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32 Rlcamo Haro

Dentro del orden de la realidad, tenemos que acudir a lo histórico,


a lo sociológico, a lo pol1tico,y valemos de los métodos consiguientes. Si el
derecho es un hecho social, lo sociológico se da también dentro del mundo
jurídico, y debe ser estudiado a base de observación, de comparación, de
análisis. En este ámbito no se considera lo normativo, sino lo que es; no la
normatividad de la organización, sino la realidad de la organización. Del
mismo modo, la dinámica pol1tica del Estado, ya sea a través de la actividad CAPITULO n
humana de sus órganos como de las fuerzas politicas que funcionan dentro
de la estructura constitucional, no puede investigarse en abstracto, sino LA CONSTITUCION
mediante la observación emplrica.
Dentro del orden de los valores, Bidart Campos concentra su
atención en l¡ljusticia como"el valor más excelso e importante en el mundo " l. El poder constituyente
jurídico. El estudio integral del mundo jurldico constitucional se hace
extensivo también al problema det>ntológico, o sea, al "deber ser", no ya l. Doctrina y concepto
normativo síno"axiológico. "
El defecto positivista de marginar el estudio del derecho natural, ya Recordando los estudios de Teorla del Estado, podemos definir
sea ¡ior negación de su existencia o por purismo metodológico, ha de ser básicamente al Estado como "la organización pol1tica de la convivencia
hoy, más que nunca, evitado. La apreciación real y concreta del sistema social, de base territorial, dotada de poder soberano que, mediante la
normativo y del ordim e¡¡;istencial, debe realizarse mediante la confronta- creación e imposición del orden jurldico, crea las condiciones necesarias
ción con las pautas de valor, y en especial con el "deber ser" del valor para alcanzar el bien común".
justicia que es un "deber ser" dikelógico (dikelogla es la ciencia de la Precisamente la manifestación más superlativa de ese poder politi-
justicia). ' co, es elrPoder constituyent~}(en adelante P.C.) comcfpotestad suprema
que tiene una comunidad para dictarse o reformarse las normas
fundamentales de su organización jurídico-politica a, través de la
~anción originaria. o la reforma de una Constitución ..._
'[por lo tantoJtodo Estado tiene una Constitución o conjunto de normas
fundamentales que le dan forma organizativa, estableciendo básicamente
. sus fines, los derechos y deberes de sus miembros y las competencias de
los órganos de gobierno. Siguiendo el adagio latino ubi societas ibi jus
(donde existe sociedad, existe el derecho );les de destacar que toda entidad
politica o social requiere indispensablemente un ordenamiento juridico que
le dé unidad y entidad (constituciones, cartas orgánicas, estatutos, etc.)]
Fue el abate Emmanuel Sieyés, uno de los pensadores más lúcidos de
la Revolución Francesa de 1789, quien desarrolló la doctrina del poder
"constituyente, que expuso en su libro Qué es el Tercer Estado?, denomi-
nación: que refiere a la burguesía a la que identifica con la Nación (el
pueblo), frente al Estado y a las clases o estados privilegiados como la
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nobleza y el clero. Por eso es que sus tres interrogantes y respuestas Estado, es aquél que le otorga la primigenia configuraciónjur!dica, es el que
cardinales son: ¿Qué es el Tercer estado? Todo; ¿Qué ha sido hasta ahora lo constituye, es el que lo funda. En nuestra historia constitucional, ese
en el orden polltico? Nada; ¿Qué pide? Llegar a ser algo. poder constituyente originario o fundacional, se ejerció durante el periodo
Sus ideas básicas, usando sus propias expresiones, podemos reseftar- 1853-60, pues si bien la Constitución se dictó en 1853, quedó abierto el
las as!: proceso de organización nacional hasta la reforma de 1860, sancionada con
1) Es imposible crear un cuerpo para un fin sin darle una organización, motivo de la incorporación de la provincia de Buenos Aires, quedando
recién entonces la Nación Argentina plenamente integrada en su territorio
formas y leyes propias para hacerle cumplir las funciones a que se 10 ha
y en su población. .
querido destinar. Esto es lo que se llama constitución de ese cuerpo.
Pero como las sociedades sobre las que se establecen los Estados,
2) La Nación (básicamente la sociedad, la comunidad, el pueblo)
junto con la cultura de la humanidad, con el paso del tiempo cambian y se
existe ante todo, es el origen de todo, es el origen de toda legalidad. Su
transforman, siempre en la búsqueda de un mayor progreso, as! también es
voluntad es siempre legal, es la ley misma. La Nación es siempre duefta de necesario que las constituciones que deben responder a los modos de vida
reformar su Constitución. Antes que ella y por encima de ella sólo existe de esa sociedad, necesiten sus pertinentes adaptaciones. Entonces nos
el derecho natural. porque la N ación se forma por el solo derecho encontramos frente al poder constituyente derivado, constituido o
natural. mientras que el gobierno solamente puede pertenecer al derecho reformador (en adelante P.C.D.), como potestad suprema de la comuni.
positivo. .
dad política que ya no se manifiesta dictando la primera Constitución, sino
3) Si queremos una idea justa de la serie de las leyes positivas que no que su misión es modificar, adecuar, reformar la Constitución ya existente.
pueden emanar sino de su voluntad, vemos en primer término las leyes
constitucionales, ... estas leyes son llamadas fundamentales, no en el
b. Por su manifestación: P.e. formal y material
sentido de que pueden hacerse independientes de la voluntad nacional, sino
porque los cuerpos que existen y actúan por ellos no pueden tocarlas. Cada Es de capital importancia tomar conciencia de que la sustancia
parte de la Constitución no es obra del poder constituido sino del poder constitucional. en el sentido de causa material del poder constituyente,
constituyente. . es todo ese amplio conjunto de cuestiones o temas que hacen a la
4) Ninguna especie de poder delegado puede cambiar nada en las organización fundamental y suprema del Estado. Es decir, aquellas cues-
condiciones de su delegación ... las leyes constitucionales son fundamen- tiones que se refieren tanto al diseño de sociedad, ya sea en sus principios,
tales •... y las leyes propiamente dichas. que protegen a los ciudadanos y derechos, garant!as y deberes de las personas que la integran, como al
deciden del interés común, son obra del cuerpo legislativo formado y diseño del poder con sus competencias y los órganos que lo asumen.
moviéndose según sus condiciones constitutivas. Podrlamos decir que lafundamentabilidad es esencial a la natura-
leza constitucional, a diferencia de la pro blemática común u ordinaria de
la convivencia social la cual corresponde a la legislación ordinaria,
cualquiera sea la forma en que se manifieste (leyes, reglamentos, senten-
2. Clasificación del poder constituyente cias, decretos, resoluciones, ordenanzas, edictos, etc.).
A la luz de esta reflexión podemos decir que poder constituyente
a. Por su jerarquía: P. e. originario y derivado formal es aquel que se ejerce de conformidad con los procedimientos
Es por ello, que cuando se organiza por primera vez el Estado mediante establecidos para la sanción de normas constitucionales, ya sea tanto que
la sanción de su Constitución, estamos hablando del poder constituyente consideremos los que fueron forjando el proceso constituyente originario
originario, primigenio o fundacional (en adelante P.C. O.), porque (v.gr. Acuerdo de San Nicolás), como los establecidos por éste en el
precisamente es el que da origen a esta nueva entidad polltica llamada expreso texto de la Constitución para ejercer el poder constituyente
derivado o reformatorio.
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Por el contrario, poder constituyente material es aquel que produce De allí que Xifra Heras afirme: "En la actualidad, al menos en el
pautas, criterios y normaciones que alcanzan ejemplaridad sobre cuestio- circulo de la doctrina occidental, es casi unánime la creencia demo-
nes fundamentales del Estado. es decir, siempre en materia constitucio- crática según la cual el poder constituyente pertenece de modo
nal, y que pueden surgir por una parte, de los propios "poderes constitui- plenario a la comunidad nacional".
dos", tanto del órgano legislativo (leyes de Capital, de acefalía, de partidos Ello asl, lógico es que siendo el P.C. la manifestación más excelsa de
políticos, etc.), como de la jurisprudencia constitucional de la Corte ese poder polltico, también sea el pueblo el titular de esta dimensión
Suprema de Justicia de la Nación; y por otra parte de comportamientos de fundacional y constitutiva de la propia organización de la comunidad
hecho de las instituciones supremas del Estado (v.gr. la delegación de política, la cual para Sieyés, se encarnaba en la Nación, por lo cual podemos
facultades legislativas antes de la reforma de 1994, las deformaciones del ,. sostener de la "comunidad política" lo que él decla de la Nación, en el
sistema federal, etc.). El poder constituyente material viene asl a sentido de que es el origen de todo, y que antes que ella y por encima de
desarrollar y a completar contenidos del texto constitucional, o sea. del ella sólo existe el derecho natural en el que se origina la Nación. a la vez
poder constituyente formal, siempre que, claro está, no viole en su que el gobierno se origina en el derecho positivo.
ejercicio el "principio de supreinacla constitucional". Esta es precisamente la posición a la que adhirieron nuestros padres
fundadores cuando, entre otras disposiciones constitucionales, afirmaron:
c. Por su nivel de ejercicio: P. C. de primer, segundo o tercer a) En el Preámbulo: "Nos los representantes del pueblo de la Nación
grado AIgentina.... ordenamos, decretamos y establecemos esta Constitución
para la Nación AIgentina"; b) En el arto 10, al establecer junto al federalismo,
Esta clasificación se funda en la organización de un Estado federál, "t;
¡,-
la representación y la república como forma de gobierno que enralza
por cuanto.según autorizada doctrina, existen distintos grados de ejercicio naturalmente en la voluntad popular;. c) En el arto33 al fundar los derechos
del poder constituyente:' a) De primer grado en el orden federal por la no enumerados en el "principio de la soberanla popular"; d) En el arto 3D,
Constitución federal; b) De segundo grado ejercido por las provincias al referido a la reforma constitucional y al consiguiente ejercicio del poder
dictarse sus propias constituciones y. finalmente. c) Un poder constituyente constituyente derivado, prescribieron que ella "no se efectuará sino por una
de tercer grado en el orden municipal al dictarse sus cartas orgánicas Convención convocada al efecto"; e) Finalmente, a partir de la reforma de
,![
municipales. 1994, el arto 37 "garantiza el pleno ejercicio de los derechos políticos, con
arreglo al principio de la soberania popular".

3. Titular del poder constituyente


4. Limites del"poder constituyente
Para comprender quién es el sujeto del P.C., es preciso recordar que
el poder político reside en toda la comunidad política, tiene su origen y su En cuanto a los limites del P.C., es preciso tener presente la disflnción
titularidad en elpueblo, es decir, en el principio de la soberanla popular que entre el poder constituyente originario, primigenio o fundacional
se manifiesta por la voluntad popular como testimonio de una moderna (P.C. O.), y el poder constituyente derivado, constituido o reformador
concepción democrática, que implica la estrecha relación de pueblo y . (P.C.D.).
poder pol/tico, en tanto aquél legitima el sistema político, tanto en el
"origen" de las autoridades estatales que elige, como en el control sobre el a. Limites del poder constituyente originario
"ejercicio" que hacen del poder, el cual siempre debe estar al servicio del No obstante que el P.C. es la dimensión más suprema del poder
fin último de todo Estado y gobierno: el bíen común. político, ello en manera alguna significa que el P.C.O. sea ilimitado, es decir
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que encierre una voluntad que por suprema se pudiese considerar omnipo- internacionales, más aún a partir de la reforma de 1994 en la que se
tente. Ello no es así, pues no debemos olvidar que tanto el poder politico dispuso en el arto 75 inc. 22 C.N., otorgar jerarquía constitucional a diez
como el Estado, encuentran su íegitimidad en. la consecución del bien .
documentos mternaClOna. 1es (pactos, d eclaraciones, etc,) normalmente de- '
común que está al servicio del desarrollo del hombre, por lo cual esa nominados tratados de derechos humanos, y los que en el futuro obtuviesen
supremacía del P,C. sólo puede entenderse dentro de esa misión servicial esa jerarquía mediante una mayoría agravada de ambas cámaras,
personalizante y en los limites que establece el derecho natural como
manifestación racional de los derechos innatos y fundantes de la dignidad
de la persona humana, limites que por tales comprenden también al P.C.D.
Por ello coincidimos con Linares Quintana cuando afirma:' "por encima 5. Poderes constituidos
del plano. del derecho positivo, toda comunidad política: al ejercitar
tan esencial facultad soberana, está naturalmente constreñida a Ya Sieyés, como lo set'lalamos anteriormente, distinguió, entiéndase
respetar' ciertos valores naturales y absolutos -como la libertad y la bien, la diferencia entre leyes constitucionales fundamentales y leyes
dignidad del hombre, la justicia, etc. -q~e están por encima del propiamente dichas, remarcando una diferencia entre el poder constituyen-
constituyente y del legislador ".) te y los poderes constituidos, que en nuestro concepto, son precisamente
',-De otro lado, es preciso set'lalar que otro de los límites al P.C.O" es aquellos poderes que constituidos por el constituyente en la Constitución,
el referido además al "modo de ser" de la comunidad politica, es decir, a ejercen en la normalidad de la vida del Estado, las funciones ordinarias del
sus creencias, valores y comportamientos, que le configuran un cierto poder politico y que básicamente podemos set'lalar como los poderes
"estilo de vida", una determinada idiosincrasia social que constituye una Legislativo, Ejecutivo y Judicial y, asimismo, otros órganos extra-poderes
verdadera barrera para el P.C. que se atreva a ignorarla, imponiendo por como el Ministerio Público a partir de la reforma de 1994, Y para el caso
ejemplo la forma monárquica de gobierno. Como prueba de ello, basta . de numerosos países, los serán, v,gr. los tribunales constitucionales,
recordar que tantolaConstitución de 1819 y fundamentalmente la de 1826
fracasaron, entre otras causas, por su decisión de pretender imponer una
forma de Estado unitario o de unidad de régimen, a una comunidad politica 11. Constitución formal y materíal
que creía y sustentaba una creencia y un modo de ser federalista.
Finalmente, es preciso set'lalar que asimismo pueden existir limites que
Respecto de e.ste punto, ya hemos avanzado sobre él al tratar el poder
surjan de normas del derecho internacional que obliguen su respeto por
constituyente formal y el material, dado que la Constitución formaí se
el P.C.O.
origina precisamente en el ejercicio del poder constituyente formal, a la
vez que la Constitución material es producida por el ejercicio del poder
b. Limites dei poder constituyente derivado constituyente material.
Respecto a los limites del P.C.D., a los ya set'lalados precedentemen- Lógicamente que ambas acepciones difícilmente coinciden plena-
te, debemos agregar los llmites jurídicos positivos constitucionales que mente, pues la Constitución material comprende ámbitos y desarrollos de
el P.C.O estableció para que el P.C,D. actuase conforme a derecho cada la organización fundamental del Estado con mayor amplitud que la Cons-
vez que desease producir una reforma constitucional. De alli que toda' titución formal que está básicamente referida al conjunto sistemático de
Constitución establece cuál será el órgano y el procedimiento que debe las normas constitucionales.
seguirse para realizar válidamente la reforma. En tal sentido podemos sefl.alar que la Constitución formal, es
Pero además de los limites jurídicos de la Carta Magna, deben básicamente el texto escrito, codificado o no, que posee la supremacía que
computarse para el P.C.D. también los provenientes de los tratados otorga validez a todo el resto del ordenamiento jurídico infraconstitucional.
40 Ricardo Hara
Manual de Derecho Constitucional 41
Es lo que Fernando de Lasalle identificaba con "la hoja de papel". En
nuestro caso, es la Constitución Nacional con sus 129 articulo s, más allá de integrada por diversos documentos, entre otros, por la Petición de DeJe-
los tratados de derechos humanos que tienen jerarquía constitucional. chos de 1628; la Declaración de Derechos de 1689, la Ley de Instauración
de 1701, laLey Orgánica del Parlamento de 1911, el Estatuto deWestminster
Por el contrario, la Constitución material es para nosotros todo un de 1931 y la última Ley Orgánica del Parlamento de 1949.
amplio conjunto de normas legales, de jurisprudencia constitucional y de
comportamientos institucionales de hecho, que están referidos sustancial-
mente a materia constitucional, es decir, que incursionan en tópicos que
hacen a la organización y funcionamiento fundamental del Estado, y que sin 2. Rlgidas y fiexibles
afectar la supremacía constitucional, adquieren vigencia en la verdad real
del funcionamiento del régimen constitucional: v.gr. leyes, el ejercicio de Esta clasificación que tuvo como su principal expositor al
facultad~slegislativas delegadas por el Poder Ejecutivo, la jurisprudencia constitucionalista irlandés James Bryce, está directamente relacionada
de la Corte Suprema, como así también las conductas o comportamientos con un principio liminar del derecho constitucional como es el de la
institucionales, siempre que cualquiera de ellas. se refieran a la sustan- supremacla constitucional y el consiguiente tema de la reforma consti-
cia constitucipnal, a las competencias supremas del Estado. tucional.
La supremacía significa que el ejercicio del P.C. se manifiesta en la
Constitución, y el del "poder legislativo constituido" en la ley ordinaria.
Están escindidos o separados, ya que dada lajerarquía de la Constitución,
111."Clasificación de las constituciones no puede permitir que el P.C. pueda ser ejercido del mismo modo que el
segundo, y entonces surge el concepto de rigidez que viene precisamente
J. Codificadas y no codificadas o dispersas ,, a resguardar la supremacía de la constitución sobre la ley, mediante la
mayor dificultad de su reforma.
Superando la antigua distinción de constituciones escritas y no Por el contrario, si tanto el P.C. como el legislativo ordinario están
escritas, que no respondía a una estricta realidad conceptual y que motivó .. unidos e identificados en su ejercicio, no existe nijerarqufa ni supremacía
constitucional.
evidentes confusiones, hoy debemos hablar de constituciones codificadas
para referirnos a aquéllas cuyas normas están unificadas en un cuerpo ;~. '
a) Por ello, se entiende por Constitución rigida aquélla que para su
:1. reforma requiere de un órgano, o de un procedimiento, o de un órgano y un
orgánico según un plan metódico y sistemático, como es el caso de nuestra
Constitución Nacional (C.N.) con sus 129 artículos, y el de la mayoría de procedimiento, distintos de los requeridos para la reforma de las leyes
las constituciones modernas, procurando de esta forma, lograr una claridad ordinarias. De allí que pueda hablarse en la doctrina de la existencia de:
y sistematización que coadyuve no sólo a la seguridad institucional, sino 1) Una rigidez orgánica, cuando la separación de los poderes
además; a la función pedagógica que su texto y espíritu, cumple en la constituyente y legislativo ordinario se manifiesta en distintos órganos,
formación de la conciencia constitucional de la sociedad. como por ejemplo, una convención y el congreso o parlamento, respectiva-
En cambio se habla de Constitución no codificada O dispersa, mente~
cuando las normas constitucionales se encuentran en diversos documentos 2) Una rigidez procedimental, cuando aun siendo el mismo órgano el
jurídicos que se han ido dictando a través de la historia de un país y en la que ejerce ambos poderes, el constituyente y el legislativo ordinario, su
medida que las demandas ins.titucionales lo requerían. No obstante que separación se muestra en el distinto procedimiento para la sanción de la
también se da en Israel y Nueva Zelanda, es indudable que el ejemplo nítido constitución o de la ley, ya sea por la diversidad de formas, de quórum para
y tradicionalmente aceptado de este tipo de constituciones, es la Constitu- sesionar, de mayorías para sancionar, etc.;
ción de Inglaterra que se inicia con la Carta Magna de 1215, y está 3) Una rigidez orgánica-procedimental, cuando la distinción entre
los poderes constituyente y legislativo ordinario, se manifiesta tanto en
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distintos órganos titulares de los mismos como en los diversos procedimien- a. Concepto racional-normativo
tos para ejercerlos. Nuestra Constitución Nacional es de rigidez orgánica- -.1 ~
.~ ;. Este concepto -peculiar del constitucionalismo clásico- representa la
procedimental pues se realiza por una convención especial y necesita de aplicación al campo jurídico-polftico de la razón humana procurando
una declaración previa del Congreso con una mayoría agravada (art. 30).
descubrir la identidad de una constitución que, como fruto de la racionali-'
dad, posee una validez universal, para todos los tiempos y todos los
b) En cambio, Constitución flexible o fluida es aquélla que puede estados. De allf que este concepto racional-normativo, se apoya en los
reformarse por el mismo órgano y con idéntico procedimiento que se siguientes presupuestos de la Constitución:
requiere para la reforma de las leyes ordinarias, debido'a que la actuación
a) Es un sistema de normas emanadas de la razón; b) Escritas y
del poder constituyente y del poder legislativo ordinario es simultánea
supremas en el ordenjurídico; c) Establecidas de una sola vez en un cuerpo
orgánica y procedimentalmente.
codificado, es decir, una Constitución formal; d) Cree en la posibilidad de
El paso típico de la Constitución flexible es el de Inglaterra, cuyo una planificación jurídica racional del acaecer político; e) Cree en la
Parlamento posee a la vez el poder constituyente y el poder legislativo
eficacia de la normajurídica para organizar y promover la realidad polftica
ordinario, de manera que toda ley que sanciona es constitucional, no
existiendo otra diferencia entre leyes constitucionales y leyes ordinarias que deberá necesariamente adecuarse a ella; f) Tiene como objetivo la
que las que resultan de su contenido. De ahí que figurativamente se ha seguridad y el bienestar, principios de valor universal; g) La Constitución
sostenido que el Parlamento británico, "puede hacer todo, menos de un exige dos condiciones: la garantía de los derechos individuales y la
hombre una mujer y de una mujer un hombre ". división de poderes; h) Sólo puede ser reformada por métodos y órganos
especiales; de allí su rigidez; i) La Constitución supone el principio de
validez normativa y tiene vocación hacia el futuro de la sociedad.

IV. Tipología constitucional


b. Concepto histórico-tradicional
Numerosas han sido las tipologías que desde la teoría constitucional El concepto histórico-tradicional, surge antagónicamente al con-
nos brindan renombrados juristas. Nosotros, atendiendo a los objetivos de cepto racional-normativo, representando la oposición entre razón o
este libro dirigido a los estudiantes, tomaremos las dos que consideramos racionalismo e historia o historicismo. Ahora bien, la historia excluye por
las más adecuadas a la verdadera realidad de las constituciones. esencia toda consideración generalizadora, pues es el reino de lo indivi-
Pero es preciso aclarar que estos "tipos" de constituciones, no son dual, que continuámente deviene y está en constante transformación, si
cerrados y completos, ni "químicamente puros", sino que son diversos bien con la permanencia de ciertos elementos originarios. Para este
modos en que se manifiesta la conformación, el origen o la realidad de las concepto, la Constitución tiene las siguientes características:
vigencias en las distintas constituciones, en las que normalmente, encontra- a) No es un producto de la razón, sino una estructura jurídica
mos reunidos perfiles propios de cada "tipo" en un acomodamiento resultado de la transformación histórica de un pueblo; b) No es la
existencia!. creación de un acto único y total, sino de actos parciales reflejos de
situaciones, usos y costumbres; c) Al ser fruto de la tradición histórica de
un pueblo, tiene una conformación y una legitimidad particular sólo para
l. Tipología de Manuel García Pelayo ese pueblo; d) No es necesariamente codificada, sino que se va haciendo
con la costumbre y el derecho consuetudinario; e) No existe diferencia
Este eminente constitucionalista que fuera el primer presidente del entre la Constitución y las leyes ordinarias pues la Constitución
Tribunal Constitucional creado por la Constitución espaflola de 1978, responde a la situación o circunstancia de cada momento histórico; f) Esta
distingue: concepción supone el principio de legitimidad y,se afinca en el pasado.
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c. Concepto sociológico a. Constitución normativa


El concepto sociológico' de Constitución es la proyección del Para ser real y efectiva, la C. tendrá que ser observada lealmente por
sociologismo en el campo constitucional, como concepción cientifica y una todos los interesados y tendrá que estar integrada en la sociedad estatal y
actitud mental que de alguna manera, relativiza la politica, el derecho y la ésta en ella. Solamente en este caso cabe hablar de una C. normativa,
cultura, a situaciones sociales que imponen su propia legalidad. Este cuando sus normas dominan el proceso politico, y a la inversa, el proceso
concepto sociológico se enralza en la Constitución material. , del poder se adapta a las normas de la C. y se somete a ellas. El autor nos
a) La Constitución es primordialmente una forma de ser, y no de . dice que en estos casos la C. es como un traje que sienta bien y que se
"deber ser", y no es resultado de la razón ni de la historia, sino derivación l/eva realmente.
de las situaciones y estructuras sociales del presente; b) La Constitu-
ción no se sustenta en una norma trascendente, universal y genérica, sino b. Constitución nominal
que cada sociedad tiene su propia "legalidad", rebelde a la pura
normatividad. El ser actual de la sociedad, tiene su propia estructura, de
la que emerge'o a la que debe adaptarse el "deber ser"; d) Esta concepción
.. Una C. podrá ser juridicamente válida, pero si la dinámica del proceso
politico no se adapta a sus normas, la C. carece de realidad existencial,
supone el principio de vigencia y se afinca en el presente. lo cual no deberá ser confundida con la frecuencia de cierta práctica
constitucional diferente del texto constitucional. La C. nominal implica que
d. Conclusión respecto de la Constitución Argentina
los presupuestos sociales y económicos existentes en el momento actual
operan gravemente contra una concordancia absoluta entre las nor-
Tomando la tipologia expuesta en sus tres versiones, y atendiendo a mas constitucionales y las exigencias del proceso del poder. La función
la advertencia que hicimos al comenzar el tratamiento de este tema, primaria de la C. nominal es educativa; su objetivo es, en un futuro más o
podemos 'concluir que nuestra Constitución Nacional participa en alguna menos lejano, convertirse en una' C. normativa. En este caso, el traje
medida de las tres' concepciones, que reunidas logran plena rotundidad cuelga durante cierto tiempo en el armario y será puesto cuando el
como las partes hacen a un todo. Ello es asi, a poco que se repare que la cuerpo nacional haya crecido.
Constitución Nacional es un conjunto de normas que han surgido en 1853/
60, como producto de un análisis racional volcado tanto hacia la historia
c. Constitución semántica
institucional como a la realidad sociológica de nuestro pals.
Finalmente hay casos en los cuales, si bien la C. será plenamente
"
aplicada, su realidad normativa no es sino la formalización de la existente
situación del poder politico en beneficio exclusivo de sus detentadores, que
2. Tipología de Karl Loewenstein
disponen del aparato coactivo del Estado: En lugar de servir a la limitación
del poder, la C. es el instrumento para estabilizar y eternizar la interven-
Resellaremos el pensamiento del agudo constitucionalista alemán que ción de los dominadores, mediante la conformación del poder en su
emigró a Estados Unidos en 1932, quien afirma que en lugar de analizar la beneficio ya sea una persona individual (dictador), unajunta, un comité, una
esencia y el contenido de las constituciones, el criterio del análisis asamblea o un partido. Siguiendo el simil anterior, el traje no es en
ontológico radica en la concordancia de las normas constitucionales con absoluto un traje, sino un disfraz.
la realidad del proceso del poder. Afirma que una Constitución (C) no
funciona por sí misma una vez que haya sido adoptada por el pueblo, sino
que una Constitución es lo que los detentadores y los destinatarios del d. Conclusión respecto de nuestra Constitución
poder hacen de ella en la práctica, lo cual requiere adentrarse en la De entrada descartamos la Constitución semántica, por razones obvias.
"realidad del proceso del poder", distinguiendo: Creemos que si bien nuestra Constitución Nacional es a menudo desconocida
RIcardo Hara Manual de Derecho Constitucional 47
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y violada desde los poderes del Estado y desde los poderes sociales, no hombres. Alli están los derechos que nacen de la dignidad de la persona
podemos caer en el facilismo de que la "C.N. no se cumple". Pensamos que humana Yde los que gozan individuos y la sociedad entera. Y finalmente, allí
la C.N. participa de caracteres de los tipos normativa y nominal. están las garantías, esos resguardos y seguridades que cumplen la función
de afianzar el más pleno y razonable ejercicio de los derechos.

c. Parte Orgánica, que es aquel sector del texto constitucional que


V. El contenido de la Constitución
contiene básicamente todas las normas que se refieren a la organización y
competencias del poder polftico tanto en el sentido vertical, Forma de'
1. Partes Estado como en el sentido horizontal, Forma de Gobierno. Esta Segunda
Parte que en nuestra Constitución se refiere a las Autoridades de la
Siguiendo una posición ampliamente difundida desde el constituciona- Nación, está dividida en dos titulos: el Primero, denominado Gobierno
lismo clásico, nuestra Constitución Nacional contiene en su pórtico un Federal y el Segundo, Gobiernos de Provincia
Preámbulo 'para luego distinguir en su texto normativo dos "partes"
fundamentales: La Primera Parte que abarca entre los arts. 10 y 43
constituye .10' que la doctrina comparada denomina parte dogmática o
Derecho Constitucional de la Libertad, y la Segunda Parte, entre los 2. Normas constitucionales
art~. 44 y 129, que está referida la parte orgánica o Derecho Constitu-
cional del Poder. Las normas constitucionales, que en opinión de Vanossi que compar-
timos, son siempre normas de competencia tanto en cuanto concede
a. Preámbulo, del cual Alberdi al introducirlo en su proyecto de C, atribuciones a los órganos guberriamentales como en cuanto reconoce
señala que "conviene pues, que el Preámbulo de la Constitución facultades o derechos de las personas, son objeto de diferentes 'clasifica-
argentina, exprese sumariamente los grandes fines de su instituto. ciones en la doctrina constitucional comparado.
Abrazando la mente de la Constitución, vendrá a ser la antorcha que Una de las más aceptada en la doctrina argentina, si bien con distintas
alumbre el sendero de la legislación y señala el rumbo de la politica versiones pero igual sustancialidad, es la que las distingue entre Normas
del gobierno ". operativas y Normas programáticas, a la que nosotros agregamos las
Sin perjuicio de un mayor tratamiento en el Capítulo IV, consideramos Normas mixtas.
que en el Preámbulo se encuentran encapsuladas, tanto la "legitimidad .a) Normas operativas, son aquellas normas constitucionales que
representativa" de los constituyentes, como los "fines y valores" eminentes tienen plena fuerza operatoria, que son auto-aplicativas (self-executing),
que persigue la C.N. y que constituyen la "razón de ser" y el sentido de todo es decir ejecutables por si mismas, por su propia existencia constitucional,
el ordenamiento constitucional. sin necesidad alguna de reglamentación infraconstitucional o legal, pero sin
perjuicio que exista, pues su operatividad surge directamente del propio
b. Parte Dogmática, llamada en nuestra C.N. "Primera Parte ", es texto constitucional, es decir, del poder constituyente y no requiere de la
aquélla que básicamente, si bien no exclusivamente, contiene las disposi~ actuación del poder legislativo constituido (1).
ciones constitucionales que se refieren a ciertas creencias y valores
perennes e irrefutables, atendiendo a su jerarquía axiológica superlativa.
Allí están diseminados entre sus artículos, y parafraseando a Joaquín V.
González, por un lado las declaraciones: que hacen a la Nación en sí misma, (1) La Corte Suprema de Justicia de la Nación en el Ieading case "Angel Siri" del 27/12/
1957, sostuvo este sentido operativo de las normas cuando pronunciándose en favor
en sus relaciones con las demás naciones, con las provincias y con todos los
48 Ricardo Haro Manual de Derecha Constitucional 49

Podemos subdividir este tipo de normas -tomando las reflexiones de VL La interpretación constitucional
Vanossi- de la siguiente forma:
a J narmas aperativas preceptivas a de canducta, de las que se l. Canceptas de interpretación e integración
derivan inmediatamente derechos y deberes de las personas, y están
dirigidas a regular las conductas en las relaciones mutuas (v.gr. los arts. 14, La interpretación canstitucianal es una manera especifica de la
18y 19, entre otros); genérica interpretación del derecho, que tiende a desentraftar el sentido y
a' J narmas aperativas institucianales, arganizativas u argáni- el alcance de una norma con cantenida constitucianal, sea que se
cas, que crean las diferentes instituciones constitucionales, es decir, son encuentre en el texto codificado de nuestra Constitución Nacional como en
aquellas relativas a la formación y competencia de los poderes del Estado las leyes que integran la Constitución material.
(v.gr. los arts. 44, 45, 54, 87, 89, 111, entre muchos otros). En cambio, cuando hablamos de integración, siguiendo en este punto
b) narmas pragramáticas a directivas, a diferencia de las operativas, a Bidart Campos, es preciso destacar que se percibe la carencia de
estas normas precisan para su ejecución o aplicación, la complementación normas debido a que su autor omitió formularlas (carencia "histórica"), o
de la legislación ordinaria reglamentaria. Y ello es así, porque estas normas que aun formulándolas, las normas son injustas y deben ser descartadas, no
programáticas establecen precisamente directrices para el logro de ciertos aplicadas (carencia "dikelógica"). En ambos supuestos hay que realizar un
fines y obJetivos, determinando para ello, los marcos de actuación para los proceso de integración, es decir, integrar el orden normativo creando
poderes Legislativo y Ejecutivo y la interpretación judicial (v,gr, los incs. una norma que reemplace tales carencias, ya sea fundándose en la
18-y 19 del art, 75 C.N., entre otros), analagía, en la remisión a los principios generales del derecha O a la
c) Normas mixtas, son para nosotros aquellas normas constituciona- justicia material a sustancial.
les en cuyo texto coexisten contenidos operativos y programáticos, La La interpretación e integración, si bien diferentes, guardan una intima
experiencia de la técnica constitucional nos demuestra que "la aperativa" relación, dado que ante una carencia normativa en el caso concreto, la
y "la pragramática" no se dan siempre de manera nítida como pertene- integración mediante la creación de la norma sustitutiva, requiere siempre
cientes exclusivamente a una norma constitucional, sino que éstas a una interpretación, tanto para averiguar la constitucionalidad de la nueva
menudo, tienen contenidos operativos y también programáticos para el norma (carencia histórica), como para hacerlo respecto de la injusticia de
legislador (v.gr. los incs. 2 y 12 del arto 75; arto 114, entre otros). la norma existente (carencia dikelógica).

2. Interpretación según el órgano.

Atendiendo al órgano que realiza la interpretación, se distinguen:


a) Legislativa a auténtica: es aquélla que el órgano legislativo
formula a través de una norma "aclaratoria", respecto de una anterior
confusa u oscura.
de la existencia de la acción de amparo fundada directamente en la Constitución b) Judicial a jurisprudenciaLo es la interpretación que realizan los
Nacional, afirmó que "las garantías individuales existen y protegen a los individuos por tribunales en ejercicio de su función jurisdiccional y a través de sus
el solo hecho de estar consagradas por la Constitución e independientemente de las leyes
reglamentarias, las cuales s610 son requeridas para establecer' en qué casos y con qué decisiones o sentencias, siendo de suma trascendencia en el sistema difuso
justificativos podrá procederse a su allan-amiento y ocupación' como dice el artículo de control de constitucionalidad adoptado por nuestra Constitución Nacio-
18 de la Constitución a propósito de una de ellas". nal, por el cual corresponde a la C.S. realizar la interpretación final de las
50 Ricardo Haro Manual de Derecho Constitucional 51

normas constitucionales. Es oportuno recordar aquí la célebre frase. del La citada reflexión nos parece fundamental para comprender el tema.
chief justice Charles E. Hughes: "La Constitución es lo que los jueces Desde hace tiempo, nosotros estamos persuadidos de que los distintos y
dicen que es ". clásicos métodos de interpretación jurídica, son todos válidos pero sólo en
c) Doctrinaria o libre: es la que realizan los juristas o los especia- la medida que los usemos complementariamente, a semejanza de los rayos
listas en determinada rama del derecho, caracterizándose por ser una de una rueda (métodos), que parten de su eje (realidad jurídico institucional
interpretación más bien científica, fruto de razonamientos lógicos y del concreta) y todos coordinan sus diversos espacios para lograr cabalmente
propio libre albedrío, lo cual conlleva a menudo, a una gran diversidad de la rotundidad de la rueda (logran la interpretación más adecuada y plena,
opiniones en un pluralismo interpretativo. para alcanzar el sentido constitucional en el caso concreto).
En este sentido -resell.ando a Lucas Yerdú- si bien existen diversos
métodos para esclarecer el significado de las normas constitucionales, la
interpretación constitucional es una. No hay una interpretación histórica,
3.. Interpretación seg~n su alcance
otra gramatical y otra lógico sistemática, sino una sola interpretación
constitucional que analiza los precedentes históricos, examina los debates
a) Literal, cuando se interpreta el sentido de la norma con exclusiva
parlamentarios, fija el significado exacto de las palabras y realiza las
referencia a los términos, a la letra del texto, sin ampliar ni restringir su
alcance. .. operaciones necesarias para establecer el sentido de la norma constitucio-
nal como parte componente de un ordenamiento.
b) Extensiva, es la interpretación que hace alcanzar el sentido de la
norma a casos aparentemente no expresos, pero que pueden reputarse
razonablemente incluidos en el espíritu de la norma. b. Método y enfoque
c) RÚtrictiva,es la interpretación que reduce el sentido y alcance de Por otra parte -según Linares Quintana-, no debe confundirse el
la norma, cuando su expresión literal excede lo que razonablemente método con el enfoque o modo de acercamiento o aproximación, como
corresponde. Este criterio restrictivo se aplica, V.gr. en casos de privile- vías de acceso al conocimiento, independientemente de toda preocupación
gios, excepciones, exenciones, etc. de articularlas en un proceso intelectual lógico. Consideramos que el
intérprete constitucional, para cumplir correctamente su compleja y delica-
da misión -que es determinar el verdadero y cabal significado y alcance de
4. Enfoques metodológicos interpretativos
las normas y comportamientos constitucionales- debe utilizar todos los
criterios o enfoques metodológicos que resulten más adecuados para
lograr dicha finalidad, evitando la peligrosa e inevitable unilateralidad a la
a. Nociones introductorias
que 10llevaría, el empleo excluyente de uno o varios enfoques, dejando de
En este punto, junto a nuestras reflexiones y las de la doctrina, lado otros, lo que le impediría alcanzar la visión integrativa y total de una
daremos especial atención y resell.aremos el moderno pensamiento .en el correcta interpretación,
tópico que junto a otros autores que cita, desarrolla con tanta enjundia y Así las cosas, resell.aremos los enfoques que en nuestro entender son
amplitud, Segundo y, Linares Quintana en su última obra Tratado de los básicos más importantes.
interpretación constitucional.
En materia de interpretación constitucional-sell.ala-, coincidimos con
c. Enfoque semántico
nuestra posición referida a la metodología para el estudio y la investigación
del derecho constitucional, que es contraria a la de la pureza metodológica Este enfoque va de la mano de un enfoque gramatical coadyuvante,
que fatal e inexorablemente conduce a la unilateralidad, a través de una pues si bien tiene en cuenta para la interpretación de las normas constitu-
visión parcial e incompleta del fenómeno jurídico constitucional.
52 Ricardo Haro Manual de Derecho Constitucional 53

cionales el significado de las palabras, también considera el de sus frases, La Constitución, en cuanto ordenamiento juridico del paJs, debe
el de la puntuación, el de la construcción gramatical y la redacción del interpretarse siempre como un cuerpo o un conjunto orgánico' y
derecho escrito (ius scriptum). sistemático, de carácter fundacional, fundamental y supremo (Linares
Se ha sostenido desde antaflo, que este enfoque es el primer método Quintana), y es por ello que el significado de cada una de sus disposi-
que debe emplearse cuando un texto normativo es oscuro. Según Legaz y ciones debe determinarse en armonla con el de las demás. Ninguna de
Lacambra, ha de partirse, en primer lugar, del texto literal de la ley, el cual sus cláusulas debe considerarse aislada, sino como parte de un
ha de ponerse en claro mediante las reglas gramaticales y el uso corriente sistema. Siempre debe preferirse la interpretación que armonice y no la que
del lenguaje (2l. coloque en pugna las distintas cláusulas de la Constitución, afectando su
esencial e imprescindible homogeneidad, cohesión y coherencia (3).
d. Enfoque histórico
d. Enfoque teleológico
Este enfoque histórico se presenta como indispensable, para poder
desentnifl.ar correctamente el sentido y el alcance de las normas y de los Según este enfoque, de trascendental importancia en la interpretación
comportamientos constitucionales, considerando la norma constitucional constitucional, debe atenderse siempre al contenido teleológico o
en su formación y en su continuidad a través del tiempo, porque ella, en finalista de Constitución y de las normas que la integran, como lo es
sustancia, no puede considerarse ajena a la compleja experiencia de la vida la protección y garantía de la libertad y de la dignidad del hombre, valores
de \In pueblo. superiores frente a un eventual conflicto con los intereses del gobierno. En
Para aplicar. este enfoque interpretativo (denominado exegético por que en su finalidad, cada norma constitucional, encuentra su razón de ser
otros), es.necesario analizar, por un lado, los antecedentes normativos e y la legitimidad de su existencia, y en caso contrario, se bastardea su
institucionales que se fueron dando en el proceso histórico de nuestra existencia en la frustración precisamente de su causa final.
organización nacional y que luego dieron origen a las normas constitucio- De alll que en este enfoque, los grandes fines constitucionales
nales; y por otro lado, indagar sobre cuál fue la voluntad o la intención de enunciados en nuestro Preámbulo, juegan un papel de decisiva trascenden-
los constituyentes que las sancionaron, para lo cual es preciso examinar en cia en la interpretación teleológica de nuestra Constitución Nacional,
los Diarios de Sesiones, los informes de comisiones y el debate en el como lo son "constituir la unión nacional, afianzar lajusticia, consolidar la
plenario de la Convención pertinente. paz interior, proveer a la defensa común, promover el bienestar general y
asegurar los beneficios de la libertad". No en vano Alberdi, afirmaba que
"conviene pues, que el Preámbulo exprese sumariamente los grandes
e. Enfoque sistemático
fines de su instituto. Abrazando la mente de la Constitución, vendrá
Debiendo tener el orden jurídico la unidad esencial que le asegure su a ser la antorcha que alumbre el sendero .de la legislación y seFlale el
existencia y su vigencia, esnecesario que logre la sistematización de todos los rumbo de la polltica del gobierno" (4l.
principios y las normas que lo integran, de acuerdo con las reglas cardinales de
supraorclinación, subordinación y coordinación de modo tal, que no puedan
existir válidamente contradicciones en sus contenidos o interpretaciones.
(3) La C.S.J.N. ha sostenido inveteradamente que "no puede constituir criterio interpretativo
válido el de anular unas normas constitucionales por aplicación de otras, sino que debe
(2) La C.S.J.N. ha sostenido invariablemente que '~laprimera fuente de interpretación de analizarse el conjunto como un todo armónico, dentro del cual cada disposición ha de
la leyes su letra, sin que sea admisible una inteligencia que equivalga a prescindir de interpretarse de acuerdo con el contenido de las demás".
ésta, pues la exégesis de la norma debe practicarse sin violación de su texto o de su (4) La e.S.I.N. ha sostenido invariablemente que la Constituci6n ha de ser interpretada
espiritu" . teniendo en cuenta los grandes fines que informan a la Ley Suprema del pafs.
54 Ricardo Haro Manual de Derecho Gonstituclonal 55

5. Reglas de interpretación constitucional en la jurisprudencia de Id 6. Las excepciones y privilegios deben interpretarse con criterio
C.S.J.N. restrictivo (11)
7. Los actos públicos se presumen constitucionales en tanto y en
La Corte Suprema a través de su jurisprudencia más que secular, ha cuanto, medIante una mterpretación razonable de la Constitución puedan
establecido diversas pautas de interpretación constitucional que Linares ser armonizados con ésta (12). '

Quintana ha sistematizado en ocho reglas ('l, y que nosotros resellaremos 8. Cada uno de los tres poderes del Estado, interpreta la Cons-
consignando fallos del tribunal que las prescriben. titución por sí mismo cuando ejercita las facultades que ella le
1. En la interpretación constitucional debe siempre prevalecer el confiere (13)
contenido teleológico de la Constitución, el de sus esenciales fines
receptados fundamentalmente en el Preámbulo (6).
2. La Constitución debe ser interpretada con un criterio amplio,
6. Importancia de la interpretación constitucional
liberal y práctico y nunca estrecho, limitado y técnico, de manera que
en la apli.cación práctica de sus disposiciones, se cumplan cabalmente
los fines que :Iainforman (7).
Nuestrodilecto maestro César Enrique Romero, afirma que interpre-
tar una ConstItución no es lo mismo que interpretar una ley común. Trátase,
3. Las palabras que emplea la Constitución deben ser entendidas
como es obvio, de todo un sistema normativo con carácter de superley,
en su sentido general y común, a menos que resulte claro que el
cuy~ fundamentablhdad es característica decisiva y esencial. Aunque
constituyente se refirió a su sentido legal técnico; y en ningún caso ha de escnta. como Constitución jurídica, se endereza a dar satisfacción, en
suponerse que un término constituciomil es superfluo, sino que su utilización
todo tIempo, a la Constitución real o sustancial. Por eso comporta
obedeció:a un designio preconcebido de los autores de la Ley Suprema (8).
siempre un verdadero programa degobierno, y su elasticidad la habilita
4. La Constitución debe interpretarse como un conjunto armóni- para absorber los cambios que el futuro puede deparar en su dinámica
co, en el cual el significado de cada parte debe determinarse en armonía histórica. De alll que ninguna ley como la Constitución, tenga más
con el de las partes restantes; ninguna disposición debe ser considera- vocación de porvenir.
da aisladamente y siempre debe preferirse la interpretación que armonice
. Por eso es acendrado deber de quienes tienen responsabilidad de
y no la que coloque en pugna a las distintas cláusulas de la ley suprema (9). gobierno y, en especial, de los jueces, por aquello que la Constitución es
5. La Constitución en cuanto instrumento de gobierno permanen- lo que los jueces dicen que es, buscar y desentrallar, el recto sentido de
te, ha de ser interpretada teniendo en cuenta las condiciones sociales, la norma cuya rectitud estará enfunción de los valores primigenios que
económicas y pollticas que existen al tiempo de su interpretación y de Insplfan el sistema polltico. Será la única forma de realizar, en concreto la
acuerdo con los grandes fines que informan a la Ley Suprema del país (10). justicia; y con ella, el bienestar de la comunidad. A la postre, el pueblo, ~ue
se mtegra de hombres, significa el sujeto y'el objeto de toda indagación
polltIca; pero no del hombre abstracto que imaginó la burguesía, sino del
hombre Situado (Burdeau). El que trabaja, estudia, padece y que también
(5) LINARES QUINTANA, Segundo V., Tratado de la ciencia del derecho constitucional, Plus
suella porque forj a sus esperanzas.
Ultra, Bs. As., 1978, l. 3.
(6) Fallos 33:193; 214:436; 255:332.
(7) Fallos 171:87; 241:181.
(8) Fallos 200: 176; 267:219. (11) Fallos 202:373; 211:1812.
(9) Fallos 211 :1637; 236:103; 240:319. (12) Fallos 207:249; 242:84.
(10) Fallos 241:300; 256:592. (13) Fallos 53:420.
56 Rlcarno Hara

Nosotros, por nuestra parte, reiteramos la axiomática afirmación del


chiefjustice de la Corte Suprema de los EE.UU., John Marshall, cuando
con visceral profundidad nos recordó para siempre que: "Nunca debemos
olvidar que lo que estamos interpretando es una Constitución", es
decir en nuestro entender, laley fundacional y fundamental de una sociedad
que se ha constituido en un Estado de derecho para realizar desde la
perspectiva juridica, el proyecto de vida en común de todos los hombres.
que integran una Nación como una unidad de destino en la historia, al CAPITULO 111
decir de Legaz y Lacambra. ANTECEDENTES HISTORICOS.
REFORMA CONSTITUCIONAL

l. Aportes institucionales de la Revolución de Mayo de 1810

1. La ideología política en el debate del Cabildo Abierto del 22 de Mayo.

Los graves acontecimientos que se sucedian en Espafta como


consecuencia' de los triunfos que lograba progresivamente la invasión
francesa, y por la consiguiente descomposición del poder borbónico por
las abdicaciones que Napoleón impuso en la reunión de Bayona, tanto a
Fernando VII a favor de su padre Carlos IV, como de éste a su propio
favor y, finalmente, por el posterior cautiverio y confinamiento de ambos,
así como la disolución de la Junta Central, provocaron grandes preocu-
paciones y motivaciones en América.
Ante la presión popular ejercida; el Virrey Cisneros autorizó la reunión
de un Cabildo Abierto que se realizó el22 de Mayo de 1810, participando
251 personas de las 450 invitadas entre "la principal y más sana parte del
vecindario" de Buenos Aires -evitándose la participación de quienes
habían manifestado una férrea adhesión a la causa espaftola~ con el objeto
de que "exprese ,la voluntad del pueblo y acuerde las medidas más
oportunas para evitar toda desgracia y asegurar nuestra suerte venidera",
Con la prevención del Cabildo de realizar las sesiones con orden y
procurando tomar decisiones moderadas en los trascendentales temas a
debatir, y que para no frustrarse debían ser consentidas por los pueblos del
interior ausentes, comenzó la sesión haciendo uso de la palabra en primer
término el Obispo de Buenos Aires, doctor Benito Lué y Riega, quien negó
derecho a los americanos para decidir sobre el destino de las tierras de

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