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I.- DATOS DEL DEMANDANTE: Señor Juez, la presente demanda la insto en nombre
propio en mi condición de ex trabajador del GyM S.A. conforme se tiene acreditado
con mis boletas de pago que adjunto a la presente.
II.- DATOS DEL DEMANDADO: La presente demanda la dirijo contra GyM S.A.
representada por su apoderada FRADY CURAY MENDEZ quien tiene fijado su
domicilio fiscal en Av. Paseo de la República N° 4675 del Distrito de Surquillo,
Provincia y Departamento de Lima.
III.- DE LA PRETENSIÓN:
Invocando interés y legitimidad para obrar por derecho propio, interpongo
pretensiones de:
3.1.- pretensión principal
Pago de indemnización por daño y perjuicio derivado de responsabilidad contractual,
a fin de que el demandado cumpla con indemnizarme con la suma de S/. 00,000.00
soles por los siguientes conceptos:
1.1.- Señor Juez, en fecha 15 de Noviembre del 2012 el recurrente sufrió un accidente de
tránsito cuando se encontraba laborando para la empresa demandada en la obra de
construcción de la Central Hidroeléctrica de Machu Picchu II fase, en el frente de trabajo
galerías de demasías cuando realizaba trabajos de lanzado de shotcrete por orden del
capataz de nombre Fernando Champi no estando capacitado ni contratado para esta
labor aproximadamente a las 01:45 am el recurrente accidentado se encontraba
realizando limpieza de la maquina shotcretera Aliva percatándose que al interior del
equipo se encuentran atascados hilos de los saquillos de polietileno que se usa para
transportar el shocrete, por lo que procede a retirar la rejilla de protección del equipo para
introducir la mano con la intención de retirar los residuos, en ese momento realiza un mal
movimiento accidental, activando el equipo con su mano al interior, procediendo a atrapar
su mano derecha con las aletas de la máquina, inmediatamente sus compañeros lo
asistieron, apagando el equipo y procediendo a liberar su mano derecha posteriormente
fue trasladado por sus compañeros al tópico del campamento, siendo atendido por el
médico Gustavo Flores quien recomienda su traslado a la ciudad del Cusco donde es
conducido a la clínica San José.
1.5.- Señor Juez, Según León Hilario, en sentido jurídico, la responsabilidad puede
definirse como “la situación del sujeto al que le toca experimentar, concretamente, las
consecuencias, para él Frente al dogma liberal de la igualdad de los contratantes, la
legislación de trabajo se apoya en la idea de la asimetría del contrato de servicios a
causa de la desigualdad de poder económico de patronos y obreros desventajosas, que
una norma prevé y le impone atendiendo a la verificación de un determinado
presupuesto”. Estas consecuencias desventajosas, continúa señalando referido el autor,
“manifiesta la reacción del ordenamiento jurídico frente a un hecho que se considera
legalmente reprobable, por atentar contra intereses ajenos o de la colectividad en
general”
1.7.- Señor Juez, esta situación obedece a que, de un tiempo a esta parte, se viene
identificado cifras cuantiosas relacionadas con los accidentes de trabajo a nivel mundial.
Así, la OIT ha documentado que cada 15 segundos, un trabajador muere a causa de
accidentes o enfermedades relacionadas con el trabajo, o 160 trabajadores sufren un
accidente.
1.9.- Señor Juez, Un típico ejemplo de este supuesto es el relativo al resarcimiento por
daños moral ante un accidente de trabajo (o enfermedad profesional) De ahí que, resulta
relevante para las relaciones laborales las reglas aplicables respecto al criterio de
imputación en la determinación de la responsabilidad civil patronal por accidentes de
trabajo.
1.10.- Señor Juez, Se denomina accidente de trabajo aquel que se produce dentro del
ámbito laboral o por el hecho o en ocasión del trabajo, tratándose normalmente de un
hecho accidental, súbito, e imprevisto que produce daños en la salud del trabajador, que
lo incapacita para cumplir con su trabajo habitual, de forma temporal o permanente.
1.11.- Señor Juez, El artículo 7° del Decreto Supremo 002-72-TR, Reglamento del
Decreto Ley 18846, definió al accidente de trabajo como “Se considera accidente de
trabajo toda lesión orgánica o funcional que en forma violenta o repentina sufren los
trabajadores a que se refiere el artículo 2° del Decreto Ley N° 18846 debido a causas
externas a la víctima o al esfuerzo realizado por ésta y que origine reducción temporal o
permanente en su capacidad de trabajo o produzca su fallecimiento”.
1.12.- Señor Juez, Por su parte la Decisión 584 de la Comunidad Andina, define el
accidente de trabajo como “[…] todo suceso repentino que sobrevenga por causa o con
ocasión del trabajo, y que produzca en el trabajador una lesión orgánica, una
perturbación funcional, una invalidez o la muerte. Es también accidente de trabajo aquel
que se produce durante la ejecución de órdenes del empleador, o durante la ejecución de
una labor bajo su autoridad, aun fuera del lugar y horas de trabajo. Las legislaciones de
cada país podrán definir lo que se considere accidente de trabajo respecto al que se
produzca durante el traslado de los trabajadores desde su residencia a los lugares de
trabajo o viceversa”
1.13.- Señor Juez, Conforme se desprende, del Título Preliminar de la Ley Nro. 29783, de
acuerdo al Principio de Prevención “El empleador garantiza, en el centro de trabajo, el
establecimiento de los medios y condiciones que protejan la vida, la salud y el bienestar
de los trabajadores, y de aquellos que, no teniendo vínculo laboral, prestan servicios o se
encuentran dentro del ámbito del centro de labores. Debe considerar factores sociales,
laborales y biológicos, diferenciados en función del sexo, incorporando la dimensión de
género en la evaluación y prevención de los riesgos en la salud laboral ”, asimismo de
acuerdo al Principio de Responsabilidad “El empleador asume las implicancias
económicas, legales y de cualquier otra índole a consecuencia de un accidente o
enfermedad que sufra el trabajador en el desempeño de sus funciones o a consecuencia
de él, conforme a las normas vigentes ” (sic).En relación a lo anterior se tiene que el
artículo 27° del Decreto Supremo 005-2012-TR, establece lo siguiente:
PRIMERO.- Señor juez el recurrente empecé a laborar para mi empleador bajo el régimen de
construcción civil desde 12 de octubre del 2011, como operador de equipo mediano-
Perforista, desempeñando las funciones de lanzado de shotcrete, y posteriormente la
limpieza de la maquina shotcretera (en la que tuve el accidente) con el horario una semana
en jornada nocturna y la siguiente de día. El recurrente me encontraba registrado en la planilla
de remuneraciones de la empresa GyM S.A. hasta el 21 de noviembre del 2015.
SEGUNDO.- Sucede, señor juez que el 15 de noviembre del 2012 mientras me encontraba
laborando en jornada nocturna de 7pm a 7am, haciendo la limpieza a la maquina “shotcrete
aliva” estando aproximadamente 01:45 am de la noche sufrí atriccion de mi mano derecha;
cuando intentaba retirar los residuos de dicha máquina, por lo que fui asistido por mis
compañeros; quienes apagaron la máquina y procediendo a liberar mi mano derecha que en
la seguida me llevaron al tópico del campamento y a la mañana siguiente fui trasladada por
vía férrea a la Clínica San José de la ciudad del cusco, donde me diagnosticaron síndrome
compartimental y fractura de V metacarpiano. Posteriormente fui operado de fasciotomia
descomprensiva con posterior cierre y limpieza quirúrgica.
CUARTO.- cabe aclarar que el recurrente no estaba capacitado para la labor de operador de
shotcrete; por lo que tenía el cargo de operador de equipo mediano (perforista) mas no de
operador de shotcrete; causa que contribuye a la materialización del accidente. Hecho que se
puede acreditar con acta de verificación del accidente del trabajo.
QUINTO.- señor juez a consecuencia del accidente causado en mi centro de labores produjo
daño al cuerpo del recurrente, en la actualidad estoy con la mano derecha incapacitada; que
me producen una importante limitación en la realización de mi trabajo habitual. conforme se
tiene el dictamen de grado de invalidez emitido por el “ seguro complementario de trabajo
de riesgo” la misma que fue suscrito por la directora general del instituto nacional de
rehabilitación.
SEXTO.- señor juez en mes de abril del 2013 mi empleador me reubico en la oficina de
cusco en el cargo de de apoyo de oficina con el horario de 8:30-18:00 de lunes a viernes y
los sábados de 8:30-13:00. Donde desarrolle labores administrativas como compra de
boletas de tren para los proyectos machupicchu y santa teresa, gestiones de abastecimiento
de combustible, entrega de documentos a Egemsa, etc. Debo aclarar señor juez que desde
que me reubicaron como apoyo en oficina no tenía un contrato de trabajo con mi empleador.
SETIMO.- señor juez en fecha 18 de diciembre del 2015 el señor Jimmy Chuquizuta
Villanueva (administrador del centro laboral); me comunicó alegando que mi relación laboral
culminara en fecha 19 de diciembre del 2015 y posteriormente en fecha 21 de diciembre del
2015 fui despedido arbitrariamente; sin motivo alguno, en la que no se me permitió el ingreso
a mi centro de trabajo.
1.-
Sueldo: $ 1.000.
Tasa de interés anual: 6% (0,06) -surge del criterio adoptado por la Sala III en su
momento.
Edad al momento del accidente: 32 años.
Porcentaje de Incapacidad: 50% (0,50).
Cantidad de años para jubilarse: 65 - 32 = 33 años
C = a (1 - 1 / (1+i)n) x 1/i
C = 184.993,03 x 0,50
C = 92.496,52
TOTAL 110.995,82