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CASILLA ELECTRONICA : 19839.

CASILLA JUDICIAL : 758.


EXPEDIENTE :
ESPECIALISTA :
ESCRITO : 01.
REFERENCIA : INTERPONE DEMANDA DE
INDEMNIZACION DE DAÑOS Y PERJUICIOS

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO LABORAL (RÉGIMEN LABORAL DE LA ACTIVIDAD


PRIVADA) DE LA PROVINCIA DEL CUSCO.

ELIO CHOQQUE CUADROS, identificado con Documento


Nacional de Identidad Nº 24995352, con domicilio real en el
inmueble N°10 de la Asociación Lluscanay Izcuchaca del
distrito de anta, provincia de Anta y departamento del Cusco y
con domicilio procesal el siguiente: AVENIDA LOS INCAS
810 OFICINA 305, CON CASILLA JUDICIAL 745 Y CON
CASILLA ELECTRÓNICA 2832, a Ud. Con debido respeto
digo:

Al amparo de lo dispuesto por el inciso 20 del artículo 2 de la Constitución Política del


Estado que consagra el derecho de petición y el artículo I del Título Preliminar del
Código Procesal Civil que reconoce el derecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva,
recurro ante su Despacho con el propósito de INTERPONER DEMANDA DE
INDEMNIZACION DE DAÑOS Y PERJUICIOS, que la dirijo contra GyM S.A que la
hago valer en los términos siguientes:

I.- DATOS DEL DEMANDANTE: Señor Juez, la presente demanda la insto en nombre
propio en mi condición de ex trabajador del GyM S.A. conforme se tiene acreditado
con mis boletas de pago que adjunto a la presente.

II.- DATOS DEL DEMANDADO: La presente demanda la dirijo contra GyM S.A.
representada por su apoderada FRADY CURAY MENDEZ quien tiene fijado su
domicilio fiscal en Av. Paseo de la República N° 4675 del Distrito de Surquillo,
Provincia y Departamento de Lima.

III.- DE LA PRETENSIÓN:
Invocando interés y legitimidad para obrar por derecho propio, interpongo
pretensiones de:
3.1.- pretensión principal
Pago de indemnización por daño y perjuicio derivado de responsabilidad contractual,
a fin de que el demandado cumpla con indemnizarme con la suma de S/. 00,000.00
soles por los siguientes conceptos:

Daño extrapatrimonial Daño moral


Daño personal
Total

3.2.- pretensión accesoria


Pago de costas y costos del proceso.

DETERMINACION DE LOS DAÑOS: 

1. DAÑO EMERGENTE: Consistente en la perdida que experimento en mi patrimonio y


está simbolizado por los gastos efectuados para la atención en las clínicas, las
operaciones que me realice, terapias, citas médicas a especialistas, transporte en
daños causados al actor traslados a otras ciudades y las medicinas prescritas por los
médicos para llevar un correcto tratamiento, que a lo largo de cinco años he tenido
que desmbolsar, sin recibir en ningún momento auxilio del causante de mi estado
actual.

1.1.- Señor Juez, en fecha 15 de Noviembre del 2012 el recurrente sufrió un accidente de
tránsito cuando se encontraba laborando para la empresa demandada en la obra de
construcción de la Central Hidroeléctrica de Machu Picchu II fase, en el frente de trabajo
galerías de demasías cuando realizaba trabajos de lanzado de shotcrete por orden del
capataz de nombre Fernando Champi no estando capacitado ni contratado para esta
labor aproximadamente a las 01:45 am el recurrente accidentado se encontraba
realizando limpieza de la maquina shotcretera Aliva percatándose que al interior del
equipo se encuentran atascados hilos de los saquillos de polietileno que se usa para
transportar el shocrete, por lo que procede a retirar la rejilla de protección del equipo para
introducir la mano con la intención de retirar los residuos, en ese momento realiza un mal
movimiento accidental, activando el equipo con su mano al interior, procediendo a atrapar
su mano derecha con las aletas de la máquina, inmediatamente sus compañeros lo
asistieron, apagando el equipo y procediendo a liberar su mano derecha posteriormente
fue trasladado por sus compañeros al tópico del campamento, siendo atendido por el
médico Gustavo Flores quien recomienda su traslado a la ciudad del Cusco donde es
conducido a la clínica San José.

1.2.- Señor Juez, se ha verificado durante la Inspección laboral mediante la cual se


realiza el Acta de Infracción tenía la condición de Obrero el cargo de operador de equipo
mediano (perforista) conforme se detalla del Acta de Verificación por Accidente de
Trabajo anteriormente detallada asimismo del mismo documento se desprende que el
recurrente no contaba con capacitación para operar el equipo shotcretero por lo que el
Informe Preliminar del investigado de incidente/accidente de trabajo que corre en el
expediente señala en su punto N° 05 inciso B1 como causas básicas del accidente, el
mal descernimiento Incapacidad/dificultad para elegir la opción correcta al retirar la rejilla
y dar mantenimiento al equipo y como condiciones sub estándares determinan el hecho
de retirar la rejilla y dar mantenimiento al equipo y como condiciones sub estándares
contar con un elemento de protección (rejilla) de fácil retiro de todo ello se extrae la falta
de capacitación del recurrente para operar la maquina shotcretera.

1.3.- Señor Juez, en el fundamento duodécimo de la Casación Laboral N° 2293-2012-


Cusco a la letra dice “entrando al análisis de la infracción normativa denunciada por
vulneración del artículo 139 inciso 3 de la Constitución Política del Estado y el artículo 07
de la Ley Orgánica del Poder Judicial debemos resaltar que los jueces de mérito no han
dado una respuesta razonada, motivada y congruente a la pretensión de la actora por
cuanto no han analizado si de parte de la entidad emplazada hubo responsabilidad civil
frente a su emplazado proveniente del contrato de trabajo suscrito entre estos pues uno
de los deberes del empleador que se derivan de la relación laboral es el deber de
garantizar la seguridad y salud del personal” , en el presente caso la demandada no ha
cumplido con la entrega de su Reglamento Interno de Seguridad y Salud en el Trabajo
obligación de carácter formal que la demandada debe cumplir poniendo en conocimiento
del recurrente dicho reglamento asimismo al no contar con un plan de Seguridad y Salud
en el Trabajo no ha cumplido con planificar la acción preventiva de riesgos para la
seguridad y salud en el Trabajo situaciones que nos hacen concluir que el Sujeto
Inspeccionado ha incumplido con la normativa en seguridad y salud en el trabajo
establecido en la Ley N° 29783 Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo.

1.4.- Señor Juez, en la Casación antes descrita en el fundamento sétimo de la misma


“Respecto a los tipos de culpa que se utilizan para la apreciación de la Responsabilidad
Civil del empresario por el hecho de su empleado tenemos la culpa in eligendo o in
vigilando expresiones latinas que pueden traducirse como culpa en la elección que
supone admitir que una empresa, un empresario o empleador particular es responsable
de los actos que realiza un empleado en el ámbito de su labor es porque quien eligió al
empleado por tanto debe asumir la responsabilidad civil de sus actos”.

1.5.- Señor Juez, Según León Hilario, en sentido jurídico, la responsabilidad puede
definirse como “la situación del sujeto al que le toca experimentar, concretamente, las
consecuencias, para él Frente al dogma liberal de la igualdad de los contratantes, la
legislación de trabajo se apoya en la idea de la asimetría del contrato de servicios a
causa de la desigualdad de poder económico de patronos y obreros desventajosas, que
una norma prevé y le impone atendiendo a la verificación de un determinado
presupuesto”. Estas consecuencias desventajosas, continúa señalando referido el autor,
“manifiesta la reacción del ordenamiento jurídico frente a un hecho que se considera
legalmente reprobable, por atentar contra intereses ajenos o de la colectividad en
general”

1.6.- Señor Juez, en el caso específico de accidentes de trabajo (y también de


enfermedades profesionales) es claro que nuestro Ordenamiento Jurídico repudia la
ocurrencia de tales acciones. De hecho, trata de evitarlas con todo un andamiaje
normativa de prevención del riesgo laboral materializada recientemente a través de la Ley
N° 29783.

1.7.- Señor Juez, esta situación obedece a que, de un tiempo a esta parte, se viene
identificado cifras cuantiosas relacionadas con los accidentes de trabajo a nivel mundial.
Así, la OIT ha documentado que cada 15 segundos, un trabajador muere a causa de
accidentes o enfermedades relacionadas con el trabajo, o 160 trabajadores sufren un
accidente.

1.8.- Señor Juez, aunque el centro de la preocupación, como es lógico, se encuentra en


la prevención de la siniestralidad laboral, la responsabilidad civil patronal ocupa también
un espacio importante en el sistema de seguridad y salud en el trabajo. Así pues, la
función resarcitoria de la responsabilidad civil, a nuestro parecer, puede operar no solo
cuando existe incumplimiento de parte del empleador respecto a las coberturas
previsionales respectivas, sino también de forma complementaria cuando esta sea
insuficiente para reparar un daño.

1.9.- Señor Juez, Un típico ejemplo de este supuesto es el relativo al resarcimiento por
daños moral ante un accidente de trabajo (o enfermedad profesional) De ahí que, resulta
relevante para las relaciones laborales las reglas aplicables respecto al criterio de
imputación en la determinación de la responsabilidad civil patronal por accidentes de
trabajo.

1.10.- Señor Juez, Se denomina accidente de trabajo aquel que se produce dentro del
ámbito laboral o por el hecho o en ocasión del trabajo, tratándose normalmente de un
hecho accidental, súbito, e imprevisto que produce daños en la salud del trabajador, que
lo incapacita para cumplir con su trabajo habitual, de forma temporal o permanente.

1.11.- Señor Juez, El artículo 7° del Decreto Supremo 002-72-TR, Reglamento del
Decreto Ley 18846, definió al accidente de trabajo como “Se considera accidente de
trabajo toda lesión orgánica o funcional que en forma violenta o repentina sufren los
trabajadores a que se refiere el artículo 2° del Decreto Ley N° 18846 debido a causas
externas a la víctima o al esfuerzo realizado por ésta y que origine reducción temporal o
permanente en su capacidad de trabajo o produzca su fallecimiento”.

1.12.- Señor Juez, Por su parte la Decisión 584 de la Comunidad Andina, define el
accidente de trabajo como “[…] todo suceso repentino que sobrevenga por causa o con
ocasión del trabajo, y que produzca en el trabajador una lesión orgánica, una
perturbación funcional, una invalidez o la muerte. Es  también accidente de trabajo aquel
que se produce durante la ejecución de órdenes del empleador, o durante la ejecución de
una labor bajo su autoridad, aun fuera del lugar y horas de trabajo. Las legislaciones de
cada país podrán definir lo que se considere accidente de trabajo respecto al que se
produzca durante el traslado de los trabajadores desde su residencia a los lugares de
trabajo o viceversa”

1.13.- Señor Juez, Conforme se desprende, del Título Preliminar de la Ley Nro. 29783, de
acuerdo al Principio de Prevención “El empleador garantiza, en el centro de trabajo, el
establecimiento de los medios y condiciones que protejan la vida, la salud y el bienestar
de los trabajadores, y de aquellos que, no teniendo vínculo laboral, prestan servicios o se
encuentran dentro del ámbito del centro de labores. Debe considerar factores sociales,
laborales y biológicos, diferenciados en función del sexo, incorporando la dimensión de
género en la evaluación y prevención de los riesgos en la salud laboral ”, asimismo de
acuerdo al Principio de Responsabilidad “El empleador asume las implicancias
económicas, legales y de cualquier otra índole a consecuencia de un accidente o
enfermedad que sufra el trabajador en el desempeño de sus funciones o a consecuencia
de él, conforme a las normas vigentes ” (sic).En relación a lo anterior se tiene que el
artículo 27° del Decreto Supremo 005-2012-TR, establece lo siguiente:

“El empleador, en cumplimiento del deber de prevención y del artículo 27 de la Ley,


garantiza que los trabajadores sean capacitados en materia de prevención”.

2. LUCRO CESANTE: Consiste en privarme de un incremento en mi patrimonio como


consecuencia directa de la conducta del recurrente a causa del accidente en mi
centro de trabajos, y está simbolizado el lucro cesante por los ingresos o el
incremento en el patrimonio que dejaré de percibir como consecuencia del estado de
salud en que me encuentro en estos momentos, para antes de haber sufrido el
accidente laboral que me mantiene incapacitado, remuneración alguna que he dejado
de percibir como consecuencia del accidente de tránsito que me dejo incapacitado
para desempeñar mis labores en cualquier trabajo.

3. DAÑO MORAL Y PERSONAL: El daño personal consiste en que me ha dejado en


estado de invalidez al no poder mover mi mano, por lo que no puedo desarrollarme
como lo hacía anteriormente en mis labores y en mi vida diaria, teniendo en cuenta
que tengo a la actualidad tengo 45 años de edad, lo cual me ha frustrado una vida
llena de oportunidades y poder ascender en mi puesto de trabajo, asimismo el daño
moral consiste en que me ha causado dolor, afectación, sufrimiento, al saber que no
podre movilizarme como lo hacía anteriormente y no llevar mi vida normal como lo
hacia antes de que sufra el accidente.
IV. FUNDAMENTOS DE HECHO:

PRIMERO.- Señor juez el recurrente empecé a laborar para mi empleador bajo el régimen de
construcción civil desde 12 de octubre del 2011, como operador de equipo mediano-
Perforista, desempeñando las funciones de lanzado de shotcrete, y posteriormente la
limpieza de la maquina shotcretera (en la que tuve el accidente) con el horario una semana
en jornada nocturna y la siguiente de día. El recurrente me encontraba registrado en la planilla
de remuneraciones de la empresa GyM S.A. hasta el 21 de noviembre del 2015.

SEGUNDO.- Sucede, señor juez que el 15 de noviembre del 2012 mientras me encontraba
laborando en jornada nocturna de 7pm a 7am, haciendo la limpieza a la maquina “shotcrete
aliva” estando aproximadamente 01:45 am de la noche sufrí atriccion de mi mano derecha;
cuando intentaba retirar los residuos de dicha máquina, por lo que fui asistido por mis
compañeros; quienes apagaron la máquina y procediendo a liberar mi mano derecha que en
la seguida me llevaron al tópico del campamento y a la mañana siguiente fui trasladada por
vía férrea a la Clínica San José de la ciudad del cusco, donde me diagnosticaron síndrome
compartimental y fractura de V metacarpiano. Posteriormente fui operado de fasciotomia
descomprensiva con posterior cierre y limpieza quirúrgica.

TERCERO.- señor juez el recurrente he continuado con mi tratamiento de medicina física y


rehabilitación, con evolución tórpida, en el que el dolor e impotencia funcional
incrementaron. Por lo que en abril del 2014 fui operado nuevamente en la clínica internacional
para lograr un mejor funcionamiento de mi mano derecha donde me diagnostican lesión de
nervio mediano y cubital de mano derecha. Finalmente mi diagnostico final al alta es con
secuelas de atriccion severa de la mano derecha con dolor neuropatico cervicobraquial.
Documentos que anexo a la presente demanda.

CUARTO.- cabe aclarar que el recurrente no estaba capacitado para la labor de operador de
shotcrete; por lo que tenía el cargo de operador de equipo mediano (perforista) mas no de
operador de shotcrete; causa que contribuye a la materialización del accidente. Hecho que se
puede acreditar con acta de verificación del accidente del trabajo.

QUINTO.- señor juez a consecuencia del accidente causado en mi centro de labores produjo
daño al cuerpo del recurrente, en la actualidad estoy con la mano derecha incapacitada; que
me producen una importante limitación en la realización de mi trabajo habitual. conforme se
tiene el dictamen de grado de invalidez emitido por el “ seguro complementario de trabajo
de riesgo” la misma que fue suscrito por la directora general del instituto nacional de
rehabilitación.

SEXTO.- señor juez en mes de abril del 2013 mi empleador me reubico en la oficina de
cusco en el cargo de de apoyo de oficina con el horario de 8:30-18:00 de lunes a viernes y
los sábados de 8:30-13:00. Donde desarrolle labores administrativas como compra de
boletas de tren para los proyectos machupicchu y santa teresa, gestiones de abastecimiento
de combustible, entrega de documentos a Egemsa, etc. Debo aclarar señor juez que desde
que me reubicaron como apoyo en oficina no tenía un contrato de trabajo con mi empleador.
SETIMO.- señor juez en fecha 18 de diciembre del 2015 el señor Jimmy Chuquizuta
Villanueva (administrador del centro laboral); me comunicó alegando que mi relación laboral
culminara en fecha 19 de diciembre del 2015 y posteriormente en fecha 21 de diciembre del
2015 fui despedido arbitrariamente; sin motivo alguno, en la que no se me permitió el ingreso
a mi centro de trabajo.

V.- DE LOS FUNDAMENTOS DE DERECHO: Como fundamento de derecho de la presente


demanda invoco:
1.-
2.-
3.-
4.-
VI.- DEL MONTO DE LA CUANTIA: Pido a Ud. señor Juez se sirva disponer que el
demandado me pague la suma de S/ 00/100 NUEVOS SOLES más intereses legales por
concepto de lucro cesante.

VII.- DE LOS MEDIOS PROBATORIOS: En calidad de medios probatorios de la presente


demanda ofrezco los siguientes:

1.-

Cusco, 11 de julio del 2016.

EJEMPLO: Se trata de un trabajador que percibe una remuneración mensual de $


1.000 y que al momento de sufrir el accidente de trabajo tenía 32 años de edad y
quedando con una incapacidad laboral del 50%.

Sueldo: $ 1.000.
Tasa de interés anual: 6% (0,06) -surge del criterio adoptado por la Sala III en su
momento.
Edad al momento del accidente: 32 años.
Porcentaje de Incapacidad: 50% (0,50).
Cantidad de años para jubilarse: 65 - 32 = 33 años
C = a (1 - 1 / (1+i)n) x 1/i

C = (1000 x 13) x (1 - 0,146186 x 1 / 0,06) x 1 / 0,50

C = 13.000 x 0,853814 x 16,666667 x 0,50

C = 184.993,03 x 0,50

C = 92.496,52

Daño Moral (20%) 18.499,30

TOTAL 110.995,82

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