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LOBATO SEGURIDAD

Centro de Estudios para la Seguridad Pública y Privada

REGIMEN SANCIONADOR
EXTRANJEROS
ACTUACION POLICIAL

Antonio Lobato. Criminólogo y Experto en Seguridad Pública y Privada.

TODOS LOS DERECHOS RESERVADOS. NI LA TOTALIDAD NI PARTE DE ESTE LIBRO PUEDEN REPRODUCIRSE O
TRANSMITIRSE POR NINGÚN PROCEDIMIENTO ELECTRÓNICO O MECÁNICO, INCLUYENDO FOTOCOPIA, GRABACIÓN
MAGNÉTICA, CUALQUIER ALMACENAMIENTO DE INFORMACIÓN Y SISTEMA DE RECUPERACIÓN SIN PERMISO ESCRITO DEL
AUTOR Y EDITOR.
INDICE PAG.

TEMA 1.-
1.-RÉGIMEN SANCIONADOR. Infracciones y sanciones……………..3
sanciones……………..3

TEMA 2.-
2.-PROCEDIMIENTOS SANCIONADORES. Procedimiento ordinario.
Procedimiento
Procedimiento simplificado. Procedimiento preferente…………………………….
preferente……………………………..7
………..7

TEMA 3.-
3.- EXPULSIÓN DEL TERRITORIO.
TERRITORIO. Devolución de un extranjero.
Retorno…………………………………………………………………………….…………
Retorno…………………………………………………………………………….…………12
………12

TEMA 4.-
4.- CENTRO
CENTRO DE INTERNAMIENTO DE EXTRANJEROS…………………
………………….18

TEMA 5.-
5.- RECONOCIMIENTO DE LA SITUACIÓN DE UN EXTRANJERO.
detención……………………………..
Actuación policial en la identificación y la detención…………………… ………...20
………...20

TEMA 6.-
6.-DERECHO PENAL Y ADMINISTRATIVO-
ADMINISTRATIVO-SANCIONADOR EN
MATERIA DE INMIGRACIÓN Y EXTRANJERÍA. Consideraciones previas. Tipos
de infracciones. Trata de seres humanos. Infracciones relacionadas con la
discriminación de extranjeros. Infracciones relacionadas con la inmigración,
estancia o permanencia irregulares de extranjeros en España. Infracciones
extranjeros.. Infracciones contra el
relacionadas con la contratación irregular de extranjeros
orden público por parte de extranjeros. Violación por parte de un extranjero
de ciertas obligaciones administrativas en relación con su derecho de ingreso,
estancia o residencia en España…………………………………………………………24
España…………………………………………………………24

TEMA 7.-
7.-. CONSECUENCIAS
CONSECUENCIAS JURÍDICAS. Pena de prisión. La expulsión del
territorio español como medida de seguridad y como sanción administrativa.
La multa como pena y como sanción administrativa. Medidas cautelares en el
procedimiento de expulsión, en especial, el «internamiento
«internamiento preventivo»……..34

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TEMA 1.-
1.-RÉGIMEN SANCIONADOR.
SANCIONADOR. Infracciones y sanciones

La Ley de extranjería regula el régimen de las infracciones y sanciones


en materia de extranjería, determinando la responsabilidad
administrativa de quienes sean autores o participen en cualquiera de las
infracciones tipificadas.

1.1.
1.1. INFRACCIONES Y SANCIONES

La clasificación de las infracciones responde a la clásica distinción entre:

Muy graves
Graves
Leves

1.1.1. LEVES

La Ley tipifica como infracciones leves estos hechos:

1. La omisión o retraso en comunicar cambios de nacionalidad, estado


civil o domicilio, u otras circunstancias importantes de la situación
laboral.

2. El retraso, hasta tres meses, en solicitar la renovación de


autorizaciones caducadas.

3. Estar trabajando disponiendo de autorización de residencia temporal


y no solicitar la autorización de trabajo por cuenta propia.

La sanción por la comisión de estas infracciones es de multa de hasta


300 euros.

1.1.2. GRAVES

Son infracciones graves:


graves

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1. Encontrarse en España sin prórroga de estancia o sin autorización de
residencia, ni haber solicitado su renovación tres meses después de
expirar.

2. Trabajar en España sin tener ni autorización de trabajo ni de


residencia.

3. Ocultar dolosamente o con falsedad grave cambios de nacionalidad,


estado civil o domicilio.

4. Incumplimiento de las medidas de seguridad de presentación


periódica o alejamiento.

5. Cometer la tercera falta leve en el plazo de un año.

6. Participar en acciones contra el orden público previstas como graves


según la Ley de Seguridad Ciudadana.

7. Salir de España por puestos no habilitados, sin exhibir la


documentación prevista. (Figura 1)

FOTO MIR.

8. No solicitar la Tarjeta de identidad de Extranjero en el plazo de un


mes.
La sanción por la comisión de estas infracciones es de multa de 301
hasta 6.000 euros.

1.1.2. GRAVES

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Son infracciones muy graves:
graves
1. Participar en actividades contrarias a la seguridad exterior de
España o que perjudiquen las relaciones con otros países, o
contrarias al orden público. (Figura 2)

FIGURA 2. INDUCIR, PROMOVER, FAVORECER O FACILITAR CON ÁNIMO DE LUCRO, INDIVIDUAL O EN GRUPO,
LA INMIGRACIÓN CLANDESTINA.

2. Discriminar por motivos raciales, étnicos, nacionales o religiosos.

4. Contratar trabajadores extranjeros sin autorización.

5. Cometer la tercera falta graves en un año.

6. No transmitir los transportistas o empresas de transporte información


de los pasajeros trasladados o del número de billetes de vuelta no
utilizados.

7. Transportar extranjeros sin comprobar la validez y vigencia de los


pasaportes, títulos de viaje o documentos de identidad.

8. No hacerse cargo del extranjero transportado no autorizado a entrar


en España o devuelto por otro país. (Figura 3)

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FOTO MIR.

La sanción por la comisión de estas infracciones es de multa desde


hasta 6.001 hasta 60.000 euros, si bien en el caso de la falta de
comprobación del viajero es entre 3.000 y 6.000 por cada viajero
transportado con el límite de 500.000 euros. (Figura 4)

FIGURA 4.TAMBIÉN PUEDEN SUFRIR EL DECOMISO LOS VEHÍCULOS, EMBARCACIONES, AERONAVES Y


CUANTOS OTROS ELEMENTOS HAYAN SERVIDO PARA COMETER LA INFRACCIÓN.

Cuando la infracción haya sido la de contratar trabajadores sin


autorización se podrá clausurar el establecimiento o local donde
trabajaran desde seis meses a cinco años.

El plazo de prescripción de las infracciones muy graves es de tres años,


de las graves dos años y de las leves seis meses, las sanciones por
infracciones muy graves prescriben a los cinco años, por graves a los
dos años y por leves al año.

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TEMA 2.-
2.-PROCEDIMIENTOS SANCIONADORES.
SANCIONADORES. Procedimiento
ordinario.
ordinario. Procedimiento simplificado. Procedimiento
preferente.
preferente.

Las infracciones en materia de extranjería podrán ser sancionadas


siguiendo el correspondiente procedimiento sancionador, que puede ser
de carácter ordinario, preferente o simplificado. Es posible que antes de
iniciar el procedimiento se realicen actuaciones preliminares para
determinar si hay causas que justifiquen la iniciación.

En todo caso, el Acuerdo de iniciación del procedimiento sancionador


podrá ser adoptado por el Delegado del Gobierno de la nación, en las
Comunidades Autónomas Uniprovinciales, o el Subdelegado del
Gobierno de la nación en cada provincia, el Comisario General de
extranjería y documentación, el Jefe Superior de Policía, los Comisarios
Provinciales y los titulares de las comisarías locales y puestos
fronterizos.

2.1. PROCEDIMIENTO ORDINARIO


ORDINARIO.
RDINARIO.

El procedimiento ordinario se seguirá para sancionar las infracciones


tipificadas como muy graves consistentes en discriminar por motivos
raciales, étnicos, nacionales o religiosos, contratar trabajadores
extranjeros sin autorización, cometer la tercera falta graves en un año,
no transmitir los transportistas o empresas de transporte información
de los pasajeros trasladados o del número de billetes de vuelta no
utilizados, transportar extranjeros sin comprobar la validez y vigencia
de los pasaportes, títulos de viaje o documentos de identidad y no
hacerse cargo del extranjero transportado no autorizado a entrar en
España o devuelto por otro país, además para las infracciones graves
consistentes en trabajar sin autorización alguna o con autorización de
residencia, ocultar dolosamente o con falsedad grave la obligación de
comunicar cambios de nacionalidad, estado civil o domicilio, incumplir
las medidas de seguridad pública , presentación periódica o alejamiento
de fronteras o núcleos de población, la comisión de una tercera
infracción leve en el plazo de un año, salir del territorio español por
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puestos no habilitados sin exhibir documentación o contraviniendo las
prohibiciones legalmente impuestas o no solicitar la tarjeta de identidad
de extranjero en el plazo previsto para ello.

Finalmente, también se tramitan por este procedimiento las expulsiones


de extranjeros condenados por conductas dolosas que sean condenadas
con penas privativas de libertad superior a un año.

El procedimiento tiene los siguientes trámites:

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2.2. PROCEDIMIENTO SIMPLIFICADO

El procedimiento simplificado se sigue para sancionar las infracciones


leves.

2.3. PROCEDIMIENTO PREFERENTE

El procedimiento ordinario se seguirá para sancionar las infracciones


tipificadas como muy graves consistentes en participar en actividades
contrarias a la seguridad exterior de España o que perjudiquen las
relaciones con otros países, o contrarias al orden público, Inducir,
promover, favorecer o facilitar con ánimo de lucro, individual o en
grupo, la inmigración clandestina así como no transmitir los
transportistas o empresas de transporte información de los pasajeros
trasladados o del número de billetes de vuelta no utilizados, transportar
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extranjeros sin comprobar la validez y vigencia de los pasaportes,
títulos de viaje o documentos de identidad y no hacerse cargo del
extranjero transportado no autorizado a entrar en España o devuelto por
otro país .

También se sigue para sancionar las siguientes infracciones graves:

Encontrarse en España sin prórroga de estancia o sin autorización de


residencia, ni haber solicitado su renovación tres meses después de
expirar. (Figura 5)

FIGURA 5.IGUALMENTE PODRÁ SEGUIRSE ESTE PROCEDIMIENTO PARA SANCIONAR INFRACCIONES LEVES.

Incumplimiento de las medidas de seguridad de presentación periódica


o alejamiento, participar en acciones contra el orden público según la
Ley de Seguridad Ciudadana.

El procedimiento tiene los siguientes trámites:

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TEMA 3.-
3.- EXPULSIÓN DEL TERRITORIO. Devolución de un
extranjero.
extranjero. Retorno.
Retorno.

3.1. EXPULSIÓN DEL TERRITORIO ESPAÑOL

Cuando nos encontremos ante infractores extranjeros que hayan


cometido cualquiera de las infracciones muy graves o las cuatro
primeras infracciones graves o la sexta grave (acciones contrarias al
orden público) se les puede aplicar en lugar de la sanción de multa la
expulsión del territorio español,
español previa tramitación de un expediente.

También es causa de expulsión la condena a un extranjero, dentro o


fuera de España, por una conducta dolosa que constituya delito
sancionado con penas privativas de libertad superior a un año. (Figura
6)

FIGURA 6.NUNCA PUEDEN IMPONERSE CONJUNTAMENTE LAS SANCIONES DE EXPULSIÓN Y MULTA.

EXCLUSIONES A LA EXPULSION

La Ley también excluye la posibilidad de imponer una expulsión a los


extranjeros que:
Hayan nacido en España y hayan residido en nuestro territorio
legalmente en los últimos cinco años.
Tengan reconocida la residencia permanente.
Hayan sido españoles de origen y hubieran perdido la nacionalidad
española.

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Sean beneficiarios de prestaciones por incapacidad permanente por
enfermedades o accidentes ocurridos en España, prestaciones por
desempleo u otra prestación pública para la reinserción.
Sean cónyuges, ascendientes e hijos menores o incapacitados a cargo de
los extranjeros si hubieran residido legalmente en España durante más
de dos años.
Sean mujeres embarazadas cuando la expulsión pueda suponer un
riesgo para la gestación o para la salud de la madre.

Aún cuando el extranjero se encuentre en alguno de los casos anteriores


sí podrá ser expulsado cuando se trate de una reincidencia de una
infracción sancionable con expulsión cometida en el transcurso de un
año, o cuando la infracción cometida sea la de participar en actividades
contrarias a la seguridad exterior o perjudiciales para las relaciones de
España.

Por otro lado la Ley también regula los casos en que se debe expulsar a
un extranjero, que es cuando se encuentre procesado o inculpado en un
proceso judicial por delito que tenga atribuida una pena privativa de
libertad inferior a seis años; en estos casos la autoridad gubernativa
solicitará al juez la autorización de expulsión en un plazo no superior a
tres días, previa audiencia del Fiscal. (Figura 7)

FIGURA 7.SI EL EXTRANJERO ESTUVIERA SUJETO A VARIOS PROCESOS PENALES TRAMITADOS EN DIFERENTES

JUZGADOS, LA AUTORIDAD GUBERNATIVA INSTARÁ A TODOS ELLOS LA AUTORIZACIÓN.

NO SE PODRA EXPULSAR

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No obstante lo anterior, no se podrá expulsar al extranjero, sea
residente o no, siguiendo la tramitación anterior cuando los delitos
cometidos hubieran sido: (Figura 8)

FIGURA 8.TRÁFICO ILEGAL DE MANO DE OBRA

Promover o facilitar el tráfico ilegal o la inmigración clandestina de


personas.
Los que cooperen económicamente de manera relevante en la
fundación, organización o actividad de asociaciones dedicadas al tráfico
ilegal o inmigración clandestina de personas.

En estos la Ley determina que la expulsión se llevará a efecto una vez


cumplida la pena privativa de libertad. (Figura 9)

FIGURA 9.EL EFECTO DE LA EXPULSIÓN LA PROHIBICIÓN DE ENTRADA EN TERRITORIO ESPAÑOL POR UN

PERIODO MÍNIMO DE TRES AÑOS Y MÁXIMO DE DIEZ; CADA RESOLUCIÓN CONCRETARÁ EL PLAZO.

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3.2. DEVOLUCION

En determinadas ocasiones no se va a producir la expulsión de un


extranjero, sino que se trata de una devolución; ello se da en las
siguientes ocasiones:

1º - Cuando el extranjero haya sido expulsado y contravenga la


prohibición de entrar en España. (Figura 10)

FIGURA 10.
10.POR TANTO, ES EL CASO DE UN EXTRANJERO EXPULSADO QUE VUELVE A ENTRAR EN NUESTRO
NUESTRO

PAÍS LÓGICAMENTE POR PUESTOS NO HABILITADOS.

Para estos casos, una vez acordada la devolución, la Ley y el Reglamento


de extranjería establece con claridad que se volverá a reiniciar el
cómputo del plazo de prohibición de entrada determinado en la
resolución de expulsión.

2º - Los extranjeros que pretenden entrar ilegalmente en el país; se


incluyen en este concepto a los que son interceptados en la frontera
(pero no en los puestos fronterizos) o en sus inmediaciones.
Análogamente, la Ley y el Reglamento de extranjería establecen para el
extranjero contra el que se haya acordado la devolución, una
prohibición de entrada en territorio español por un plazo máximo de
tres años.

La Ley hace mención expresa a que si se formalizara una solicitud de


asilo por algún extranjero que pudiera ser incluido en los apartados

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anteriores, no podrá llevarse a cabo la devolución hasta que se haya
decidido la inadmisión a trámite de la petición. (Figura 11)

FIGURA 11.
11.TAMBIÉN EXCLUYE LA LEY DE UNA POSIBLE DEVOLUCIÓN A LAS MUJERES EMBARAZADAS CUANDO
ESTA MEDIDA PUEDA SUPONER RIESGO PARA LA GESTACIÓN O LA VIDA DE LA MADRE.

En todo caso, si la medida de devolución no pudiera llevarse a cabo en


el plazo de 72 horas, se solicitará de la autoridad judicial una medida de
internamiento en un CIE (centro de internamiento de extranjeros).
(Figura 12)

FIGURA 12.LA
12.LA MEDIDA
MEDIDA DE INTERNAMIENTO ESTA INCLUIDA EN LA LEY

3.3. RETORNO

Se puede acordar un retorno cuando el extranjero se presente en un


puesto fronterizo habilitado y no se le permita la entrada en el territorio
nacional por no reunir los requisitos exigidos para ello.

Debe ejecutarse de manera inmediata, y en todo caso, en el plazo de 72


horas desde que se hubiera acordado. Si transcurriera este plazo y no se
pudiera ejecutar el retorno, el juez de instrucción, requerido por la

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autoridad fronteriza, determinará su internamiento en un CIE (Centro de
Internamiento de Extranjero).

Es importante destacar que el Reglamento de Extranjería hace partícipe


a las empresas transportistas del cumplimiento del propio régimen de
extranjería, así, los gastos ocasionados por la detención de extranjero,
tanto en las instalaciones fronterizas como en el CIE, los deberá asumir
la empresa transportista que lo hubiera transportado; igualmente, se
hará a su cargo del retorno al Estado de origen del extranjero al que se
le haya denegado la entrada. (Figura 13)

FIGURA 13.
13. LAS EMPRESAS TRANSPORTISTAS CORREN CON LOS GASTOS POR LA DETENCION DEL
EXTRANJERO

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TEMA 4.-
4.- CENTRO DE INTERNAMIENTO DE EXTRANJEROS.
EXTRANJEROS.

El Reglamento de Extranjería caracteriza a los Centros de Internamientos


de Extranjeros (CIE) significando que no tienen carácter penitenciario. El
CIE es el lugar donde se produce el internamiento del extranjero cuando
concurre alguna de estas circunstancias:

1º - Que el extranjero haya sido detenido por encontrarse incurso el


alguno de los supuestos de expulsión por la comisión de las
infracciones muy graves de participar en actividades contrarias a la
seguridad del Estado o inducir la inmigración clandestina, o las
infracciones graves de encontrarse irregularmente en territorio español,
incumplir las medidas de presentación periódica, alejamiento de
fronteras o núcleos de población o participar en actividades contrarias al
orden público.

2º - Que se haya dictado una resolución de retorno, pero no se pueda


ejecutar dentro del plazo de 72 horas; el internamiento lo debe
determinar la autoridad judicial.

3º - Que se haya dictado la devolución, no pudiendo ejecutarse en el


plazo de 72 horas.

4º - Que se haya dictado resolución de expulsión y el extranjero no


abandone el territorio nacional en el plazo que se le haya concedido
para ello. (Figura 14)

FIGURA 14.CENTRO
14.CENTRO DE INTERNAMIENTO

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El Reglamento destaca como un aspecto importante que el ingreso en
un CIE no puede prolongarse por más tiempo que el imprescindible para
la práctica de la expulsión, devolución o retorno. Es obligatoria la
comunicación de la medida de internamiento al consulado
correspondiente.

En cualquier caso, el Reglamento de Extranjería limita el tiempo máximo


de internamiento en un CIE a 40 días,
días si bien puede ser antes si se tiene
constancia de que la práctica de una expulsión no podrá llevarse a cabo.
Finalmente, debemos saber que los menores extranjeros no pueden ser
ingresados en los CIE, debiendo ser puestos a disposición de los
servicios competentes de protección de menores (si bien si sus padres
estuvieran internados en el CIE, y el menor quisiera permanecer con
ellos el juez de primera instancia lo podrá autorizar, previo informe
favorable del Ministerio fiscal, y siempre que existan módulos que
garanticen la unidad e intimidad familiar).

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TEMA 5.-
5.- RECONOCIMIENTO DE LA SITUACIÓN DE UN
EXTRANJERO.
EXTRANJERO. Actuación policial en la identificación y la
detención.
Como aplicación de todo lo visto en los bloques y unidades didácticas
anteriores, podríamos esquematizar un protocolo de actuación para
reconocer la situación de un extranjero en España, distinguiendo si se
encuentra documentado o no.
Si el extranjero posee documentación:

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Si el extranjero no posee documentación:

5.1. ACTUACIONES DE LA POLICÍA EN LA IDENTIFICACIÓN Y DETENCIÓN

Debemos tener siempre presente que las competencias en materia de


extranjería corresponden al Estado que las ejerce, en el ámbito policial,
a través del Cuerpo Nacional de Policía. Por tanto, toda actuación de la
Policía que conlleve una identificación o detención de extranjeros
deberá tener la referencia de las Brigadas de Extranjería del CNP.

Cuando la Policía haya trasladado a un extranjero a las dependencias


policiales o tenga dudas sobre su identidad, procederán las siguientes
actuaciones:

Extranjero detenido por la comisión de un delito


Extranjero sobre el que se tienen dudas de que se encuentre en España
en situación legal, no habiendo cometido delito alguno

5.1.1. EXTRANJERO DETENIDO POR LA COMISIÓN DE UN DELITO

1. Se le informará de los derechos que le asisten

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2. Se consultará a la brigada provincial de extranjería y documentación
del CNP vía fax, la situación administrativa del detenido

3. Para que la brigada nos responda, la consulta deberá incluir:


Fotocopia visible de la hoja biográfica del pasaporte o documento de
identidad que porte. (Figura 15)

FIGURA 15. TAMBIEN HAY QUE INCLUIR FOTOCOPIAS DE LAS HOJAS DONDE FIGUREN SELLOS DE ENTRADA EN
EL ESPACIO SCHENGEN O VISADOS

4. Una vez obtenida respuesta, normalmente por la misma vía, se


incorporará al atestado que es esté instruyendo una diligencia de
situación administrativa del detenido (ya que el Juez puede ordenar la
expulsión del extranjero en lugar de imponerle una pena).(Figura 16)

FIGURA 16.EL
16.EL DETENIDO SE PONDRÁ
PONDRÁ A DISPOSICIÓN DE LA BRIGADA DE EXTRANJERÍA DEL CNP.
CNP.

5. Concluido lo anterior, el detenido se pondrá a disposición de la


brigada de extranjería del CNP (directamente o a través del negociado
de detenidos de la Jefatura Superior), debiendo acompañarse de toda la
documentación que porte el detenido. Si las dependencias de la brigada
se encontraran fuera del término municipal habría que esperar la llegada

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de sus funcionarios policiales, o, por precaución, solicitar a la Guardia
Civil el traslado del extranjero detenido

5.1.2. EXTRANJERO SOBRE EL QUE SE TIENE DUDAS DE QUE SE


ENCUENTRE EN ESPAÑA EN SITUACIÓN LEGAL, NO HABIENDO COMETIDO
DELITO ALGUNO.
ALGUNO. (Figura 17)

FIGURA 17.SI DOCUMENTACIÓN


17.SI EXISTIERA UNA BRIGADA PROVINCIAL DE EXTRANJERÍA Y DOCUM ENTACIÓN EN EL MISMO
TÉRMINO MUNICIPAL, EL EXTRANJERO SE PONDRÁ A SU DISPOSICIÓN CON TODA LA DOCUMENTACIÓN QUE

TUVIERA CONSIGO.

Si no existiera tal brigada en el término municipal, se consultará a la


brigada, por vía fax, la situación administrativa, debiendo incluir en la
consulta:
Fotocopia visible de la hoja biográfica del pasaporte o documento de
identidad que porte
Fotocopias de las hojas donde figuren sellos de entrada en el espacio
Schengen o visados.

Obtenida respuesta, si el extranjero se encontrara en situación irregular,


la brigada de extranjería tendría que hacerse cargo del extranjero, por
lo que habría que esperar la llegada de sus funcionarios policiales o, por
precaución, solicitar a la Guardia Civil el traslado del extranjero.

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TEMA 6.
6.-DERECHO PENAL Y ADMINISTRATIVO-
ADMINISTRATIVO-SANCIONADOR
EN MATERIA DE INMIGRACIÓN Y EXTRANJERÍA.
EXTRANJERÍA. Consideraciones
previas. Tipos de infracciones. Trata de seres humanos. Infracciones
relacionadas con la discriminación
discriminación de extranjeros. Infracciones relacionadas
con la inmigración, estancia o permanencia irregulares de extranjeros en
España. Infracciones relacionadas con la contratación irregular de extranjeros.
Infracciones contra el orden público por parte de extranjeros. Violación por
parte de un extranjero de ciertas obligaciones administrativas en relación con
su derecho de ingreso, estancia o residencia en España.

6.1.
6.1. CONSIDERACIONES
CONSIDERACIONES PREVIAS

En el año 2010 había más de 5.700.000 extranjeros empadronados en


España, lo cual supone el 12,2% de la población. La inmigración es un
fenómeno reciente, habiéndose multiplicado por diez el número de
inmigrantes en los últimos quince años. En los dos primeros tercios de
la década pasada España presentó una de las mayores tasas de
inmigración del mundo. (Figura 18)

FIGURA 18. EN LA DÉCADA PASADA ESPAÑA PRESENTÓ UNA DE LAS MAYORES TASAS DE INMIGRACIÓN DEL
MUNDO.
MUNDO.

La relación entre la inmigración y el Derecho sancionador (Derecho


penal y Derecho administrativo sancionador) se desarrolla en dos
planos: el primero observa al extranjero como víctima de una conducta
punible y tiene como contenido la tutela de los derechos de éste; la
segunda perspectiva se fija en las infracciones que el extranjero comete
respecto a la regularidad de su estancia en España y en el extranjero
como autor de una infracción cualquiera.

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Para esta estudiar esta materia hay que acudir a los Títulos VII bis, XV y
XV bis del Código penal y al Título III de la Ley Orgánica 4/2000, de 11
de enero, de Derechos y Libertades de los Extranjeros en España y su
Integración Social, más conocida como Ley de Extranjería, y aquí
abreviada como L.Extr. Las infracciones, sanciones y medidas cautelares
previstas en la citada Ley son parte, junto con las previstas en el Código
penal, de un continuum normativo cuyo análisis solo tiene sentido si se
hace en conjunto.

Esta relación entre ambos ordenamientos se fundamenta en el hecho de


que sus respectivos ámbitos de protección compartan su núcleo,
constituido por la Política migratoria. Cierto es que hay otros bienes
jurídicos que son protegidos, como la dignidad de los extranjeros o,
sobre todo, su derecho a no ser discriminados. Pero estos intereses
aledaños son protegidos tanto por las normas penales como por las
sancionadoras-administrativas, con lo que no pueden constituir un
criterio de distinción.

Así pues, creemos que, a pesar de que el Título XV bis del Código penal
tiene por rúbrica la de «Delitos contra los derechos de los ciudadanos
extranjeros», el interés protegido por los tipos de infracciones
mencionados es en general —y en particular, el tutelado por el Art. 318
bis CP— la Política migratoria, con especificidades que serán indicadas
en su momento. (Figura 19)

FIGURA 19.
19. EL INTERÉS PROTEGIDO POR LOS TIPOS DE INFRACCIONES MENCIONADOS ES EN GENERAL LA
POLÍTICA MIGRATORIA.

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6.2. TIPOS DE INFRACCIONES
INFRACCIONES

A continuación analizaremos los diferentes tipos de infracciones penales


y administrativas en materia de extranjería. Las primeras de ellas (trata
de seres humanos y discriminación) son las más graves, puesto que la
Política migratoria se ve desplazada del centro de la tutela penal, la cual
se centra en bienes jurídicos personales tales como la libertad moral y
sexual, la dignidad, la integridad física o el derecho a no ser
discriminada de la víctima.

6.3. DELITO DE TRATA DE SERES HUMANOS (ART. 177 BIS CP)

La reforma del Código penal de 2010 ha creado el delito de trata de


seres humanos, que ocupa su propio título («Título VII bis»).

La trata de seres humanos consiste en «captar, transportar, trasladar,


acoger, recibir o alojar» a una persona «sea en territorio español, sea
desde España, en tránsito o con destino a ella, empleando violencia,
intimidación o engaño, o abusando de una situación de superioridad o
de necesidad o de vulnerabilidad» (apdo. 1º) con alguna de las
siguientes finalidades:
a) trabajos forzados, esclavitud o similares, b) explotación sexual, c)
extracción de órganos corporales, d) explotación en general, si la
víctima es menor de edad (apdo. 2º). (Figura 20)

FIGURA 20.
20. CAYUCOS EMPLEADOS EN LA TRATA DE SERES HUMANOS

La diferencia con el delito de tráfico ilegal de personas, que veremos a


continuación, son precisamente estas finalidades, además de que el
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consentimiento válido de la víctima no exime de responsabilidad en el
caso del tráfico ilegal, lo cual sí ocurre en la trata de seres humanos
(apdo. 3º). En cualquier caso, esta distinción no es tan importante, pues
el Código prevé un régimen de acumulación de penas entre ambas
infracciones (apdo. 9º).

Los apartados 4º a 6º introducen varias agravaciones: a) grave peligro


para la víctima, b) minoría de edad de la víctima, c) especial
vulnerabilidad de la víctima, d) prevalimiento de la condición de
autoridad, e) pertenencia a una organización y f) jefatura de dicha
organización. (Figura 21)

FIGURA 21.
21. LA MINORIA DE EDAD ES UNA AGRAVANTE.
AGRAVANTE. EN ESTE TIPO DE DELITOS.

Se prevé la responsabilidad penal de las personas jurídicas (apdo. 7º) y


se castigan la provocación, conspiración y proposición (apdo. 8º). Las
condenas de tribunales extranjeros producirán los efectos de
reincidencia (apdo. 10º).

Por último, se reconoce una situación de exención de responsabilidad


penal de la víctima —entendemos que en sede de culpabilidad— «por
las infracciones penales que haya cometido en la situación de
explotación sufrida», con ciertos requisitos (apdo. 11º).

6.4. INFRACCIONES RELACIONADAS CON LA DISCRIMINACIÓN DE


EXTRANJEROS.
EXTRANJEROS.

El Código penal prevé varias modalidades de tutela del derecho a no ser


discriminado, no reservadas únicamente a extranjeros, pero que en
cualquier caso les afectan a través de la prohibición de la discriminación
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por origen nacional: a) delito de genocidio (Art. 607), b) delito de
segregación racial (Art. 611.6º CP), c) delito de discriminación grave en
el ámbito laboral (Art. 314 CP), c) delito de promoción de la
discriminación (Art. 510 CP) y punibilidad de la asociación con tales
fines (Art. 515.5º CP), d) delito de denegación de prestación por motivos
discriminatorios por parte de encargado público (Art. 511 CP) o
empresario (Art. 512 CP) y e) circunstancia agravante general por
motivos discriminatorios (Art. 22.4º CP).

Por otra parte, la Ley de Extranjería sanciona la realización de


«conductas de discriminación por motivos raciales, étnicos, nacionales o
religiosos» (Art. 54.1.c L.Extr.), es decir, «todo acto que, directa o
indirectamente, conlleve una distinción, exclusión, restricción o
preferencia contra un extranjero basada en la raza, el color, la
ascendencia o el origen nacional o étnico, las convicciones y prácticas
religiosas, y que tenga como fin o efecto destruir o limitar el
reconocimiento o el ejercicio, en condiciones de igualdad, de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales en el campo
político, económico, social y cultural» (Art. 23.1 L.Extr.).

6.5. INFRACCIONES RELACIONADAS CON LA INMIGRACIÓN, ESTANCIA O


PERMANENCIA IRREGULARES DE EXTRANJEROS
EXTRANJEROS EN ESPAÑA
INFRACCIONES PENALES

_ Delito de tráfico ilegal de personas o inmigración clandestina (Art. 318


bis CP).
El apdo. 1º del citado artículo castiga a quien, «directa o indirectamente,
promueva, favorezca o facilite el tráfico ilegal o la inmigración
clandestina de personas desde, en tránsito o con destino a España, o
con destino a otro país de la Unión europea».

Se trata de una norma penal en blanco, puesto que la definición de la


ilegalidad remite a lo dispuesto en la Ley de Extranjería. La conducta
típica es tan amplia que no es posible la participación ni la tentativa,
puesto que toda conducta que de alguna forma contribuya a la
inmigración clandestina de personas es castigada como autoría. El

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consentimiento del inmigrante no exime de responsabilidad al autor, lo
cual refuerza la postura de que lo que realmente se tutela no son sus
derechos, sino la Política migratoria del Estado.

Los apdos. 2º a 4º, segundo párrafo, establecen una serie de


agravaciones, que pueden acumularse, hasta llegar a imponer la pena
superior en dos grados en su mitad superior: a) ánimo de lucro,
violencia, intimidación, engaño o abuso de superioridad o de especial
vulnerabilidad de la víctima y puesta en peligro de la vida, salud o
integridad de la víctima, b) minoría de edad o incapacidad de la víctima,
d) prevalimiento de la condición de autoridad, agente de ésta o
funcionario público, e) pertenencia a una organización o asociación
(incluso de carácter transitorio) y f) jefatura de una organización.(Figura
22)

FIGURA 22.
22.EL APARTADO 5º DA LA POSIBILIDAD AL TRIBUNAL DE ATENUAR LA PENA «TENIENDO EN CUENTA
LA GRAVEDAD DEL HECHO Y SUS CIRCUNSTANCIAS, LAS CONDICIONES DEL CULPABLE Y LA FINALIDAD
PERSEGUIDA POR ÉSTE».

El tercer y cuarto párrafo del apdo. 4º establece la punibilidad de la


persona jurídica.

Por último, para la persecución de este delito se aplica el criterio de la


jurisdicción universal, de acuerdo con el Art. 23.4º de la Ley Orgánica
del Poder Judicial, lo que significa que los tribunales españoles, con
ciertos requisitos, podrán conocer de estos hechos a pesar de ser
cometidos fuera del territorio español.

INFRACCIONES ADMINISTRATIVAS MUY GRAVES

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_ Infracción administrativa de favorecimiento de la inmigración
clandestina de personas (Art. 54.1.b L.Extr.)

El artículo citado convierte en infracción la siguiente conducta: «inducir,


promover, favorecer o facilitar con ánimo de lucro, individualmente o
formando parte de una organización, la inmigración clandestina de
personas en tránsito o con destino en el territorio español o su
permanencia en el mismo».

Es importante delimitar esta infracción del delito del Art. 318 bis CP,
dado que aquella es subsidiaria a este. A pesar de ello, las diferencias
son escasas.

Respecto al tenor literal, las únicas son que a) se exige ánimo de lucro
en la infracción administrativa y no en la penal —en la que es una
agravación— y b) la infracción administrativa no recoge la inmigración
desde España ni la que tiene como destino otro país de la Unión
europea, y sin embargo si recoge la permanencia en España.

_ Inscripción falsa en el Padrón municipal de un extranjero por parte del


dueño de la vivienda, con ánimo de lucro (Art. 54.1.d L.Extr.).

_ Simular relación laboral con un extranjero con ánimo de lucro o para


obtener indebidamente derechos de estancia o residencia para el
extranjero (Art. 54.1.f L.Extr.)

INFRACCIONES ADMINISTRATIVAS GRAVES

_ Promoción de la permanencia irregular en ciertas circunstancias (Art.


53.2.c L.Extr.).

El tipo de infracción es el siguiente: «promover la permanencia irregular


en España de un extranjero cuando su entrada legal haya contado con
invitación expresa del infractor y continúe a su cargo una vez
transcurrido el período de tiempo permitido por su visado o
autorización».

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Es un tipo específico —y atenuado— respecto al Art. 54.1.b L.Extr.,
antes visto.

_ Matrimonio, relación afectiva o representación legal de un menor


falsos realizados con ánimo de lucro o para obtener indebidamente
derecho de residencia (Art. 53.2.b L.Extr.)

_ Inscripción falsa en el Padrón municipal de un extranjero por parte del


dueño de la vivienda, sin ánimo de lucro (Art. 54.1.d L.Extr.).

6.6. INFRACCIONES RELACIONADAS CON LA CONTRATACIÓN IRREGULAR


DE EXTRANJEROS

INFRACCIONES PENALES

_ Empleo de extranjeros en situación irregular y en condiciones


perjudiciales (Art. 312.1 CP). (Figura 23)

FIGURA 23.LAS
23.LAS CONDICIONES PERJUD
PERJUDICIALES
ICIALES SON AQUELLAS QUE «PERJUDIQUEN, SUPRIMAN O RESTRINJAN
LOS DERECHOS QUE TUVIESEN RECONOCIDOS POR DISPOSICIONES LEGALES, CONVENIOS COLECTIVOS O
CONTRATO INDIVIDUAL».

Puede concurrir fácilmente con el delito de trata de personas, en cuyo


caso se debe apreciar un concurso real con el mismo (Art. 177 bis 9 CP).

INFRACCIONES ADMINISTRATIVAS MUY GRAVES

_ Contratación de extranjeros en situación irregular (Art. 54.1.d L.Extr.)

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Se incurre en una infracción por cada trabajador extranjero contratado.
La diferencia con el delito del Art. 312.1 CP estriba en la ausencia de
condiciones perjudiciales.

_ No dar de alta en la Seguridad Social a un trabajador extranjero en


situación regular que hubiera solicitado la autorización para residir y
trabajar (Art. 53.2.a L.Extr.)

_ Contratación de extranjeros cuya autorización de trabajo no les


habilita para trabajar en esa ocupación o ámbito geográfico (Art. 52.e
L.Extr.).

Se incurre en una infracción por cada trabajador extranjero contratado.

6.7. INFRACCIONES CONTRA


CONTRA EL ORDEN PÚBLICO POR PARTE DE UN
EXTRANJERO

En la práctica, como veremos, esta regulación tiene como efecto


aparejar la posibilidad de la sanción de expulsión a la comisión por
parte de un extranjero de una infracción grave o muy grave de la Ley de
Seguridad Ciudadana.

INFRACCIONES ADMINISTRATIVAS MUY GRAVES

_ Participación en «actividades contrarias a la seguridad nacional o que


puedan perjudicar las relaciones de España con otros países» o
«actividades contrarias al orden público previstas como muy graves» en
el Art. 24 de la Ley de Seguridad Ciudadana.

_ Participación en «actividades contrarias al orden público previstas


como graves» en la Ley de Seguridad Ciudadana, cuyo Art. 23 prevé
infracciones relacionadas con la tenencia y uso de armas, con
manifestaciones no autorizadas, con la regulación de locales
comerciales y espectáculos, etc.

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6.8. VIOLACIÓN POR PARTE DE UN EXTRANJERO DE CIERTAS
OBLIGACIONES ADMINISTRATIVAS RELACIONADAS CON SU DERECHO DE
INGRESO, ESTANCIA O RESIDENCIA EN ESPAÑA

INFRACCIONES
INFRACCIONES ADMINISTRATIVAS GRAVES

_ Estancia irregular en España por no haber obtenido prórroga de


estancia, carecer de residencia o tenerla caducada más de tres meses,
siempre que no haya solicitado su renovación (Art. 53.1.a L.Extr.).
_ Encontrarse trabajando sin autorización para trabajar ni residencia
(Art. 53.1.b L.Extr.).
_ Salidas del territorio español por puestos no habilitados (Art. 53.1.g L.
Extr.). (Figura 24)

FIGURA 24.NO
24.NO SOLICITAR LA TARJETA DE IDENTIDAD SI SE VA A PERMANECER MÁS DE SEIS MESES (ART.
53.1.H L.EXTR.).

INFRACCIONES ADMINISTRATIVAS LEVES [Art. 52, letras a) a d), L. Extr.]

_ Omisión o retraso en la obligación de comunicación de los cambios de


nacionalidad, estado civil o domicilio así como ciertas circunstancias
laborales (Art. 52.a L.Extr.).
_ Retraso de hasta tres meses en la solicitud de renovación de las
autorizaciones (Art. 52.b L.Extr.).
_ Encontrarse trabajando sin autorización para trabajar por cuenta
propia si se tiene permiso de residencia temporal (Art. 52.c L.Extr.) o en
ocupación, sector o lugar no contemplado en la autorización (Art. 52.d
L.Extr.).

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TEMA 7.-
7.-. CONSECUEN
CONSECUENCIAS
UENCIAS JURÍDICAS.
JURÍDICAS. Pena de prisión. La
expulsión del territorio español como medida de seguridad y como
sanción administrativa. La multa como pena y como sanción
administrativa. Medidas cautelares en el procedimiento de expulsión, en
especial, el «internamiento preventivo».

Las consecuencias jurídicas más importantes previstas por el


ordenamiento sancionador en materia de extranjería son la pena de
prisión, la expulsión del territorio español y la multa.

7.1. PENA DE PRISIÓN

La pena de prisión está prevista para los tres delitos estudiados: en la


trata de seres humanos de cinco a ocho años en el tipo básico y de
dieciséis a treinta y dos años en la hipótesis de mayor agravación (por
ejemplo, jefe de una organización que se dedique a la trata de menores
de edad; en el tráfico ilegal de personas de cuatro a ocho años en el tipo
básico y de treinta y dos a sesenta y cuatro años en mayor acumulación
posible de agravaciones y en el empleo de extranjeros en condiciones
perjudiciales, de dos a cinco años.

7.2. LA EXPULSIÓN DEL TERRITORIO ESPAÑOL COMO MEDIDA DE


SEGURIDAD Y COMO SANCIÓN ADMINISTRATIVA

La expulsión del territorio español puede tener naturaleza tanto penal


como administrativo-sancionadora:

_ COMO MEDIDA DE SEGURIDAD NO PRIVATIVA DE LIBERTAD ESTÁ


PREVISTA
PREVISTA en el art. 96.3.2ª cp.

Dicha medida de seguridad deberá aplicarse, cuando el autor sea


extranjero en situación irregular, excepto cuando el Juez «aprecie que la
naturaleza del delito justifica el cumplimiento en España»: a) en
sustitución de toda pena privativa de la libertad inferior a seis años (Art.
89.1 CP) y b) en sustitución de toda medida de seguridad impuesta.

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COMO SANCIÓN ADMINISTRATIVA PODRÁ SER IMPUESTA:

a) «en atención al principio de proporcionalidad», en sustitución de la


multa administrativa prevista para las infracciones administrativas muy
graves y algunas de las graves cometidas por un extranjero, de acuerdo
con el Art. 57.1º L.Extr.; y b) —de forma dudosamente constitucional—
el haber sido condenado a un delito doloso sancionado en España con
pena de prisión superior a un año, excepto cuando los antecedentes
penales debieran haber sido cancelados (Art. 57.2º L. Extr.) o en los
casos de condenas por delitos de los Art. 312.1, 313 y 318 CP, en los
que la expulsión se ejecutará cumplida la correspondiente pena (Art.
57.8º L.Extr.).

LA SANCIÓN NO PODRÁ SER IMPUESTA (Art. 57.5º L.Extr.):

a) A los nacidos en España que hayan residido legalmente los


últimos cinco años, b) a los residentes de larga duración, excepto
en casos de especial motivación, c) los que hayan sido españoles
de origen y hayan perdido su nacionalidad y d) los beneficiarios
de ciertas prestaciones sociales.

En caso de ser impuesta, no podrá ser ejecutada (Art. 57.6º L.Extr.)


cuando «ésta conculcase el principio de no devolución, o afecte a las
mujeres embarazadas, cuando la medida pueda suponer un riesgo para
la gestación o la salud de la madre». (Figura 25)

FIGURA 25.UN EFECTO COMÚN A AMBOS TIPOS DE EXPULSIÓN ES LA PROHIBICIÓN DE ENTRADA EN


TERRITORIO ESPAÑOL, EN AMBOS CASOS DE CINCO A DIEZ AÑOS (ARTS. 89.2 CP Y ART. 58.1 Y 2.I L.EXTR.).

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La violación de esta prohibición acarrea, si la expulsión fue penal, el
cumplimiento de la pena sustituida o la «expulsión inmediata» por parte
la Autoridad gubernativa si es sorprendido en la frontera (Art. 89.4 CP)
y, si fue administrativa, la «devolución» o expulsión sin necesidad de
expediente de expulsión (Art. 58.2.III L.extr.).

7.3.
7.3. LA MULTA COMO PENA Y COMO SANCIÓN ADMINISTRATIVA

La multa está prevista como pena, junto con la de prisión, solo en el


caso del delito de empleo de extranjero en condiciones perjudiciales.
Mayor importancia tiene en el régimen administrativo-sancionador. El
Art. 55.1 L.Extr., establece multas de hasta 500 euros para las
infracciones leves, de 501 a 10.000 euros para las infracciones graves y
de 10.001 a 100.000 euros para las infracciones muy graves. «Para la
graduación de las sanciones, el órgano competente en imponerlas se
ajustará a criterios de proporcionalidad, valorando el grado de
culpabilidad y, en su caso, el daño producido o el riesgo derivado de la
infracción y su transcendencia» (Art. 55.3 L.Extr.).

7.4.
7.4. MEDIDAS
MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCEDIMIENTO DE EXPULSIÓN, EN
ESPECIAL, EL «INTERNAMIENTO PREVENTIVO».
PREVENTIVO».

El Art. 61.1 L.Extr., enumera las medidas cautelares que el instructor de


un procedimiento administrativo de expulsión puede adoptar:

_ Presentación periódica ante las autoridades competentes.


_ Residencia obligatoria en determinado lugar.
_ Retirada del pasaporte o documento acreditativo de su nacionalidad.
_ Detención cautelar.

Esta puede ser llevada a cabo por la autoridad gubernativa o sus


agentes por un período máximo de 72 horas previas a la solicitud de
internamiento.

_ Internamiento preventivo.

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Mención especial merece la de «internamiento preventivo» (Art. 61.1.e
L.Extr.), puesto que constituye una especie de prisión provisional para
quien no ha sido imputado de ningún delito, sino de una infracción
administrativa.

Dado el Art. 25.3 de la Constitución española prohíbe a la


Administración civil imponer sanciones que impliquen la privación de
libertad, se requiere «previa autorización judicial» para adoptar esta
medida cautelar. El órgano administrativo solicita al Juez de Instrucción
competente —el del lugar de la detención (Art. 62.6 L.Extr.)— que
disponga el internamiento, el cual decide mediante auto motivado,
teniendo en consideración «las circunstancias concurrentes y, en
especial, el riesgo de incomparecencia por carecer de domicilio o de
documentación identificativa, las actuaciones del extranjero tendentes a
dificultar o evitar la expulsión», etc.(Figura 26)

FIGURA 26. LA DURACIÓN MÁXIMA DEL INTERNAMIENTO SERÁ DE 60 DÍAS, TRANSCURRIDOS LOS CUALES, EL
EXTRANJERO SERÁ PUESTO EN LIBERTAD (ART. 62.3 L.EXTR.).

«No podrá acordarse el ingreso de menores» (Art. 62.3 L.Extr.).

Reformas posteriores de la Ley han incluido un extenso catálogo de


derechos de los extranjeros internados (Art. 62 bis L.Extr.) dirigido a
alejar el régimen interno de los «centros de internamiento de
extranjeros» o CIEs del régimen penitenciario, a pesar de compartir el
núcleo esencial: la privación de la libertad ambulatoria.

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BIBLIOGRAFIA CONSULTADA

I. BERDUGO GÓMEZ DE LA TORRE y otros, Curso de Derecho penal.


Parte General, Ed. Experiencia, Barcelona, 2010.
S. MIR PUIG, Derecho Penal. Parte general, Ed. Reppertor, Barcelona,
2009.
F. MUÑOZ CONDE/M. GARCÍA ARÁN, Derecho Penal. Parte General.,
Tirant lo Blanc, Valencia, 2009.
C. ROXIN, Derecho penal, Parte General, Tomo I, Ed. Thomson-Civitas,
Madrid, 2006.
JEFATURA DE LA OFICINA POLICIAL CENTRAL DE ASILOS, FRONTERAS E INMIGRACIÓN
DEL C.G.E.D. DEL CUERPO NACIONAL DE POLICÍA.

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