constituye la totalidad del Derecho mismo.
La costumbre también forma parte de las fuentes del Derecho, por lo que hay que tenerla en
cuenta cuando se va a aplicar el Derecho y no sólo a la codificación, que en las mayorías de
los casos ignora la tradición al creerse que la ley debe ser la fuente exclusiva del Derecho.
Al reconocer la misión creadora del juez se le está dando importancia a la tradición; debido
que nadie cree hoy día que la ley sea la única fuente del Derecho, ni que los códigos han
enarnado la perfección de la razón.
Los códigos y las leyes constituyen la voluntad del legislador, mientras que el Derecho es la
justicia, es algo más que la ley y debe descubrirse con el esfuerzo común de todos los
juristas, de todos los que colaboran en la administración de la justicia.
Estas fuentes del Derecho romano, también constituyen las fuentes de las demás familias de
Derecho. Al analizar la familia de Derecho del Common Law, encontramos que la
Jurisprudencia es la fuente principal para esta familia de Derecho y la equidad como fuente
secundaria; pero que la doctrina, la costumbre, la ley los principios superiores del Derecho
también constituyen fuente del Derecho del Common Law, al igual para la familia de
Derecho Socialista.
Esta familia de Derecho toma como su fuente principal la voluntad erigida en ley, siendo la
ley la principal fuente de este Derecho.
3-Impacto de la codificación.
A partir del siglo XIX, todos los países de Europa e Iberoamérica, y varios de África, Asia
y Oceanía comenzaron a aprobar códigos civiles. No obstante, la primera ley que utilizó
esta denominación fue el Codex Maximilianeus Bavaricus Civilis de 1756 (de Baviera); le
siguió, en 1792, un cuerpo legal que incluía Derecho civil, penal y político, el Allgemeines
Landrecht für die Preussischen Staaten (de Federico II de Prusia), y que ejerció una fuerte
influencia en la legislación posterior. De todas maneras, ambos aún no satisfacían los
cánones del movimiento codificador moderno del Derecho.
El código que de manera sobresaliente recogió los requisitos que, a partir de la Ilustración,
fueron estableciéndose sobre la forma de un cuerpo legislativo moderno, fue el Code Civil
que promulgó Napoleón en 1804. Este resultó ser el modelo que, por imitación o
imposición, se expandió por los países europeos y americanos.
Existieron tres factores fundamentales que determinaron el desarrollo de la codificación
francesa.
El primero fue la necesidad de ordenar la legislación, ya que la diversidad no favorecía la
autoridad de un poder central. Las provincias al norte de París se atenían a las costumbres
germánicas, mientras que en las del sur reinaba el Derecho romano a través de la glosa del
Corpus Iuris Civilis.
En segundo lugar el impulso de la Revolución francesa, deseoso de arrasar con la
legislación anterior.
En tercer lugar, la filosofía enciclopedista y el pensamiento jurídico racionalista, que
concebía el Derecho como un producto de la razón humana, que se concretaba en la ley. De
esta forma, se creía que el surgimiento de un código remediaría para siempre el desorden
que existía en el Derecho.