ERLICH

Su aporte a la sociología del Derecho, fue la separación entre los conceptos de Derecho
Viviente y Derecho Positivo. La sociología jurídica analiza el derecho viviente mientras que
la ciencia jurídica se encarga del estudio del derecho positivo.

Derecho positivo: son las normas jurídicas que el estado dicta para regular la convivencia
en sociedad.

Derecho viviente: es lo que se ve en la conducta cotidiana del hombre (es decir, el derecho
viviente está en la conducta social). Otra definición> es la ley puesta en práctica. Domina la
vida misma, aún cuando no se encuentre en el derecho escrito (ya que el estado no podría
dictar leyes que cubrieran todos los aspectos de las conductas humanas).
Hay dos fuentes de conocimiento de este derecho:
1) Documento jurídico moderno: es la más importante, los códigos, las normas escritas.
2) La observación directa de la vida, del comercio, de los usos y de todas las
asociaciones.
Según el autor, puede ocurrir que las normas jurídicas estén en concordancia o en conflicto
con el derecho vivo. Vio en el derecho viviente un estado de permanente fluir, es decir, que
permanentemente cambia. Mientras que la norma legislativa está estática. Está constituida
por las normas que los muertos imponen a los vivos.
Definió a la sociedad como la suma total de las asociaciones humanas que tienen
relaciones mutuas. Una asociación es pluralidad de seres humanos que en sus relaciones
recíprocas reconocen como válidas ciertas reglas de conductas, y generalmente, regulan
sus conductas de acuerdo con ellas. Vio la sociedad como un organismo que evoluciona
progresivamente. En las etapas inferiores del desarrollo, la sociedad estaba constituida sólo
por asociaciones genéticas (ej: el clan, la familia, unión en tribus y naciones, etc), que
constituían una comunidad con lenguajes, pautas éticas y vida social. En las sociedades
más avanzadas surgieron grupos con nuevas funciones, y que se encuentran separados de
las asociaciones genéticas: son los partidos políticos, asociaciones militares y económicas,
la agricultura, el comercio, la industria, sociedades cooperativas, etc. Todas las
asociaciones de los pueblos con alto grado de civilización, están en pronunciado contraste
con las asociaciones genéticas, no obstante ello, cada hombre pertenece a una asociación
genética ya que se nace dentro de la familia.
La asociación genética debe su existencia a impulsos inconscientes, por ejemplo: uno
pertenece a una familia sin intención porque los procrearon sus padres, mientras que las
asociaciones posteriores son el resultado de la actividad humana consciente (es decir, si yo
quiero afiliarme a un partido político va a depender de mi propia voluntad). Cada asociación
crea su propio orden interno con normas que son obligatorias para los miembros de ella. Al
margen, la norma jurídica es una de las reglas de conducta de una asociación.
Orden económico y social de la vida humana: está basado en ciertos hechos que
determinan las reglas de conducta para las asociaciones que comprenden la sociedad
humana.
1) El uso (status y rol): es la posición y función de cada miembro dentro de una asociación.
2) Dominación: se refiere a las relaciones de subordinación (poder).
3) Posesión: el individuo tiene el goce y usufructo de un bien (es decir, es el empleo y la
utilización de una cosa).
4) Disposición: es el derecho de disponer del bien propio (por contrato, testamento o
legado).
5) Dentro de las normas jurídicas están las proposiciones legales que son formulaciones de
un precepto jurídico en un código (es decir, los principios contenidos en el derecho escrito).
Las normas de decisión son aquellas en las que se basa el juez para decidir sobre un caso
particular (ej: reglas de convivencia, conducta, etc. Que no se encuentran en los códigos).
Para Elrich, el Estado es un órgano que también evoluciona y que es utilizado por la
sociedad para imponer su orden sobre las asociaciones que le pertenecen. Primitivamente,
al Estado solo le interesaban cuestiones que le afectaban directamente. Con el desarrollo
de la sociedad extendió su interés a situaciones que no estaban directamente relacionadas
con él. Los cambios sociales se producen por el desarrollo de la sociedad (los hombres y
sus relaciones varían en el curso del tiempo). El derecho viviente es el que más cambia,
mientras que la ley del estado cambia muy poco (ERLICH LO DESCRIBIÓ COMO LEY DE
LOS MUERTOS SOBRE LOS VIVOS).
El autor distingue entre:
Orden estatal negativa: es una ley que prohíbe ciertas conductas (es la más efectiva).
Ejemplo: aplicación de una multa, primero se paga y luego la reclamo.
Orden estatal positiva: trata de limitar a los individuos a comportarse de cierta forma
(generalmente no tiene efecto, en nuestra sociedad no funciona). Ejemplo: premian a las
personas que no tienen infracciones de tránsito.
Erlich establece que hay dos ciencias conectadas con el estudio del derecho:
1) Sociología Jurídica: explica el funcionamiento de la sociedad (sería el derecho viviente)
en relación con lo que establecen las leyes y los códigos (proposiciones legales).
2) Ciencia Jurídica: su función principal es hacer que la ley se subordine a los
requerimientos de la vida.
Justicia social: para el autor la justicia no procede del individuo, sino de la sociedad. Una
decisión justa es la juzgada por una persona desinteresada (que no está envuelta en el
conflicto). La justicia tiene un significado distinto para las diferentes personas y grupos, ya
que ambas partes en un pleito están convencidas de que hay justicia en su causa y puede
que tengan razón porque cada uno apela a una diferente idea de justicia.
Distingue dos clases de justicia:
1) La justicia basada en el individualismo: la lleva a cabo una persona
determinada en busca de su propia satisfacción.
2) La justicia basada en el colectivismo: el Estado trata temas sobre injusticia
social, busca el desarrollo de la sociedad.
No olvidarnos de hacer un concepto de SOCIOLOGÍA JURÍDICA

HOLMES
Vio al derecho como la formulación de la experiencia, ya que el hombre a través de la
experiencia ajusta sus relaciones y conductas a los requerimientos de la vida en una
sociedad civilizada. La práctica del derecho, a pesar de las violaciones a la ley tiende a
formar buenos hombres y ciudadanos. A diferencia de Erlich sostiene que la ley no era
inmutable, sino que es el resultado de la experiencia (va evolucionando ya que experimenta
para comprobar si es efectiva). Por lo tanto, el derecho positivo es cambiante (no está
siempre igual) considera a la ley desde el punto de vista del consejero al que se acude para
que nos oriente en la elección de una conducta que puede seguirse con seguridad, sin
incurrir en penalidades o en la desaprobación de los tribunales. Desde el punto de vista de
un hombre de mala fe, una ley es la amenaza de una posible acción por parte de quienes
tienen la autoridad en una sociedad. Según Rousseau, el hombre siempre nace bueno, pero
luego depende en la sociedad que se lo coloca. Para Erlich, las decisiones judiciales
(sentencias) son lógicas. Para Holmes, el derecho es lo que es (hecho y norma), pero en
realidad no es así, sino que también es lo que debe ser (se deben tener en cuenta los
valores morales). En el derecho priman los valores, los valores determina si se te aplica la
norma o no.

FRANK
La función del juez consiste en ser oráculo viviente del derecho (es la voz de la ley) el juez
es el verdadero creador del derecho (hacen y cambian la ley) ya que mediante un fallo o
jurisprudencia sientan la base del derecho actual. El mito de que los jueces no tienen poder
para cambiar las leyes existentes o para hacer nuevas, es el resultado de creer en un
mundo estable e inalterable (un mundo de niños). Ya que la sociedad va evolucionando,
cambian las modalidades de los delitos (las drogas), por lo tanto, no puede tenerse una ley
de 1900 porque está desactualizada. El juicio por jurado hace imposible la administración
ordenada de la justicia, es un gobierno de hombres ignorantes y prejuiciados (por no ser
personas de derecho) por lo tanto, no se basaba en la norma escrita para juzgar a una
persona. El laboratorio donde las teorías judiciales deben examinarse es la vida social y su
cambio incesante. Es descartada la creencia de que el código civil y las leyes que lo han
completado y modificado servirán para resolver todos los problemas judiciales de cada día.
En los países de legislación codificada, la verdad la tiene quien alcanza la victoria en el
proceso. Que se transforma así en una lucha para alcanzar, no la verdad, si no el éxito. EL
lenguaje procesal penal, comercial y civil tienen connotaciones de triunfo y de derrotas, por
ejemplo imponer las costas al vencido, etc. Los hechos del proceso son mera suposiciones,
y función del juzgador interpretarlos.