Está en la página 1de 20

1

2
EL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO CON RELACIÓN A LAS
ENTIDADES PRESTADORAS DE SALUD Y LOS DERECHOS
FUNDAMENTALES QUE SE LE ESTÁ QUEBRANTANDO AL SOLICITANTE
COMO SON LA EL DERECHO A LA VIDA CON CONEXIDAD AL DERECHO A
LA SALUD POR PARTE DE LAS EPS, AL NO DAR ALGUNA RESPUESTA
FORMAL AL PETICIONARIO EN EL TERMINO ESTABLECIDO POR LA LEY

TRABAJO DE GRADO

Presentado por:

MICHAEL DURANGO ARROYO

UNIVERSIDAD SANTIAGO DE CALI


ESPECIALIZACIÓN EN DERECHO ADMINISTRATIVO
2018

3
DATOS GENERALES:

Tabla de Contenidos
Introducción

Capítulo I

EPS; como categoría jurídica y su tratamiento legal

1. ¿Qué es una EPS?


2. Historia de las EPS
3. Tipo de regímenes.
4. ¿Qué se debe tener en cuenta para afiliarse?
5. Obligaciones de las EPS en la prestación del servicio de la salud

Capitulo II

Derecho a la salud en conexidad con el derecho a la vida

5.1. Constitución política de Colombia y ley 1751 de 2015.

Capitulo III
Derecho a la petición según la ley 1755 de 2015.

Capitulo IV
Los derechos fundamentales por conexidad

Capítulo V

El silencio administrativo

Conclusiones
Bibliografía

4
INTRODUCCIÓN

Con la expedición de la Constitución Política de Colombia de 1991 el derecho a la


salud fue ratificado como un derecho económico, social y cultural, es decir, un
derecho de segunda generación, que después fue identificado por la Corte
Constitucional como un derecho fundamental a través de la acción de tutela por
tres vías: la primera, estableciendo su relación de conexidad con el derecho a la
vida, el derecho a la integridad personal y el derecho a la dignidad humana; la
segunda, reconociendo su naturaleza fundamental en contextos donde el tutelante
es un sujeto de especial amparo (niños y niñas, adulto mayor, sujetos en condición
de discapacidad, etc.); y la tercera es la afirmación en general de la primordialidad
del derecho a la salud en lo que respecta a un ámbito básico, esto es, conforme a
los servicios consagrados por la Constitución, el bloque de constitucionalidad, la
ley y los planes obligatorios de salud, con la ampliación necesaria para
salvaguardar una vida digna. En estos últimos veinte años, el derecho a la salud
ha tenido una ordenación legal y normalización cuantiosa y dispersa ateniente a
los cambios de modelo económico. Sin embargo, para su defensa se ha hecho
forzoso el empleo de la acción de tutela, a pesar que el auxilio ya esta
contemplado dentro del plan obligatorio de salud.

En Nuestra carta magna se encuentra contendido en el artículo 49, que a la letra


reza “La atención de la salud y el saneamiento ambiental son servicios públicos a
cargo del Estado. Se garantiza a todas las personas el acceso a los servicios de
promoción, protección y recuperación de la salud. Corresponde al Estado
organizar, dirigir y reglamentar la prestación de servicios de salud a los habitantes
y de saneamiento ambiental conforme a los principios de eficiencia, universalidad
y solidaridad. También, establecer las políticas para la prestación de servicios de
salud por entidades privadas, y ejercer su vigilancia y control. Así mismo,
establecer las competencias de la Nación, las entidades territoriales y los
particulares, y determinar los aportes a su cargo en los términos y condiciones
señalados en la ley…”1

Concurren otras normas constitucionales que se relacionan con el derecho a la


salud, como el derecho a la vida (Art.11); el derecho a la igualdad, según el cual el
Estado salvaguardará especialmente a aquellas personas que por su condición
económica, física o mental se encuentren en circunstancias de debilidad
manifiesta (Inc. 3 art. 13); el cual instaura el bienestar general y el mejoramiento
de la calidad de vida de la población y la solución de las necesidades insatisfechas

1
http://www.constitucioncolombia.com/titulo-2/capitulo-2/articulo-49

5
de salud, educación, de saneamiento ambiental y de agua potable como
propósitos sociales del Estado (Art. 366). También podemos indicar los artículos
300, 356 y 357, los cuales hacen referencia a la descentralización de recursos del
Sistema General de Participaciones, dándoles prioridad a los servicios de salud y
educación.
El artículo 49 hace referencia a la atención en salud, que está a cargo del Estado,
y que garantizará su prestación a todas las personas, lo cual nos muestra que
tiene diferentes características: es un servicio público, es de acceso universal, es
irrenunciable y se prestará bajo la dirección y coordinación del Estado; a su vez,
se plantea que los servicios de saneamiento y asistencia sanitaria pueden ser
prestados por entidades particulares, que estarán reguladas conforme a las
normas generales del servicio público y bajo la dirección y coordinación del
Estado.

6
Capítulo I

1. Que es una EPS:

Simplemente significa Entidad Promotora de Salud y es la encargada de promover


la afiliación al sistema de seguridad social. Aquí no hay servicio médico, solo
administrativo y comercial.
Como es conocido por la mayoría, pertenecer a una EPS se logra a través del
departamento de gestión humana de la empresa en la que trabaje o para los
independientes, por medio de la visita directa a las diferentes entidades que
prestan este servicio en la ciudad o el lugar donde viva.

Sin embargo, en el momento de la afiliación, hay un detalle que algunos aún


desconocen y otros que lo olvidan. "Cuando se hace la afiliación, la persona tiene
derecho a urgencias durante las cuatro primeras semanas, es decir, el primer mes.
A partir del segundo mes, ya tiene derecho a pedir las citas médicas", señaló
Piedad Correa Giraldo, directora comercial regional noroccidental de Coomeva.
Otro aspecto importante que debe considerarse a la hora de la afiliación es el
ingreso de los beneficiarios a la EPS.
Según Correa, la afiliación de las familias es automático. "El formulario le exige
llenar todos los requisitos para que la familia quede afiliada. El sistema contempla
como grupo familiar a todos los hijos del cotizante y su cónyuge. A su vez, el
sistema permite que si yo tengo hijos de otra relación y tengo un nuevo matrimonio
con hijos, a todos los puedo afiliar"2. También es importante aclarar que solo se da
una sola afiliación al sistema de salud y que posteriormente el afiliado activo o
inactivo podrá trasladarse de una EPS a otra, cumpliendo unos requisitos
establecidos en la ley.

2. Historia de las EPS.

Desde abril de 2011 los recursos del Régimen Subsidiado provenientes del
Sistema General de Participaciones, del FOSYGA y del Presupuesto General de la
Nación se giran directamente a las EPS e IPS, de acuerdo con lo previsto por el
artículo 29 de la Ley 1438 de 2011, reglamentado por los Decretos 971, 1700 y
3830 del mismo año. El giro a las EPS (o directamente a las IPS), se realiza en
nombre de las entidades territoriales y corresponde a la Liquidación Mensual de
Afiliados, LMA, que usa como soporte la Base de Datos Única de Afiliados. Al
comienzo y en forma temporal, el giro directo se estableció para los Municipios

2
http://www.elcolombiano.com/historico/eps_ips_pos_el_glosario_de_la_salud-JVEC_95936

7
menores de 100 mil habitantes o para los Distritos y Municipios mayores de 100
mil habitantes que voluntariamente se acogieran a la medida. A partir de enero de
2012 los recursos se giran directamente a las EPS e IPS, independientemente de
la categoría de los municipios o Distritos. Los recursos del Esfuerzo Propio siguen
siendo recaudados y girados por las Entidades territoriales. Igualmente, las Cajas
de Compensación Familiar autorizadas para administrar el régimen subsidiado
recaudan y administran directamente los recursos que deben destinar para este
fin. En la actualidad el giro directo desde la Nación se realiza los cinco primeros
días hábiles de cada mes, a través de un Mecanismo Único de Recaudo y Giro de
los recursos del Régimen Subsidiado, que concentra las fuentes de financiación
disponibles en el nivel central y las gira en una sola transacción a las EPS o IPS.
Los resultados de la Liquidación Mensual y los giros son informados a EPS,
Entidades Territoriales e IPS, como soporte para su manejo contable,
presupuestal y de tesorería3.

3. TIPO DE REGÍMENES.

REGIMEN CONTRIBUTIVO. A este Régimen se deben afiliar las personas que


tienen un empleo o poseen capacidad de pago para afiliarse a una Empresa
Promotora de Salud (EPS) Igualmente: Los trabajadores del servicio doméstico
(jardineros, conductores, empleadas del servicio doméstico, entre otros).

RÉGIMEN SUBSIDIADO. Es el mecanismo mediante el cual la población más


pobre, sin capacidad de pago, tiene acceso a los servicios de salud a través de un
subsidio que ofrece el Estado.

4. ¿Qué se debe tener en cuenta para afiliarse?

Como beneficiario de este régimen, usted debe afiliarse a una Empresa Promotora
de Salud Subsidiada (EPS-S) y para hacerlo debe estar atento a las convocatorias
que realiza la Secretaria Distrital de Salud, para que los beneficiarios de los
subsidios, puedan gozar de los servicios de salud en una EPS-S.
5. Obligaciones de las EPS en la prestación del servicio de la salud

En la prestación del servicio de salud en el régimen subsidiado en lo no cubierto


por el plan de beneficios, las entidades territoriales tienen el deber de garantizar el
goce efectivo del derecho a la salud a través de entidades o instituciones
prestadoras de salud de naturaleza pública o privada y en todo caso asumir los
costos de los servicios y por su parte las EPSS tienen la obligación de acompañar
y verificar la efectiva y oportuna atención médica de quien continua siendo su

3
https://www.minsalud.gov.co/sites/rid/Lists/BibliotecaDigital/RIDE/DE/COM/Enlace_MinSalud_24.pdf

8
afiliado, aun cuando, por ser un evento no POS, no tenga a cargo la atención
médica. De aquí que el Juez de tutela, pueda garantizar el goce efectivo del
derecho a la salud de una persona a quien se le niega un servicio de salud que
requiere con necesidad por estar excluido del POS, a través de la orden a la EPS-
S para que preste directamente los servicios con derecho a recobro o también a
través de la orden a la IPS con la que el Estado tiene contrato vigente, bajo un
acompañamiento de las EPS-S hasta que se verifique la culminación de la
prestación del servicio médico.

Capitulo II
Derecho a la salud

4.1 Constitución política de Colombia y ley 1751 de 2015.

En la Constitución la salud estaba consagrada como un servicio en el artículo 49,


posteriormente evolucionó a derecho, pero los ciudadanos tenían que reivindicarlo
con tutelas para hacerlo valer.

Ya la Corte Constitucional había considerado que, aunque la salud no era un


derecho fundamental, podía ser exigida por medio de la acción de tutela cuando
se encontraba en conexidad con el derecho a la vida, sentencia T-597 de 1993.

Pero más aún, la Corte Constitucional había declarado como fundamental este
derecho desde la sentencia T-016 de 2007, reiterado por muchas decisiones de
tutela.

El objeto de la Ley 1751 de 2015 del artículo primero, es “garantizar el derecho


fundamental a la salud, regularlo y establecer sus mecanismos de protección”.

Según el artículo segundo, el derecho fundamental a la salud comprende la


rehabilitación para todas las personas, incluidas las que están en condición de
discapacidad.

El artículo quinto de la Ley Estatutaria 1751 de 2015, facilitará que se mejore el


acceso a los servicios de salud, se eliminen las autorizaciones para las atenciones
de urgencias, se fortalezca el control de precios a los medicamentos y su avance
sea más rápido en la incorporación de nuevas tecnologías.

Por su parte, el artículo sexto contempla elementos para evaluar el ejercicio


efectivo de los derechos, como la disponibilidad, aceptabilidad, accesibilidad y
calidad.

9
De igual manera, el artículo séptimo señala que el Ministerio de Salud y Protección
Social divulgará evaluaciones anuales sobre los resultados del goce efectivo del
derecho fundamental a la salud.

El artículo décimo señala que los ciudadanos tenemos deberes consigo mismo y
con el sistema de salud, promoviendo que cada persona se auto cuide con la
adopción de hábitos saludables de vida, consulte a tiempo para evitar
complicaciones, ponga en práctica las recomendaciones médicas y evite cometer
abusos contra el sistema.

De otro lado el artículo onceavo, establece los sujetos de especial protección,


como los niños, mujeres en estado de embarazo, desplazados, víctimas de
violencia y del conflicto armado, la población adulta mayor, personas que sufren
de enfermedades huérfanas y personas en condición de discapacidad.

El artículo catorceavo, prohíbe el llamado “paseo de la muerte”, o la restricción del


servicio de salud cuando se trate de atención de urgencia.

Como la salud es un nuevo derecho fundamental, es entendida como la promoción


de la salud, la prevención de la enfermedad, el diagnóstico, el tratamiento, la
recuperación, la rehabilitación y los cuidados paliativos, debiendo ser garantizada
bajo la supervisión del Estado para todas las personas sin ninguna discriminación.

A partir de la expedición de la Ley 1751 de 2015, la salud de los ciudadanos está


por encima de cualquier consideración, así todas las instituciones del sector tienen
que ajustarse para cumplir con este nuevo derecho fundamental.

En este orden de ideas, no pueden negarle la atención a una persona, imponerle


demoras y trabas o esgrimir razones económicas para no prestarle servicios
propios del nuevo derecho fundamental a la salud.

Así mismo, para tratar una enfermedad de alto costo si los medicamentos y
servicios que se requerían estaban por fuera del Plan Obligatorio de Salud-(POS),
los pacientes debían pedirlos por tutela, comprarlos o quedarse sin ellos, con la
ley queda claro que estos pacientes recibirán los medicamentos que necesiten
para su tratamiento.

En suma, las EPS, los hospitales, los médicos, las farmacéuticas y los demás
actores del sistema tienen que adaptar su funcionamiento al nuevo derecho
fundamental, pues de no hacerlo, no podrán trabajar con el sistema de salud.

En conclusión, la Ley Estatutaria 1751 de 2015, reconoce la salud como un nuevo


derecho fundamental, garantizando la dignidad humana y la igualdad de
oportunidades de todos los colombianos.

10
Capitulo III
El derecho de petición

Es una de los instrumentos más valiosos que la constitución nacional ofreció al


ciudadano común y corriente para exigir información y respuestas a las
autoridades administrativas, que de no atender la petición inciden en falta
administrativa que puede ser sancionable.
El derecho de petición es un derecho que la Constitución nacional en su artículo
23 ha concedido a los ciudadanos para que estos puedan presentar solicitudes
y peticiones a las autoridades, para que se les suministre información sobre
situaciones de interés general y/o particular.
la Corte Constitucional, mediante la sentencia C-818 de 2011 había declarado
inexequibles los artículos 13 a 32 de la ley 1437 de 2011, por medio de la cual se
expidió el Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo. Ante tal situación el Congreso de la República expidió la ley 1755
de 2015, por medio de la cual regula el derecho fundamental de petición, en este
texto esbozaré los puntos más relevantes de la norma en comento.

1. Toda petición que se radique ante una autoridad debe entenderse como
derecho de petición, sin importar si se menciona que se trata de uno, es decir, sin
que sea exigible que en el contenido de la comunicación se ponga el título de
derecho de petición.
2. Mediante un derecho de petición se puede solicitar entre otras cosas lo
siguiente:

• La Intervención de una entidad en un caso concreto


• La resolución de una situación jurídica
• La prestación de un servicio
• Requerir información
• Consultar, examinar o requerir copias de un documento público
• Formula consultas, quejas o denuncias
• Interponer recursos

Capitulo IV
Los derechos fundamentales por conexidad

Son aquellos que, no siendo denominados como tales en el texto constitucional,


sin embargo, les es comunicada esta calificación en virtud de la íntima e
inescindible relación con otros derechos fundamentales, de forma que si no fueran
protegidos en forma inmediata los primeros se ocasionaría la vulneración o

11
amenaza de los segundos. Es el caso de la salud, que no siendo en principio un
derecho fundamental, pasa a gozar de esta categoría cuando la desatención del
enfermo amenaza con poner en peligro su vida. El derecho a la seguridad social
está vinculado directamente con el derecho fundamental al trabajo, siendo
emanación suya la pensión de vejez. Ante la dificultad de poder defender
derechos que no ostentan el rango de fundamentales en la Carta Magna, la Corte
Constitucional por la vía del principio de conexidad ha generado jurisprudencia
que ha elevado a esa condición derechos como la salud, la seguridad social, la
educación y los derechos de los niños, entre otros. Lo que ha permitido que
ciudadanos que se sientan vulnerados en los mismos acudan a la figura de la
tutela.4.

En la Sentencia No. T-406/92 la Corte sienta jurisprudencia al fijar unos criterios


que ponen en evidencia cuándo un derecho tiene la calidad de fundamental: 1)
Conexión directa con los principios constitucionales; 2) Eficacia directa, y 3)
Contenido esencial.

Capítulo V
El silencio administrativo

El silencio administrativo es un fenómeno jurídico en virtud del cual la ley


contempla que, en determinados casos, ante la falta de decisión de la
Administración frente a peticiones o recursos elevados por los administrados se le
da un efecto que puede ser negativo o positivo, recuerda el Consejo de Estado

En ese sentido, para que se configure el fenómeno del silencio positivo se deben
cumplir tres requisitos:

i. Que la ley le haya dado a la Administración un plazo dentro del cual


debe resolver la petición, recurso etc.

ii. Que la ley contemple de manera expresa que el incumplimiento del


plazo tiene efectos de silencio positivo (la regla general es el silencio
negativo) y

4
http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/1992/T-491-92.htm

12
iii. Que la autoridad que estaba en la obligación de resolver no lo haya
hecho dentro del plazo legal.

Investigador:
MICHAEL DURANGO ARROYO

Línea de investigación:

Derechos humanos, Legislación del silencio administrativo


positivo y entidades prestadoras de salud.

Tipo de investigación:

Descriptiva – Propositiva

1. TÍTULO DEL PROYECTO:

El silencio administrativo positivo con relación a las entidades prestadoras


de salud y los derechos fundamentales que se le está quebrantando al
solicitante como son el derecho a la vida con conexidad al derecho a la
salud por parte de las EPS, al no dar alguna respuesta formal al peticionario
en el término establecido por la ley.

2. RESUMEN DEL PROYECTO:

El proceso de constitucionalización del derecho del cual es objeto la legislación


colombiana a partir de la adopción de la Constitución de 1991, entre los múltiples
cambios que trajo consigo, sin lugar a dudas uno de los más significativos,
consistió en el cambio de paradigma respecto a los derechos fundamentales de
las personas como es el de la salud, ya que en nuestra actual carta magna
también ostenta una especial protección legal, superándose así el decimonónico y
arcaico criterio taxativo.

Esta consideración especial, que se traduce en la práctica como el reconocimiento


bajo la orientación del artículo 94 de la carga Magna, la norma supra legal no debe
entenderse taxativamente, ya que se negarían otros derechos que no están
incorporados en la misma, es por esto la importancia del FACTOR DE
CONEXIDAD, radica en que son derechos inherentes al individuo no figuran
expresamente en la Constitución por lo que debe tenerse en cuenta que
salvaguarda los derechos y debe ser alineado en un sentido amplio y dinámico
con el concepto derecho fundamental del Estado social de derecho. Así que el

13
carácter fundamental no depende del criterio de una consagración expresa, sino al
núcleo esencial que se quiere amparar a la relación con los principios para que
pueda ser considerado fundamental, debe ser la consecuencia de la aplicación
inmediata del texto constitucional, sin que sea necesaria una intermediación
metódica. Ya que la Constitución de 1991 superó el concepto tangencial que de
asistencia pública hacía referencia la Carta de 1886.

Ahora bien, como nos da a conocer la Sentencia C-875/11 de la honorable Corte


Constitucional, reza lo siguiente “la configuración del derecho positivo está
contemplada en el artículo en el artículo 52 de la Ley 1437 de 2011 (Código de
Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo), no se puede
considerar contraria al derecho al debido proceso de la administración ni al orden
social justo, pues es al Estado al que le corresponde definir la situación jurídica de
los administrados. Cosa distinta es la responsabilidad civil y patrimonial del
funcionario que omitió resolver en tiempo, asunto éste que el precepto acusado
consagra expresamente. Por el contrario, su inclusión en el ordenamiento jurídico
reconoce que la administración tiene un deber de respeto por los derechos
fundamentales de los administrados. Por tanto, esta figura, salvo circunstancias
excepcionales como la fuerza mayor o el caso fortuito que justifiquen la mora en la
resolución del recurso, se ajusta al artículo 29 constitucional. Ella tampoco resulta
incompatible con la facultad que se consagra en el artículo 92 de la Constitución,
porque su reconocimiento deja incólume la facultad que tiene toda persona natural
o jurídica de solicitar la aplicación de sanciones penales o disciplinarias, las
cuales, como se explicó en precedencia deben observar el debido proceso, que
entre sus elementos estructurales tiene el cumplimiento de los plazos fijados por el
legislador para la adopción o agotamiento de etapas y decisiones5”.

En mención de lo anterior, este trabajo lo que busca no es poner en tela de juicio


la prestación de salud de las empresas promotoras de salud. Sino establecer si las
medidas denominadas y adoptadas por el legislador, satisfacen o no las
expectativas e intereses de los derechos de los individuos.
3. DESCRIPCIÓN DEL PROYECTO:

3.1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA DE INVESTIGACIÓN:

En ese orden de ideas, el problema a investigar será planteado de la siguiente


forma:

¿Se satisface el legítimo interés de las personas a sus derechos fundamentales


con solo elevar una petición a la EPS, y está a pesar de no pronunciarse en el
tiempo establecido, acepte indubitablemente lo peticionado, con el silencio
administrativo?
5
Sentencia C-875/11

14
De esta forma, me concentrare en la regulación legal de la relación entre las
personas que requieren un tratamiento integral a sus quebrantos de salud, y las
EPS, que no dan respuesta alguna a dichas peticiones, con especial énfasis en los
derechos del paciente y el reproche a la falta de ejecución del derecho
administrativo positivo.

3.2. JUSTIFICACIÓN:

La cotidiana de vejámenes en la salud en contra de las personas, que no tienen


mayores herramientas jurídicas, para salvaguardar sus derechos fundamentales
en el ordenamiento jurídico. El reto de establecer reglas legales que garanticen y
proporcionen en la mayor medida posible, condiciones de armonía y tranquilidad
que den a estos medios efectivos de goce a sus derechos primordiales como el de
la salud. Esto implica que el reconocimiento por parte del legislador a nuevos
instrumentos en la protección jurídicas. Deben también contener los medios a
través de los cuales cada sujeto de acuerdo a cada situación en particular tenga la
posibilidad de gozar plenamente sus derechos.

A pesar de lo anterior, aparentemente nuestro sistema judicial da herramientas


que como es bien sabido son obsoletas a concebir la materialización al derecho de
la salud, eventualmente pueden las EPS no dar respuesta alguna sin recibir
exigencia por parte de las autoridades, queda prácticamente impune sus
omisiones.

Se hace necesario entonces, a través del presente estudio; por un lado, analizar el
alcance del derecho los pacientes “salud”. Y por el otro, la regulación normativa
aplicada al procedimiento que siguen las autoridades con competencia en la
materia para intervenir ante la omisión de las EPS en resolver las peticiones.

Y en ese orden de ideas, mí interés de este documento es que se convierta en


una herramienta valiosa para los profesionales e instituciones competentes
respecto del tema objeto de investigación, para que en algún momento de su
práctica profesional cuenten con una posición argumentativa conceptual que de
luces sobre como ponderar los derechos de las víctimas de las EPS versus las
obligaciones constituciones de estas ante el silencio administrativo positivo.

A continuación, encontraran ampliamente desarrollados los elementos


conceptuales, jurisprudenciales y normativos que desarrollan el abordaje jurídico
en el tema bajo estudio:

3.2.1. La Constitución Política de Colombia

15
Como normas de normas, este gran pacto social contiene los lineamientos
respecto de los cuales, toda la legislación se encuentra inspirada. Fenómeno
conocido como la constitucionalización del derecho.

Esto es, el fenómeno jurídico según el cual “el ordenamiento legal de un país y por
tanto el derecho en sí mismo considerado, debe estar regido en su interpretación y
aplicación con la Constitución de dicho país. Ello quiere decir que la norma
primaria a la cual debe acompasarse en forma obligatoria el derecho del país
respectivo debe ser la Constitución”6.

Entonces, dado que el constitucionalismo es el esfuerzo por racionalizar el


ejercicio del poder jurídico sometiéndolo a la constitución que es norma de norma,
corresponde al derecho: “única alternativa de vida civilizada. Ser el instrumento
normativo con que cuenta el Estado para promover la integración social, satisfacer
las necesidades colectivas, establecer pautas de comportamiento y decidir los
conflictos suscitados; todo ello con miras a realizar los fines que le incumben como
organización política y, por esa vía, hacer efectivos los principios constitucionales
y los derechos fundamentales”7.

3.2.2. Ley 1437 de 2011- código de procedimiento administrativo y de lo


contencioso administrativo.

En este código encontramos todo lo relacionado al procedimiento para invocar el


silencio administrativo positivo, su protocolización y las sanciones previstas por
desacato.

3.2.3. Declaración universal los derechos Humanos Colombia

Inspira la promoción del respeto universal y el goce de los derechos


humanos, por todas las naciones y los pueblos. Solicita medidas
progresivas para el reconocimiento universal y la aplicación efectiva de los
derechos humanos. Adoptada por la Asamblea General, resolución 217 A
(III), diciembre 10 de 1948

3.2.4. Jurisprudencia de la Corte Constitucional

6
RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ, Libardo: Conferencia expuesta en el Seminario Iberoamericano de Derecho
Administrativo celebrado en México los días 28 y 29 de noviembre del año 2000. El título de la conferencia
se denomina vicisitudes del derecho administrativo y sus desafíos en el siglo XXI.
7
Corte Constitucional. Sentencia C-802 de 2002, MP. Dr. Jaime Córdoba Triviño.

16
3.2.5. Sobre los derechos que gozan las personas que padecen
quebrantos de salud

 Sentencia T-533 de 1992, M. P.: Dr. Eduardo Cifuentes.


 Sentencia T- 484 de 1992, M. P.: Dr. Fabio Morón Díaz.
 Sentencia T-406 de 1992, M. P.: Dr. Ciro Angarita Barón.
 Sentencia T-499 de 1992, M. P.: Dr. Eduardo Cifuentes Muñoz.
 Sentencia T- 597 de 1993, M. P.: Dr. Eduardo Cifuentes Muñoz.
 Sentencia T-395 de 1998, M. P.: Dr. Alejandro Martínez. Caballero.
 Sentencia SU -225 de 1998, M. P.: Eduardo Cifuentes Muñoz.
 Sentencia T-1081 de 2001, M. P.: Dr. Marco Gerardo Monroy Cabra.
 Sentencia C- 671 de 2002, M. P.: Dr. Eduardo Montealegre Lynett.
 Sentencia T-850 de 2002, M. P.: Dr. Rodrigo Escobar Gil.
 Sentencia T-227 de 2003, M. P.: Dr. Eduardo Montealegre Lynett.
 Sentencia T-859 de 2003, M. P.: Dr. Eduardo Montealegre Lynett.
 Sentencia C-811 de 2007, M. P.: Dr. Marco Gerardo Monroy Cabra.
 Sentencia C-463 de 2008, M. P.: Dr. Jaime Araújo Rentería.
 Sentencia T-233-11 de 2011, M. P.: Dr. Juan Carlos Henao Pérez.
 Sentencia T- 760 de 2008, M. P.: Dr. Manuel José Cepeda.

1.1.1. OBJETIVOS

Objetivo General:

 Establecer una ruta para las víctimas de las EPS que hacen caso omiso a
sus peticiones, y no reciben ningún tipo de sanción o multa.

Objetivos específicos:

 Analizar los principios que inspiraron el marco jurídico del silencio


administrativo positivo en Colombia.

17
 Ponderar los derechos de las personas y las obligaciones de las empresas
promotoras de salud y respecto a ellos determinar su correspondencia y/o
proporcionalidad en términos de equidad y justicia.

 Articular una propuesta académica que satisfaga el derecho a las personas


a gozar una salud digna en concordancia a la constitución política de
Colombia, brindando así el goce efectivo de su derecho.

1.2. METODOLOGÍA:

 Tipo de estudio:

El presente trabajo será un tipo de estudio descriptivo en tanto se ubica en la


intención de analizar el régimen aplicable a las entidades prestadoras de salud por
la omisión al no dar alguna respuesta material al peticionario.

 Fuentes de información:

La información será obtenida por medio de la revisión documental, especialmente


de jurisprudencia y de normas nacionales e internacionales, que permita la
contextualización de los procesos previos y actuales al estudio.

 Tipo de datos a obtener:

Después del ejercicio analítico, permitirá obtener desde la perspectiva teórica


reglas para la resolución de la pregunta problemática propuesta, permitiéndole a
quienes, en ejercicio de sus competencias, deben intervenir tanto para el
resarcimiento de los derechos de las personas que padecen deterioros en su
salud.

 Procedimiento de recolección de datos:

Se va utilizar la técnica de revisión de base de datos y análisis de normas


(nacionales e internacionales), jurisprudencia y doctrina.

 Diseño de los instrumentos:

Los instrumentos serán diseñados por el investigador acorde a las características


de la investigación, los objetivos propuestos y los resultados esperados.

18
1.3. PRODUCTO ESPERADO:

Un artículo de reflexión, el cual contendrá las reglas de ponderación o test de


proporcionalidad aplicables al resarcimiento de las víctimas de las entidades
prestadoras de salud, al no dar alguna respuesta formal al peticionario en el marco
del proceso del silencio administrativo positivo.

Conclusiones

Irrelevantemente a los padecimientos de salud sufridos por algunas personas, el


derecho a la salud es fundamental, por ende, las empresas promotoras de salud
están en la obligación legal de prestar los servicios necesarios para que la
persona afectada reciba tratamientos a dichos quebrantos, mediante el suministro
de un tratamiento integral.

De este modo es claro que, de acuerdo con la Constitución, con la ley, con
la jurisprudencia constitucional se ha pronunciado respecto al sentido y el alcance
del derecho fundamental de petición, delineando algunos supuestos fácticos
mínimos que determinan su ámbito de protección constitucional. En Sentencia T-
377 de 2000, se dijo lo siguiente al respecto: En relación con la oportunidad de la
respuesta, esto es, con el término que tiene la administración para resolver las
peticiones formuladas, por regla general, se acude al artículo 6º del Código
Contencioso Administrativo que señala 15 días para resolver. De no ser posible,
antes de que se cumpla con el término allí dispuesto y ante la imposibilidad de dar
una respuesta en dicho lapso, la autoridad o el particular deberá explicar los
motivos y señalar el término en el cual se realizará la contestación. Para este
efecto, el criterio de razonabilidad del término será determinante, puesto que
deberá tenerse en cuenta el grado de dificultad o la complejidad de la solicitud.
Cabe anotar que la Corte Constitucional ha confirmado las decisiones de los
jueces de instancia que ordenan responder dentro del término de 15 días, en caso
de no hacerlo, la respuesta será ordenada por el juez, dentro de las cuarenta y
ocho (48) horas siguientes.

Adicionalmente, La figura del silencio administrativo no libera a la


administración de la obligación de resolver oportunamente la petición, pues su
objeto es distinto. El silencio administrativo es la prueba incontrovertible de que se
ha violado el derecho de petición.

Para la Corte; “(…) La figura del silencio administrativo positivo al interior


del régimen jurídico colombiano, alude esencialmente a la protección del derecho

19
fundamental constitucional de petición, de ahí que el legislador tenía que ofrecer a
las personas los mecanismos idóneos para que, pese al incumplimiento del deber
de las autoridades, pudieran encontrar respuesta positiva o negativa en torno a lo
pedido. Y, por supuesto, bien podía la ley, sin violentar la constitución, señalar
efectos jurídicamente valiosos al silencio administrativo, en relación con el
contenido de lo que el peticionario pretendió formular la petición...” (Sentencia C-
304 de 1999).

BIBLIOGRAFÍA:

 Carta de Otawa para la Promoción de la Salud. Noviembre de 1986.


 Carta de Bangkok para la Promoción de la Salud. Agosto de 2005.
 De Currea - Lugo, V. (2000). La salud: de la caridad al negocio sin pasar
por el derecho. En La Salud está grave: una visión desde los derechos
humanos. Bogotá, D. C.: Plataforma Colombiana de Derechos Humanos,
Democracia y Desarrollo.
 De Currea - Lugo, V. (2003). El derecho a la salud en Colombia. Diez años
de frustraciones (1aed.). Colección de Textos de aquí y de ahora. Bogotá,
D. C.: ILSA.
 Declaración Universal de los Derechos Humanos y Convención Americana
sobre Derechos Humanos y su Protocolo Adicional.
 Jaramillo Pérez, I. (1999). El Futuro de la Salud en Colombia. Bogotá, D. C.:
Corona, FES y Restrepo Barco.
 OMS/OPS. Orientaciones estratégicas y prioridades programáticas para el
cuatrienio 1991-1994. Resolución XIII de la XXIII Conferencia Sanitaria
Panamericana OPS/CSP, 23/14.
 OPS (1992). Conferencia Internacional de Promoción de la Salud de
Santafé de Bogotá.
 http://www.javeriana.edu.co/biblos/tesis/derecho/dere6/DEFINITIVA/TESIS5
9.pdf
 https://www.minsalud.gov.co/sites/rid/Lists/BibliotecaDigital/RIDE/DE/COM/
Enlace_MinSalud_24.pdf
 http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/1992/T-491-92.htm

20