Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Resume N Nissen
Resume N Nissen
UNIDAD I
1ra. PARTE – EL CONTRATO DE SOCIEDAD COMERCIAL. NATURALEZA
DE SU ACTO CONSTITUTIVO Y ELEMENTOS DEL CONTRATO DE
SOCIEDAD. EL CONTRATO DE SOCIEDAD CIVIL
c)“Acto Colectivo”
1
No puede considerárselo aleatorio porque el “alea común” –perdidas o ganancias que
arroje- es típico de cualquier contrato.
2
Características del contrato de sociedad civil
Tiene las mismas características que el contrato de sociedad mercantil: contrato
plurilateral, de organización, oneroso, consensual y conmutativo.
a) Consentimiento:
Excepción:
Son Sociedades Obligatorias
-Sociedades Colectivas y en Comandita Simple: para los herederos del socio
fallecido, cuando hubiese sido pactado en el contrato social (art.90).
-Sociedades del Concursado o Fallido con sus Acreedores: también obliga a los
acreedores que hubiesen votado en contra de la propuesta.
b) Capacidad:
Capacidad de los cónyuges para participar en sociedades comerciales
Solo pueden integrar entre sí “Sociedades por Acciones” (en verdad, si es una Sociedad
en Comandita por Acciones, ambos cónyuges deben ser socios comanditarios) o
“Sociedades de Responsabilidad Limitada”. (art.27)
-Limites a la participación
3
La participación de una sociedad en otra no puede ser mayor al monto de sus reservas
libres y la mitad de su capital y de las reservas legales (Excepción: si el objeto de la
sociedad participante es financiero o de inversión).
Si surge del balance aprobado de la sociedad participante que aquel limite se supera, el
excedente debe ser enajenado dentro de los seis meses. Desde esa misma aprobación,
hay un plazo de diez (10) días para comunicarle el exceso a la sociedad participada.
Si se incumple con la enajenación, se pierden los derechos de voto y utilidades que esos
excesos produzcan, hasta la venta.
c) Objeto: son las prestaciones de dar o de hacer que se comprometieron a efectuar los
socios.
No hay que confundir al “objeto del contrato de sociedad” con el “objeto social” que es
el ámbito de las actividades económicas, delimitadas en el contrato o acto constitutivo,
en donde la sociedad se desenvolverá.
e) Pluralidad de Personas
Se exige la presencia de dos o más personas, pudiendo ser físicas y/o jurídicas (con la
limitación del art.30, de las sociedades por acciones y demás).
Sin embargo, la misma ley le da el plazo de tres (3) meses al socio supérstite en las
sociedades de dos socios, de incorporar uno o más socios. Vencido el plazo, la sociedad
entra en etapa liquidatoria. En ese lapso, el único socio será ilimitada y solidariamente
responsable por las obligaciones sociales contraídas.
f) Tipicidad
Es nula cualquier “sociedad” en que sus constituyentes se hayan apartado de los tipos
creados por el legislador.
4
La tipicidad otorga seguridad al tráfico mercantil, ya que los terceros al contratar con la
sociedad saben, según el tipo, el alcance de la responsabilidad de los socios, quien esta
facultado para representarla y las pautas de su funcionamiento interno.
g) la Organización
Podría entenderse la idea de “empresa”. Nissen entiende que su inclusión en la
definición nada agrega, ya que es difícil la inexistencia de una “hacienda mercantil” o
“empresa” cuando es elemento especifico del contrato la producción o intercambio de
bienes o servicios.
h) Aportes
Es la contribución de cada socio al fondo común, que se forma para la realización del
objeto social. Son imprescindibles ya que la sociedad es onerosa por naturaleza.
El conjunto de aportes valuados –dinero o especie- forman el “capital social”.
Por eso se descartan las sociedades constituidas para ser titulares de bienes inmuebles
sin actividad comercial sobre ellos, o aquellas constituidas para ser vendidas, etc.
Son nulas de nulidad absoluta las “cláusulas leoninas”: algún socio reciba todas o
ninguna de las ganancias; algún socio soporte todas o ninguna de las perdidas; que se le
asegure al socio su capital; etc.
5
la sociedad, pero no por ausencia de la “affectio societatis” si no que por la
imposibilidad sobreviniente de desarrollar el objeto de la sociedad (art. 94, inc.4).
Conflictos de homonimia
La cuestión, que tiende a resguardar más a terceros que al propio opositor, puede
plantearse como observación u oposición durante el tramite inscriptorio (orbita
administrativa), o posteriormente con la sociedad ya inscripta como acción judicial
autónoma e independiente (orbita jurisdiccional).
6
No es suficiente para evitar el conflicto la diferencia de objeto o tipo social entre las
sociedades, ya que no puede limitarse a la sociedad la posibilidad de modificarlos en un
futuro.
La acción es imprescriptible ya que se lo considera un “instituto de policía civil,
destinado para la protección del interés general”.
La sentencia que condena a modificar el nombre debe contener el apercibimiento de
decretarse la nulidad del contrato social.
Esto resulta de gran importancia ya que si la dirección precisa es cláusula del contrato
social o estatuto, su posterior modificación implicaría necesariamente una reforma.
Caso contrario, producida una hipotética mudanza dentro de la misma jurisdicción –
ciudad o población-, no sería necesaria una reforma.
La ley ha creado una presunción iure et de iure por la cual se considerara tal lugar como
lugar de trabajo de la sociedad, hasta tanto se inscriba la modificación registral. La
sociedad no podrá discutir exitosamente la validez de las notificaciones hechas en tal
lugar.
El capital social
Se forma inicialmente con los aportes de socios, y cumple tres funciones primordiales:
es el fondo patrimonial a través del cual la sociedad obtendrá hipotéticas ganancias
desarrollando una determinada actividad, mide la participación de los socios y es la
garantía frente a terceros –especialmente en las sociedades anónimas y de
responsabilidad limitada- (p.ej, por éste último motivo es que la ley tiende a rajatabla a
mantener su intangibilidad, exigiendo la intervención de la autoridad de control para
valuar los bienes en especie, o prohibiendo la emisión de acciones por debajo de su
valor nominal, o impidiendo la distribución de ganancias sin un balance en donde se
compruebe su existencia, etc).
7
El “patrimonio” varia automáticamente por el giro ordinario de los negocios, y
únicamente coincide con el capital social al momento de constituirse la sociedad. Es un
“activo social efectivo”, con el cual la sociedad responde por las obligaciones
contraídas.
UNIDAD II – APORTES
Los aportes. Importancia. Bienes aportables
Además de ser requisito específico del contrato de sociedad (art.11 inc. 4º), es el objeto
de dicho contrato, sin los cuales no puede haber socios ni sociedad. La suma de ellos
forman al capital social.
Todas las cosas o derechos, en principio, pueden ser materia de aportes. No pueden
serlo ni los créditos ni la influencia.
Si existiese entre los aportantes discrepancias acerca de la valuación de un bien, éstos podrán
recurrir a la IGJ y solicitar un perito para que lo reevalúe. El socio afectado tiene un plazo de
cinco días para apelas éste dictamen.
Ante la quiebra o insolvencia y si la valuación no fue judicial, esta puede ser impugnada por los
acreedores, si se efectúa dentro de los 5 (cinco) años de realizado el aporte.
En caso de sobrevaluación, todos los socios serán solidaria e ilimitadamente responsables.
8
Infravaluación de los aportes en especie
Se admite el aporte de un bien no dineraria por un valor inferior a la valuación. Esto no
afecta la “intangibilidad del capital social”.
El objeto social
Son los actos o categoría de actos que, por el contrato constitutivo, podrá realizar la
sociedad para lograr su fin mediante su ejercicio o actividad.
El “objeto social” delimita en el contrato constitutivo la categoría de actos que la
sociedad se propone realizar para la consecución de su fin societario.
A su vez, la mención del objeto social en el contrato constitutivo cumple las siguientes
funciones:
-Delimitación de las actividades de los socios y representantes: determinación de
las “actividades en competencia” que no pueden realizar los socios o
administradores; del interés personal contraria al interés social; y de los
contratos que puede celebrar el administrador.
-Garantía a terceros y a los socios: el objeto social limita la legitimación de los
administradores, ya que la sociedad no responderá por los actos de sus
representantes que impliquen materia notoriamente extraña al objeto de la
sociedad. Los terceros deben informarse sobre el objeto social de la sociedad con
la que contratan.
-Protección del derecho al dividendo: evita que los fondos sociales sean
afectados a actividades no incluidas en el objeto social.
9
Plazo de duración de la sociedad
El plazo de duración, determinado, debe estar en el contrato constitutivo.
La determinación del plazo brinda seguridad a los socios (conocen la existencia de sus
derecho y obligaciones), a los acreedores particulares de los socios (la sociedad no
puede ser prorrogada si no existe conformidad del acreedor particular embargante) y
permite la consecución del objeto social.
La ley no fija plazo máximos ni mínimos (en la práctica se utiliza el plazo máximo de
99 años). La única condición es que el plazo sea “determinado”.
10
oponibilidad al acto registrado (por este motivo se les reconoce el carácter de sujeto de
derecho a las sociedades irregulares o de hecho).
A su vez, la cancelación de la inscripción de la sociedad en el Registro tampoco pone
fin a su personalidad jurídica. Si aparecen acreedores con posterioridad deben ser
satisfechos. Mientras subsistan manifestaciones de su personalidad (deudas y el
patrimonio, en este caso) el sujeto de derecho no se encuentra extinguido.
A la relación jurídica “escondida” se le aplican las normas que quisieron ser evitadas, y
los socios y/o controlantes culpables se convierten en responsables solidarios e
ilimitados en la satisfacción de daños y perjuicios causados.
11
de manera irregular puesto que no se efectuaron los aportes jubilatorios, no se pagaron
salarios ni indemnización, ya que desaparecieron imprevistamente.
“Parke Davis” (Derecho Fiscal): esta sociedad intentó deducir de su balance impositivo
las acreditaciones por concepto de regalías efectuadas a favor de “Parke Davis
Company of Detroit”, que era titular del 99,95% de su capital accionario. Se rechaza la
pretensión porque si bien existe total subordinación, no puede suprimirse su
personalidad jurídica y por ende su capacidad tributaria.
“Astesiano” (Derecho de Familia): se crea una sociedad entre un señor –que aporta todo
su patrimonio- y sus tres hijos, dejándose afuera a los herederos de un cuarto hijo ya
fallecido. Éstos últimos accionan por entender que intencionalmente los habían privado
del disfrute de la legítima y el juez ordena aplicar el régimen hereditario, admitiendo la
entrega material de bienes.
El acierto de este fallo esta en que la declaración de inoponibilidad del ente societario
no implica fulminarla de nulidad, sino que en el caso debe reducirse el capital de la
sociedad, pudiendo los socios optar por disolverla.
12
“Peckar, Jaime y otros c/Peña, Jaime Joaquín y otros” (Derecho Bancario y Financiero):
la existencia y funcionamiento de una mesa de dinero dentro de un banco (y tolerada
por los accionistas y directores), habilita la acción contra los directores del banco para
compensar a los ahorristas por los perjuicios.
-Casos en donde no se viola la ley, orden público o derechos de terceros; sino que se
trata de fines extrasocietarios
-Casos en donde se allana la personalidad a favor del ente o de sus integrantes, para
evitar situaciones de injusticia
“Fernandez Anchorena, Juan y otros c/Semaldeni, Lorenzo y otros”: el hecho de ser los
inquilinos una SRL no configura causal de desalojo, por transferencia prohibida de la
locación.
“Marlowe Randall, Jackson c/Banco del Buen Ayre SA”: una sociedad, cuyos únicos
integrantes era el matrimonio Marlowe, era propietaria de un inmueble con garantía de
hipoteca. Allí vivía el matrimonio. Por un error del banco (traba indebida de un
embargo sobre una suma de dinero), la hipoteca no pude ser cancelada y se produjo la
subasta.
Luego de haber sido admitida la reparación de los daños y perjuicios causado, el
matrimonio demanda al banco para determinar el monto de la indemnización por la
perdida del inmueble.
Este aduce que los demandantes carecen de legitimación activa (art.33 CC y art.2 LSC),
pero el juez si bien reconoce el planteo del banco, hace lugar al reclamo del matrimonio
recurriendo a la realidad económico-jurídica y que ellos eran socios-controlantes por lo
que devienen en cierto modo titulares cuasi-inmediatos.
13
-Principio General: -Instrumento Público; o,
-Instrumento Privado (las firmas deben ser autenticadas por escribano o ratificadas ante
la IGJ)
A su vez el registro del contrato ante la autoridad de control exime a los socios del
doble ejemplar exigido por el 1021 CC para los contratos bilaterales. El 1025 prevé esta
solución.
El control de legalidad
El encargado debe oponerse a su inscripción cuando el acto o documento presenta
vicios de nulidad, ya que ésta además de otorgarle publicidad, le da una presunción
iuris tantum de validez.
El control de legalidad es un medio eficaz para llenar las necesidades del comercio, que
no puede dedicar el tiempo y esfuerzos en el contralor de legalidad cada vez que se vaya
a contratar con una sociedad. Tiende a evitar futuros litigios en la interpretación de
cláusulas estatutarias que no se adapten a la ley vigente, otorgando seguridad al
comercio.
14
Los artículos 21 a 26 tratan sobre las sociedades no constituidas regularmente, sin
distinguir entre las “irregulares” (existe un contrato constitutivo, eligiéndose uno de los
tipos o no, pero no hay inscripción en el RPC) y las “de hecho” (no hay ningún
contrato).
En las sociedades “irregulares”, cuya prueba es más fácil, la comercialidad esta dada
por el contrato escrito y por la descripción del objeto social.
En cambio, en las “de hecho” la ausencia de cualquier constancia documental dificulta
su prueba y su comercialidad esta dada por la naturaleza de la actividad desarrollada.
Sin embargo para Nissen la capacidad es “plena e irrestricta”, y esos efectos se los
atribuye a ciertas incapacidades de derecho por la falta de requisitos formales.
Son inoponibles entre los socios los derechos, defensas y cláusulas nacidas del contrato
(p.ej, el plazo de duración). Y los bienes registrables no pueden estar a su nombre por
razones de seguridad y certeza al comercio.
“Personalidad” y “regularidad” son cosas distintas. No puede considerarse limitada la
personalidad por no haber sido registrada.
La sociedad puede ser liquidada y durante la liquidación aún conserva la personalidad
jurídica (arts.22 y 101).
Si bien la sociedad puede ejercer los derechos que hubiesen nacido de los “contratos con
terceros”, no puede hacer valer frente a terceros los derechos (las cláusulas) contenidas
en el “contrato constitutivo” (por no estar inscripto en el Registro).
Los acreedores de los socios no son acreedores de los bienes sociales. Esto significa que
aún en caso de quiebra de algún socio, sus acreedores no pueden agredir los bienes
15
sociales ya que estos son la prenda común de los acreedores sociales. O sea en este caso
responde como una sociedad regular (Excepción: los “bienes registrables”, en este caso
los acreedores particulares pueden ir contra ese tipo de bienes, los cuales permanecen en
nombre de su acreedor particular. El Registro no tiene constancia para saber quienes son
los otros socios).
Régimen de la sociedad en cuanto a las relaciones entre los socios y entre éstos y la
sociedad
Los socios no pueden invocar entre ellos los derechos o defensas nacidas del contrato
social.
Para Nissen esta sanción es muy rigurosa y solo se justifica en las sociedades de objeto
o actividad ilícita. La inoponibilidad del contrato no inscripto estaría justificada frente
terceros pero no entre los socios (para los cuales regiría el art. 1197 CC: los contratos
son a las partes, como la ley misma).
Muy aisladamente la jurisprudencia ha admitido la acción de repetición entre los socios,
cuando uno de ellos ha satisfecho la totalidad de la deuda social.
A su vez, cualquier de los socios podrá exigir la disolución sin motivos de la sociedad
(con la fecha en que se hubiese notificado tal decisión a todos los demás socios).
Este artículo tiene su fundamente en la inoponibilidad de las cláusulas entre los socios
(en este caso, el plazo de duración), en las sociedades “irregulares”. En las sociedades
“de hecho” nace del principio por el cual se faculta a cualquiera de las partes de un
contrato a rescindirlo, cuando éste carece de plazo de duración determinado.
Sin embargo, ante este pedido, la sociedad podría regularizarse si así lo deciden la
mayoría de los socios, adoptándose alguno de los tipos y cumpliendo los requisitos de
constitución regular.
La fecha de disolución entre las partes será aquella en que se notifique a los demás
socios. Sin embargo, frente a terceros, la sociedad seguirá vigente hasta que la baja no
se inscriba en el RPC.
Si notificados, los demás socios continúan con la actividad, el socio que decidió el fin
debe demandar la “acción de liquidación” a través de un juicio sumario (con ella puede
pedir la “acción de rendición de cuentas” y/o la “intervención judicial de la
administración” de la sociedad, si correspondiese).
Para él esta acción no prescribe ya que la sociedad se encuentra en liquidación desde el
momento en que notifico su intención a sus consocios, de disolver la sociedad.
Decidida la disolución, los socios y/o administradores solo podrán encargarse de las
cuestiones urgentes para la liquidación. Ésta se regirá por el contrato y por la ley. Por
eso los liquidadores serán los administradores (salvo que en el contrato se indique algo
distinto). Los arts. 101 a 112 son insustituibles (previsto en resguardo de terceros).
16
A pesar de la sociedad no poder ser titular de bienes registrables, si se demuestra que
estos fueron parte de la sociedad, se incluirán en la liquidación (ya que le otorgaron a
alguien el status de socio).
Regularización de la sociedad
Se produce por la adopción de algún tipo de la ley 19.550 y puede llevarse a cabo por
“vía de acción” o por “vía de excepción”.
Por “vía de acción”, cualquier socio, notificando al resto, puede solicitarla. Debe ser
aprobada por mayoría de socios, para luego otorgarse el pertinente instrumento, cumplir
con los requisitos del tipo y solicitar la inscripción en el RPC (dentro de los 60 días de
la última comunicación).
Si no se alcanza la mayoría o no se solicita la inscripción en término, cualquier socio
puede solicitar la disolución (desde la reunión en donde no se alcanzo la mayoría o
desde el vencimiento del plazo, respectivamente). Ante esto, ningún socio puede pedir
de nuevo la regularización.
Por “vía de excepción”, cualquier socio sin expresión de motivos notifica al resto su
voluntad disolutoria. Desde la notificación, los socios mayoritarios tienen un plazo de
10 (diez) días para optar por la regularización, cumplir con los requisitos del tipo y
redactar el contrato, y 60 (sesenta) días para solicitar la inscripción.
Los socios que hubiesen votado en contra de la regularización tienen derecho a una
suma de dinero o a retirar el aporte en especie que él hubiese efectuado (aún cuando sea
indispensable para la sociedad).
Rendición de cuentas
Al no poder rubricar sus libros de comercio, es imposible para la sociedad llevar una
contabilidad legal y regular.
Todos los socios pueden administrar la sociedad, y la información hacia los otros socios
por la parte de la administración que les compete, se lleva a cabo por el “procedimiento
de rendición de cuentas” (art. 68 a 74 C.Com), el cual debe ser interpuesto
contemporánea o posteriormente a la “acción de disolución y/o liquidación” en sede
judicial.
17
escrito para habilidad la prueba testimonial, ya que se entiende que una relación
societaria debe haberse exteriorizado frente a terceros a través de rastros documentales.
El vicio que pueda afectar la voluntad de uno de los socios, en principio, no afecta la
existencia de la sociedad.
A su vez, la nulidad del contrato social no tiene efectos retroactivos, sino hacia el
futuro, ya que se afectarían a los terceros de buena fe que contrataron con ella (los actos
celebrados en cumplimiento del objeto social gozan de presunción de validez), y la
seguridad jurídica de las relaciones comerciales (salvo en las sociedades de objeto
ilícito, los terceros de buena fe pueden alegar la existencia de la sociedad, sin que los
socios puedan oponer la nulidad).
Esta irretroactividad rige tanto para las relaciones externas, como internas. Decretada la
nulidad del contrato social, las relaciones futuras de los socios se regirán por las normas
de la “sociedad de hecho”.
También la nulidad del contrato opera como causal de disolución, dando paso al
procedimiento liquidatorio de loa art. 101 a 112). Tratándose de una sociedad con
objeto ilícito, el proceso liquidatorio será especial y más riguroso.
18
En caso de “sociedades constituida con omisión de requisitos, no tipificantes” (p.ej,
ausencia del nombre societario, capital social, aporte de cada socio o plazo de duración;
designación del objeto social; etc) el contrato es “anulable” pero puede ser subsanado si
es que la sociedad no ha sido impugnada en sede judicial.
Jurisprudencialmente son tales las sociedades constituidas con fondos obtenidos por el
robo a un banco; sociedades constituidas para defraudar a entidades impositivas a través
de la doble facturación; sociedades entre martilleros y quienes no lo son; sociedades de
corredores; etc.
Las reglas del art. 18 son comunes y generales a las sociedades de objeto ilícito,
actividad ilícita y objeto prohibido. Luego, las dos últimas tienen perfiles que las
diferencian.
Al igual que en las sociedad de objeto ilícito, son “nulas de nulidad absoluta”; su
liquidación esta a cargo de un funcionario judicial; la existencia del ente es inoponible
erga omnes por sus integrantes; y los socios y administradores responden solidaria e
ilimitadamente por el pasivo y perjuicios causados.
La gran diferencia con éste tipo de sociedades esta dada en que los socios que acrediten
su buena fe quedan excluidos de la responsabilidad ilimitada y solidaria, y además
tienen derecho a obtener el remanente de la liquidación.
Son ejemplos, aquellas sociedades que realizan habitualmente actividades “en negro”.
19
Sociedades de objeto prohibido en razón del tipo (art. 20)
Nuestra legislación exige para el desarrollo de ciertas actividades (p.ej, actividad
bancaria, financiera, aseguradoras, etc), la adopción de ciertos tipos, a los cuales somete
a estrictos controles de constitución y funcionamiento por organismos especializados
(p.ej, a las aseguradoras, bajo la Superintendencia de Seguros).
Se aplican las reglas generales del art. 18, por ejemplo en lo que hace a la
responsabilidad solidaria e ilimitada por el pasivo y perjuicios a los socios y
administradores.
Sin embargo, se diferencian en que todos los socios tienen derecho a obtener el
remanente de la liquidación (sin necesidad de demostrar su buena fe, como ocurre en las
sociedades de actividad ilícita).
Sociedades simuladas
Se trata de las sociedades conformadas por “testaferros” o “prestanombres”, los cuales
frente a los integrantes de la sociedad no será considerado un socio (aunque tengan parte
en las ganancias), pero sí responderá como uno de ellos frente a tercero (sin embargo,
luego tiene acción de repetición contra los verdaderos socios).
El socio oculto, aquel que es el verdadero controlante pero no aparece por existir
prohibiciones, incapacidades o inhabilitaciones, es responsable solidaria e
ilimitadamente.
Las otras nulidades (nulidad vincular o simulación del acto constitutivo) pueden ser
requeridas por aquel socio afectado por el vicio o el tercero perjudicado,
respectivamente.
La acción de nulidad o rescisión de un acto jurídico comercial prescribe a los 4 (cuatro)
años.
Cuando se demanda la nulidad del acto constitutivo, resultan sujetos pasivos todos los
integrantes del ente (y no el ente en si).
20
Son ejemplos: excluir a un socio/s de todas las perdidas; recibir un socio/s todas las
ganancias; retribución constante al socio capitalista, existan o no ganancias; etc.
-SRL
Principio general: libremente transmisible
Excepción: cláusulas limitativas en el estatuto (nunca prohibitivas)
i)Derecho de Veto hacia la persona del adquirente
ii)Derecho de Preferencia
21
-Sociedad por Acciones
Principio general: la muerte no resuelve parcialmente el contrato, y la
transferencia de las acciones esta sujeta a las mismas
reglas de los otros bienes.
Excepción: el contrato puede limitar su transferencia, pero nunca
prohibirla (P.ej, en sociedades profesionales o de familia,
para mantener el elenco original).
UNIDAD IX
PARTE I – ADMINISTRCIÓN Y REPRESENTACIÓN DE LAS SOCIEDADES
COMERCIALES
Conceptos generales
La “administración” abarca las relaciones internas de la organización societaria (esfera
interna); mientras que la “representación” es la vinculación de la sociedad con los
terceros, o sea la esfera externa.
22
Organización de la administración y representación de las sociedades comerciales
-Sociedades por Parte de Interés y Comandita por Acciones
Principio general: cualquier socio indistintamente (únicamente comanditados en
SCA) puede administrar y representar a la sociedad.
La administración esta íntimamente relacionada a la
representación.
Excepción: se prevea la “administración plural”, ya sea “indistinta” –los
previstos, cualquier acto-, “conjunta” –actuar juntos, nunca
individualmente- o “colegiada” –por mayorías-.
23
directorio/gerencia (si que no afectare el funcionamiento del órgano de administración y
no fuera dolosa/intempestiva). Si no es aceptada deberá continuar hasta que la
“asamblea” se pronuncie (órgano de gobierno).
-Remoción
Principio general (cualquiera sociedad): sin invocación de causa, por
decisión de mayoría simple, de la
“reunión de socios” o “asamblea de
accionistas” (órgano de gobierno).
Excepción:
-Sociedades por Parte de Interés y Sociedades de Resp. Limitada:
“Necesidad de Justa Causa” en el estatuto.
Si el adm. negare la justa causa, permanecerá en el cargo hasta la
sentencia judicial.
Los actos extraños al objeto social son inoponibles al ente, que podrá repeler las
acciones judiciales tendientes a exigir su cumplimiento.
También son inoponibles a la sociedad los contratos u operaciones que se hubiesen
concretado en violación de la “representación plural” prevista en el estatuto (excepción:
obligaciones mediante títulos valores; contratos entre ausentes; contratos de adhesión;
contratos celebrados mediante formularios. Excepción de la excepción: si el tercero es
de mala fe).
Por otra parte el estatuto puede tener limitaciones internas a las facultades
representativas del administrador (p.ej, ratificación de determinado actos por el {órgano
24
de gobierno). Obviamente son inoponibles a los terceros; pero genera responsabilidad
personal de aquel administrador que las hubiese violado.
25
de accionistas), formulados en forma uniforme y anual, para ser aprobados
expresamente por el órgano de gobierno de la sociedad.
A pesar de eso, los administradores “deben rendir cuentas” en ciertas situaciones (p.ej,
cuando no llevan la contabilidad en forma legal; o cuando un administrador es
desplazado y le exige la rendición de cuentas al restante; ante el pedido de los herederos
del socio premuerto que tuvieron vedado el acceso a toda información de la sociedad y
cualquier participación en la aprobación de los estados contables).
Existen tres formas distintas en que el juez puede de intervenir a la sociedad, según la
índole y gravedad de los hechos invocados: “veedor judicial” –tiene como función
investigar ciertos hechos o documentos, e informar al juez sobre su contenido; y si se
constatan las irregularidades dará paso a una cautela más extensa-; “interventor o
coadministrador judicial” –uno o más; en la misma jerarquía que los administradores
26
sociales-; o “administrador judicial” –uno o más; es la medida más extensa,
reemplazándose a el administrador/es sociales-.
Según el art. 114 el juez debe tratar con “criterio restrictivo” la conveniencia de
intervenir a una sociedad. Se considera un grave error, ya que su conveniencia varia
según el caso en particular, siendo el único remedio con que cuentan los integrantes de
la sociedad. Recordemos que la medida no perpetua a la persona designada por el juez
en el cargo, sino que éste, en el auto de designación, le fija un plazo o hasta la sentencia
de remoción o hasta que la asamblea designe nuevas autoridades.
La transformación puede ser “voluntaria” o “forzosa u obligatoria” –la ley obliga a los
socios a llevarlo a cabo, p.ej, cuando uno de los cónyuges adquiere la calidad de socio
en las sociedades prohibidas; y así evitar la nulidad-.
Requisitos de la transformación
27
i)”Acuerdo de los Socios”, “unánime” en las sociedades por parte de interés –salvo
pacto en contrario-; “¾” del capital social en las SRL y “mayoría de acciones con
derecho a voto” en las sociedades por acciones.
ii)”Balance Especial”, aprobado por las mismas mayorías que los balances de ejercicio
–voto de las mayorías calificadas- (cerrado por lo menos un mes antes del acuerdo de
transformación, y presentado a los socios por lo menos 15 días antes del acuerdo).
iii)”Acto que Instrumente la Transformación”, otorgado por el órgano de gobierno
(donde consten los socios que se retiran y cumplimiento de las formalidad del nuevo
tipo societario)
iv)”Publicación en el Diario de Publicaciones Legales” de la sede social, por un día
(donde conste: fecha de la resolución, de la instrumentación, razón social anterior y
nueva, socios que se retiran, etc)
v)”Inscripción en el RPC del Instrumento iii) y del Balance”
Pueden ejercer el derecho de receso, dentro de los 15 días de adoptado el acuerdo social
de transformación, aquellos socios que hayan votado en contra o los ausentes a dicho
acto. Los socios que abandonan la sociedad responden frente a terceros, hasta que se
inscriba la transformación en el RPC. Sin embargo la sociedad, los socios con
responsabilidad ilimitada y los administradores garantizan solidaria e ilimitadamente a
los socios recedentes por las obligaciones sociales que se hubiesen contraído desde el
ejercicio del derecho de receso hasta la inscripción.
El reembolso se calcula sobre la base del balance de transformación.
Requisitos y procedimientos
28
Luego de las negociaciones para armonizar los intereses de los socios:
1°) “Compromiso Previo de Fusión”, que es otorgado por los representantes de cada
una de las sociedades.
Debe contener: los motivos y finalidad de la fusión; los balances especiales de fusión de
cada sociedad e informes del sindico –si cabe-; la relación de cambio de las
participaciones sociales donde los socios pueden conocer su futura participación en la
nueva sociedad/sociedad incorporante; proyecto de estatuto de la nueva sociedad o las
modificaciones del estatuto de la sociedad absorbente; limitaciones de la administración
hasta la inscripción del acto de fusión en el RPC.
2°) “Aprobación del Compromiso Previo de Fusión y de los Balances Especiales”, por
los órganos de gobierno de todas las sociedades intervinientes, con las mayorías
necesarias para la modificación del estatuto.
La copia del compromiso previo fusión, del balance especial e informe del síndico –si
cabe- deben estar a disposición del socios por los menos 15 días antes de la reunión de
socios o asamblea de accionistas.
4°) “Derecho de Oposición por los Acreedores”, por un plazo de 15 días, desde la
última publicación.
Recién vencido los 15 días –si no hay oposición u oposición y acuerdo- o los 15 días
más los 20 días para el embargo judicial, puede otorgarse el “acuerdo definitivo de
fusión”.
6°) “Inscripción del Acuerdo Definitivo de Fusión, en el RPC”. Desde ese momento la
fusión es oponible para la sociedad, sus integrantes y frente a terceros.
29
Derecho de receso y preferencias de los socios
Debe ser ejercido por los socios que votaron en contra de la fusión, dentro de los 15 días
de la “reunión de socios” o “asamblea de accionistas” en que se hubiese decidido.
Escisión de sociedades
A diferencia de la fusión, las “sociedades escindentes” no se disuelven y no se produce
una transmisión de bienes a titulo universal a favor de las sociedades “escisionarias”,
sino que cada sociedad mantiene su personalidad jurídica sin restricciones (excepción:
“Escisión División”).
iv)”Escisión División”: una sociedad se disuelve, sin liquidarse, para constituir nuevas
sociedades (“escisionarias”).
En este último caso la sociedad (“escindente”) se disuelve, y le destina todo su
patrimonio a las nuevas entidades que constituirá.
Requisitos de la escisión
Deberá presentarse: la "Resolución Aprobatoria de la Escisión”; el “Contrato o Estatuto
de la Escisionaria”; la “Reforma del Estatuto de la Escindente” –si cabe-; y “Balance
Especial” –con los mismos requisitos para la modificación del estatuto en caso de
fusión-.
También debe hacerse la publicación, por tres días, en el diario de publicaciones legales
de la jurisdicción de la sociedad “escindente” y diario de gran circulación del país,
conteniendo: razón social/denominación y sede social de la “sociedad escindente”;
valuación del pasivo y activo de la “escindente”; y razón social/denominación, tipo y
30
domicilio de la nueva sociedad o “escisionaria”; y parte del patrimonio de la
“escindente” destinada a ella.
Las causas por las cuales se produce la “resolución parcial” de la sociedad son:
i)Muerte de un Socio
ii)Exclusión del Socio
iii)Retiro Voluntario (haya sido pactado en el estatuto o no –derecho de receso-).
Todas las causas anteriores son únicamente aplicables en las “sociedades por partes de
interés o de personas” -donde la razón fundamental para aunarse son las características
particulares de cada socio-, y no en los otros tipos de sociedades donde lo primordial es
la inversión realizada y son indiferentes las características personales, resultando
aplicables solamente algunas de las causales –por ejemplo, el accionista disconforme
cuenta con un mercado para vender sus participaciones- (Nissen entiende que debería
existir un régimen discriminado entre las sociedades anónimas “cerradas” y “abiertas”).
31
Esta cláusula, cuya inconstitucionalidad es clara –más aún para las sociedades en donde
los socios responden ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales-, resulta
obligatoria para los herederos, los socios y la sociedad.
Hasta que acrediten su condición de herederos, será su representante el administrador de
la sucesión.
32
e)Puede serle retenida la parte del socio excluido, hasta que finalicen las operaciones
pendientes.
Nada obsta a que los socios prevean en el contrato de sociales causales de disolución no
contempladas por ley.
La sentencia judicial que declara la “nulidad del estatuto o contrato social” nunca puede
tener efectos retroactivos, atento la pública actuación de la sociedad. La liquidación
33
estará, según el caso en particular, a cargo del órgano natural –órgano de
administración- o por un funcionario judicial.
Efectos de la disolución
Producida la causal disolutoria o disolución de la sociedad, ésta pasara
“automáticamente al “procedimiento liquidatorio” –esto es, realización del activo y
cancelación del pasivo. Si hay remanente, cabe la distribución-.
Frente a la sociedad y sus socios, la disolución surte los efectos “desde la causa
generadora” (desde ese momento los administradores responderán por los actos que
excedan al tramite liquidatorio).
Liquidación de la sociedad
Este proceso, que fue instaurado especialmente para resguardar los derechos de los
acreedores, se compone principalmente de: vender los bienes que componen el activo y
pagar las deudas y gastos de liquidación.
En caso de saldo favorable –y según los aportes, en principio- se distribuirán entre los
socios el remanente.
34
Excepcionalmente:
i)”Designación, en el estatuto, de un órgano de Liquidación Diferente a los
Administradores” -en vigencia al momento de la disolución-.
Deben ser nombrados dentro de los treinta días de haber entrado en liquidación. Si no, cualquier socio
puede pedirle al juez un nuevo nombramiento.
En los casos de excepción el nombramiento del liquidador debe –para serle oponible a
terceros- inscribirse en el RPC.
En el caso que la liquidación este a cargo de “los administradores, al momento de la
causal de disolución” es innecesaria la inscripción, porque se presume que aquellos
fueron registrados a su debido momento como administradores.
35
-Reembolsar el capital aportado por cada socio, y distribuir el remanente –si es que hay-
entre ellos, según a la proporción a la participación en las ganancias –salvo acuerdo en
el contrato constitutivo-.
Luego de presentado el “balance final” y el “proyecto de distribución” en el RPC, los socios tienen
noventa días para reclamar su parte del excedente. Vencido ese plazo, se abrirá una cuenta en un banco
oficial y se depositara el excedente a disposición de los socios. Pasados tres años sin reclamos se
atribuirán a la autoridad escolar de la jurisdicción respectiva.
-Cancelar la inscripción del contrato social en el RPC.
-Conservar los libros sociales y demás documentos, por 10 años.
A su vez, los socios y terceros tienen “acción individual” contra ellos, por los daños –
directos o indirectos- causados en su patrimonio individual.
Sin embargo, una vez cancelado el pasivo y habiendo acuerdo unánime de los socios,
nada obsta a que la distribución se efectúe en especie –siempre que haya bienes
remanentes-.
Los socios están facultados para exigir la restitución del bien aportado en uso y goce,
desde la disolución de la sociedad.
Pero resulta inadmisible exigir la restitución del aporte hecho en propiedad ya que aquel
ha salido definitivamente el patrimonio del aportante, para situarse en el de la sociedad.
36
Verificada la causal disolutoria, los administradores deben únicamente llevar a cabo los
actos urgentes y adoptar las medidas necesarias para empezar la liquidación. Resultaran
solidaria e ilimitadamente responsables por los actos ajenos a la liquidación –frente a
terceros y frente a los socios, sin perjuicio de la responsabilidad de éstos últimos-.
A pesar de eso, y por motivos de interés público, ya sea políticos –seguridad del Estado-
o económicos –protección de la industria nacional-, durante la Segunda Guerra
Mundial, surgió la llamada teoría del “Control Económico”.
Esta teoría no le otorga nacionalidad a las sociedades, pero tiene en cuenta el “origen de
sus integrantes o de sus capitales” para ciertos y determinados fines –p.ej, impedir la
evasión de sanciones; hacer efectiva la responsabilidad civil; limitar los beneficiarios de
ciertas ventajas; etc-.
Por ejemplo, se considera “sociedad local, de capital extranjero” a aquella domiciliada en el territorio
argentino, pero que personas físicas y/o jurídicas, domiciliadas en el extranjero, son propietarias de más
del 49% del capital social, o tengan la cantidad de votos necesarios para prevalecer en las asambleas de
accionistas o reunión de socios.
37
En caso de falta de inscripción no se convierte en una sociedad irregular –pues su
regulación se gobierna por las leyes de su país de origen-, si no que produce “la
inoponibilidad o ininvocabilidad de la actuación de la sociedad extranjera en la
Republica”, hasta tanto cumpla con el trámite registral.
Nissen, con buen criterio, entiende que la sanción debería de ir más allá, ya que debe
considerársela una “sociedad local a todos los efectos” –y no solamente en cuanto a los
requisitos de constitución, reforma y contralor-.
38
El Código Civil, en materia de contratos celebrados en el extranjero para cumplirse en el país o
celebrados en el extranjero en fraude de nuestra ley, adopta aquella solución.
Para cualquiera de ellas se aplican las reglas de las “sociedades colectivas”, salvo en
aquello que no resulte compatible con la especial naturaleza de la sociedad en particular.
El socios que haya respondido individualmente por las deudas sociales tiene “acción de
reintegro” contra sus consocios, en proporción a lo que hubiese pagado.
Constitución y funcionamiento
Se constituyen y modifican por instrumento privado o público.
Las participaciones societarias de las cuales esta conformada el capital social, se llaman
“partes de interés”.
Su transferencia, teniendo en cuenta la importancia que se le da a las características
personales de los socios, importa la reforma del estatuto y debe ser aceptada por todos
los socios –salvo que en el estatuto se exige una cantidad de votos inferior a la
unanimidad-, aún cuando se intente transferir a otro socio.
A su vez, las partes de interés “pueden ser embargadas, pero no ejecutadas” –para no
desnaturalizar la composición personalista de la sociedad.
39
Nissen entiende que debería de haberse previsto un mecanismo de preferencia para los
socios en caso de ejecución forzada-.
Sin embargo, el acreedor del socios –a pesar de no poder ejecutar las partes de interés-
puede oponerse a la prorroga de la sociedad, hasta ser desinteresado.
Administración y representación
Todos los administradores –sean socios o no- son también representantes de la sociedad.
Por otra parte, cualquier administrador puede renunciar en cualquier momento –salvo
pacto en contrario-, pero en caso de haber sido dolosa o intempestiva, responderá por
los perjuicios.
Resoluciones sociales
Se reunirán en “asamblea o reunión de socios”.
40
Resolución parcial del contrato de sociedad
En cualquier sociedad personalista, la muerte de un socio resuelve parcialmente el
contrato social. Esto significa que los herederos no deben ingresar a la sociedad, pero sí
se convierten en acreedores, por el valor real de la participación del causante.
Excepcionalmente, en las sociedades colectivas y en comandita simple, se permite la
inclusión de una cláusula en el contrato constitutivo por el cual los fundadores pacten el
ingreso obligatorio de los herederos del socio fallecido. Esta norma es por demás
polémica por el simple motivo que los obliga a participar de manera forzada de un
contrato en el cual no han sido parte.
Por otra parte, cualquier socio puede ser removido por justa causa –p.ej, realización de
actos que impliquen competir contra la sociedad-.
A su vez la administración y representación solamente puede ser ejercida por los socios
comanditados o por terceros.
Constitución
Rigen los mismos requisitos formales que para las sociedades colectivas.
En caso de denominación social, el aditamento obviamente será “sociedad en comandita
simple”.
Administración y representación
La administración y representación puede estar a cargo de cualquier socio comanditado
o algún tercero, ya sea individualmente o de manera plural.
En caso de ser plural, se aplicaran similares reglas que para las sociedades colectivas.
41
Vencido el plazo, si que se haya regularizado la situación, se disuelve la sociedad. Caso
contrario los socios comanditarios agravaran su responsabilidad.
Los socios “capitalistas” solo pueden efectuar “obligaciones de dar”; mientras que los
socios “industriales” solo pueden aportar “obligaciones de hacer o su industria”.
A su vez, los primeros responden como los socios en las sociedades colectivas; y los
industriales responden “hasta la concurrencia de las ganancias no percibidas”, o sea que
una vez retiradas sus ganancias, cesa totalmente su responsabilidad por las obligaciones
sociales.
Estas ganancias liquidas deben surgir de un balance de acuerdo a la ley y aprobado por
el órgano social competente, quedándole expresamente prohibido al socio industrial
percibir sueldos o retribuciones periódicas por su trabajo –recordemos que a este tipo
societario se lo utilizo para consumar el fraude laboral-.
Constitución
Rigen similares normas que para las sociedades colectivas.
Sin embargo, y según la naturaleza especifica de este tipo social, en caso de optarse por
la razón social, no podrá figurar en ella el nombre del socio industrial.
Al igual que en los casos anteriores, su violación hace solidariamente responsables al
firmante y a la sociedad.
A su vez en el contrato deberá existir una cláusula en donde se determine la parte del
socio industrial en los beneficios –su falta no invalida el contrato, pero debe pedírsele al
juez que la determine-.
Administración y representación
Puede ser ejercida por “cualquier socio”.
Resoluciones sociales
Se aplica el régimen de mayorías de las sociedades colectivas.
El socio industrial tiene pleno derecho de voto, para todas las decisiones sociales.
42
Su voto será computado como el del socio capitalista –si solo hay dos socios- o como el
del capitalista de menor aporte –en caso de existir más de un socio capitalista-.
Si bien la actividad de la sociedad puede ser llevada a cabo gracias al aporte de todos
los socios, esta se efectúa solamente a nombre personal del “socio gestor”, quien
interviene frente a terceros como si fuere un comerciante individual, o sea con todo su
patrimonio, careciendo los socios participes de toda acción contra terceros –y
viceversa-.
Existen dos tipos de socios: uno o más “socio gestor”, a cuyo nombre se realizan las
operaciones y frente a quien los terceros adquieren derecho y asumen obligaciones.
Responde con todo su patrimonio, ya que aparece como un comerciante individual –si
son más de uno, responden solidariamente-.
Por otro lado, están los “socios participes”, que realizan aportes pero permanecen
ocultos frente a terceros. Su responsabilidad se limita a la cuantía de su aporte
(Excepción: si autorizan al socio gestor a hacerle conocer a terceros su participación,
responden solidaria e ilimitadamente por las obligaciones sociales).
El contrato puede prever el contralor por parte de los socios participes. Si nada dice,
éstos igualmente tienen derecho de examen, inspección, vigilancia, verificación o
consejo.
También tienen derecho de exigirle al socio gestor la “rendición de cuentas”, periódica
y final.
Gobierno de la sociedad
Esta a cargo de “todos los socios”.
Si no hubiesen previsto en el contrato el régimen de mayorías, se aplicara
supletoriamente el de las sociedades colectivas.
43
También podrá excluirse, por grave incumplimiento, a un socio, produciéndose así la
resolución parcial.
A falta de disposición contractual, se disuelve por las mismas causas que la sociedad
colectiva.
Requisitos de constitución
Se constituyen o modifican por instrumento público o privado.
44
Los socios de las sociedades de responsabilidad limitada. Responsabilidad
Los socios limitan su responsabilidad a las cuotas suscriptas.
En este sentido, el socio no puede ser demandado, a titulo personal, por un acreedor
social (como si pueden serlo los socios en de las sociedades personalistas). A su vez, la
quiebra de la sociedad no implica la quiebra de los socios.
A pesar de esta limitación, por razones de equidad y justicia, se exige a las sociedades
un capital social adecuado al real movimiento de la empresa, o sea para poder responder
por las obligaciones contraídas. Caso contrario, su infracapitalización abre las puertas
para exigir la responsabilidad personal de los socios, por las obligaciones sociales.
Por otra parte, excedido el número máximo de 50 integrantes hace anulable al contrato,
pudiendo ser subsanado –por ser requisito esencial no tipificante- hasta la impugnación
judicial.
Los acreedores particulares del socio pueden ejecutar sus cuotas, a través de un régimen
especial.
Existen dos tipos de estas cláusulas a favor de los restantes socios o de la sociedad: el
“derecho de tanteo” de la personalidad del adquirente –exigiendo aceptación
mayoritaria o unánime-, y el “derecho de preferencia” –adquisición de cuotas con
utilidades no distribuidas, reservas disponibles o reducción del capital-.
En ambos casos, la sociedad tiene 30 (treinta) días -desde que se notifica la intención de
ceder, el nombre del interesado y el precio- para tomar la decisión.
La oposición por la personalidad del cesionario deberá fundarse en el interés social. A
su vez si se impugna el precio, deberá expresarse el justo. En ambos casos deberá
recurrirse al juez para que tome la decisión.
45
Por otra parte, la transferencia de cuotas -con la consecuente modificación del elenco de
socios- no exige una reforma del acto constitutivo.
La transferencia, frente a la sociedad, surte efectos desde que se entrega una copia del
título de cesión, con firmas autenticadas.
Frente a terceros, es oponible desde la inscripción en el RPC.
Además las cuotas pueden ser objeto de usufructo, prenda, cualquier embargo o medida
cautelar –pero serán oponibles a terceros si fueron inscriptas en el RPC-.
Los gerentes pueden ser socios o terceros; designados por tiempo determinado o
indeterminado; en el acto constitutivo o reunión de socios posterior.
Puede ser individual o plural –indistinta, conjunta o colegiada- (si no se especifican
tareas, es indistinta).
46
A su vez puede designarse a un gerente como condición expresa para constituir la
sociedad. Ante su remoción, los socios disconformes pueden ejerce el “derecho de
receso”. En este caso el gerente conservara el cargo hasta la sentencia judicial que lo
remueva.
Cualquier socio puede pedir judicialmente la remoción de un gerente.
Excepcionalmente –por decisión voluntaria de los socios o por tratarse de las SRL del
art. 299 inc. 2º-, estará a cargo de un órgano permanente, ya sea una “sindicatura” o un
“órgano de vigilancia”.
En este caso los socios perderían el derecho de fiscalización, pero podrían pactar lo
contrario, coexistiendo en el caso dos órganos de fiscalización.
Nissen que entiende que una fiscalización permanente, para las SRL, agrava
innecesariamente los costos.
Ante el silencio del contrato social u órgano de gobierno sobre la forma de deliberación
se aceptara:
i)”Sistema de Consulta o Voto por Correspondencia”; el gerente les requiere a los
socios el sentido de su voto, en una cuestión en particular. Se decide por las mayorías
del art. 160.
ii)”Declaración Escrita”; de todos los socios, en un mismo sentido, o sea por
unanimidad. En este caso no hay consulta previa ni actuación del gerente.
ii)”reunión de Socios o Asambleas”; es la típica forma de deliberación, y será
obligatoria en aquellos casos en que se excede el capital social del art. 299 inc.2º -para
analizar los estados contables-.
Rigen las mismas normas que para las SA, salvo en la forma de convocarlas.
A su vez, y a pesar que el contrato nada prevea, no todos los acuerdos sociales son
susceptibles de ser adoptados a través del sistema de consulta, ya que a veces resulta
imprescindible la deliberación, exhibición de documentos –p.ej, los estados contables- o
el derecho de defensa del presunto acusado –p.ej, remoción de gerentes o exclusión de
socios-.
47
Domicilios de los socios
El domicilio denunciado en el contrato social reviste el carácter de vinculante para la
sociedad que integra.
El derecho de receso
Decidida la transformación, fusión, escisión, prórroga, reconducción, transferencia del
domicilio al extranjero, cambio fundamental del objeto o cualquier acuerdo que
incremente las obligaciones social o responsabilidad de los socios, da derecho a los
socios disconformes al derecho de receso.
Nissen entiende que esta norma es difusa, en tanto no se logra determinar que
situaciones “incrementan las obligaciones sociales o responsabilidad de los socios”, ya
que esos efectos se producirían por cualquier aumento de capital, situación totalmente
inconcebible.
A su vez, remite al art. 245 que incluye a los socios ausente, y la presente norma solo
les da tal derecho a los disconformes.
También lo tienen aquellos socios disconformes con la remoción del gerente, cuya
designación fue condición expresa para constituir la sociedad.
48
representación (“presidente del directorio”) y órgano de fiscalización permanente
(“sindicatura” o “consejo de vigilancia”).
Sin embargo, la reforma del estatuto solamente puede llevarse a cabo a través del “acta
de asamblea extraordinaria”, que es un “instrumento privado”.
Constituidas por acto único, el contrato deberá contener los requisitos del art. 11 y
además: naturaleza de las acciones, modalidades de emisión y aumento; suscripción del
capital; monto, forma y plazo para integrarlo; integrantes del órgano de administración
y fiscalización, con plazos de duración.
En esta etapa la sociedad queda obligada por los actos necesarios para su constitución y
aquellos que hacen al objeto social, expresamente autorizados.
Una vez inscripta la sociedad, se consideraran como originario de ella –deslindándose la
responsabilidad de los directores o fundadores-.
En cambio por los actos que hacen al objeto social, pero que no fueron expresamente
autorizados, obligan ilimitada y solidariamente a aquellas personas que los realizar o
consintieron –y no obligan a toda la sociedad-.
A su vez, realizada la inscripción, el director podrá asumir las obligaciones para la
sociedad (con posterior aprobación de la asamblea de accionistas) –aunque no libera de
responsabilidad a aquellos que los ejecutaron o consintieron-.
49
En el programa debe estar determinado un banco que será el encargado de recibir, por
parte de los “inversores” las suscripciones y la integración en efectivo (el banco y los
“inversores” suscriben un contrato de suscripción). Si no fuese cubierta la suscripción
total del capital social los contratos se resolverán de pleno derecho, y el banco deberá
restituir a los inversores su dinero.
La asamblea constitutiva deberá resolver si se constituye la sociedad, redactar el
estatuto, designar directores y síndicos, etc. Luego se procederá a inscribirla en el RPC.
A su vez deberá estar presidida por un funcionario de la autoridad de control, y deberá
hacerse presente el banco inversor. Su fracaso en el quórum dará lugar a la resolución y
posterior devolución de los aportes a los inversores.
Los promotores tienen obligación de cumplir con la gestión y trámites para constituirla,
hasta la celebración de la asamblea constitutiva. También responden ilimitada y
solidariamente por los gastos, pero ésta será transferida a la sociedad una vez inscripta,
y los gastos efectuados por los promotores reembolsados.
De hecho, no todas las acciones tienen que estar representadas en títulos circulatorios.
Las “acciones escritúrales” se inscriben en cuentas a nombre de sus titulares. Su
emisión, transferencia, gravámenes y constitución de derechos reales se inscriben allí.
Solamente se le entrega al accionista el comprobante de apertura de su cuenta –con los
movimientos y saldos, si es que lo requiere-.
Las acciones deben tener siempre el mismo valor, expresadas en moneda argentina. Sin
embargo ella pueden no conferir los mismos derechos, pudiendo la sociedad crear
distintas clases o categorías de acciones.
50
-Desde los derechos que confieren
i)”Privilegiadas o de Voto Plural”: confieren más de un voto por acción -carecen de este
derecho en ciertos acuerdos asamblearios que implican la reforma sustancial del estatuto
o aquellas sociedades que hagan oferta pública de sus acciones-.
ii)”Preferidas”: confieren ciertos derechos patrimoniales a sus titulares –p.ej, cobro
preferente de utilidades, dividendo fijo si existen utilidades, etc-.
Como contrapartida el estatuto podría facultativamente limitarles a sus titulares la
participación en la administración y gestión de la sociedad, por ejemplo careciendo de
derecho de voto –que sin embargo lo recuperan en determinadas circunstancias-.
Generalmente son titulares de ellas los meros inversores.
iii)”Ordinarias”: dan un voto por acción y carecen de preferencias patrimoniales
Los “certificados globales” sólo son emitidos por las sociedades que hacen oferta pública, siempre que las
acciones estuvieran totalmente integradas Son definitivos, divisibles y negociables.
Se inscriben en el régimen de depósito colectivo o caja de valores.
Los “cupones” se adhieren a los títulos representativos, y sirven como documentos legitimantes para el
cobro de dividendos.
Existe una presunción iure et de iure que los cupones pertenecen a la persona a cuyo nombre está
inscripto el título valor.
Amortización de acciones*
51
Cuando la sociedad emisora cancela parte de sus acciones, para adecuarlo al patrimonio
de la empresa.
Se lleva a cabo a través de ganancias liquidas y realizadas, por lo que no se produce la
reducción del capital social.
Se le devuelve parte del capital a los accionistas durante la vida de la sociedad –se evita
parte del reembolso en la etapa liquidatoria-.
Los debentures
Son “títulos de deuda” que pueden emitir las sociedades por acciones, para lograr el
ingreso de fondos a la sociedad.
Deben estar previstos en el estatuto.
-Según las alternativas de los acreedores, al momento del vencimiento del empréstito:
i)”Debentures Simples”: solamente el derecho a la devolución del monto, más los
intereses.
ii)”Debentures Convertibles”: tiene la opción de exigir el crédito o de convertirse en
socio de la sociedad emisora.
Los debentures son muy poco utilizados en la actualidad habida cuenta de los daños que
podría llegar a causarle el hipotético incumplimiento de la sociedad.
Recordemos que la legislación le otorga una amplia facultad de derecho a la “asamblea
de debenturistas” y al fiduciario –banco-. Vencido el plazo para pagar, habiendo perdido
¼ del activo o producida la disolución forzosa o quiebra de la sociedad, la “asamblea de
debenturistas” puede solicitarle al juez la suspensión del directorio, y nombramiento en
52
su reemplazo del fiduciario-banco. Este recibe la administración y bienes sociales en
inventario, continuando con el giro de los negocios –pudiendo enajenar bienes o
liquidar la sociedad-, en miras al pago de los créditos pendientes.
En primer lugar su emisión no se limita a las sociedades por acciones únicamente –se
admite también a las cooperativas, por ejemplo-.
A su vez es la “asamblea general ordinaria” aquella que puede decidir su emisión –salvo
que se emitan obligaciones negociables, convertibles en acciones, para la cual
únicamente tiene competencia la “asamblea extraordinaria”.
Tampoco es obligatorio para la sociedad emisora recurrir a una entidad bancaria o
financiera –mediante la celebración de contrato de fideicomiso-, y en caso que a ella
acuda, ésta no tendrá las exorbitantes facultades que tiene para la emisión de
debentures. Se les otorga a los obligacionistas la vía ejecutiva para reclamar su capital –
no permite el pedido de suspensión del órgano de administración ni la liquidación-.
También se prevé la emisión de obligaciones negociables no incorporadas a títulos; o
aquellas obligaciones negociables emitidas con cláusulas de reajuste de capital,
pudiendo otorgar un interés fijo o variable.
53
El “capital social” es una cifra permanente que indica a los terceros con qué cifra
responderá la sociedad por las deudas contraídas.
A diferencia del “patrimonio”, que es, el conjunto efectivo de bienes de la sociedad, en
un momento determinado. Solamente puede conocerse al momento de confeccionarse el
balance.
Nissen con buen criterio entiende que, en miras a evitar el fraude a terceros, cualquier
SA por tener responsabilidad limitada debe tener un capital adecuado para cumplir con
su objeto.
Ante la mora en la integración, la sociedad puede optar por el cumplimiento del contrato
de suscripción.
Sin embargo, el estatuto podría prever también: la venta de las acciones cotizables –en
remate público o por agente de bolsa- o la caducidad de los derechos que ellas confieren
–previa intimación-.
El mismo estatuto puede prever el aumento del capital social, hasta el quíntuplo (este
aumento también produce la reforma del estatuto social, pero se ahorran ciertas
formalidades). En este caso, la decisión provendrá de una “asamblea ordinaria” y los
socios disconformes “carecen del derecho de receso”.
El procedimiento para llevar a cabo el aumento de capital social intervienen todos los
órganos y es el siguiente: el “directorio” expone las razones de la necesidad de aumentar
el capital social y el monto. Luego convoca a “asamblea de accionistas” para que estos
decidan sobre el aumento del capital social (será “asamblea ordinaria” si debe resolver
el aumento dentro del quíntuple; caso contrario será “asamblea extraordinaria”).
Aprobado el aumento por la asamblea de accionistas, éste debe ser ejecutado. Si se trata
de la capitalización de cuentas de balance, los accionistas recibirán directamente las
nuevas acciones sin desembolso alguno, ya que ellas se encontraban integradas. Si es
por efectivos desembolsos la asamblea puede delegar en el directorio la época de la
emisión y del pago –máximo dos años desde la asamblea-.
54
El aumento del capital social puede provenir de: nuevos desembolsos de los socios o de
capitalización de cuentas de balance (p.ej, revalúo de los bienes del activo, por ajuste de
capital o por capitalización de reservas) –son las utilidades del ejercicio, que se destinan
a un fin determinado y especifico-.
Para suscribirse nuevas acciones las anteriores deben haber sido suscriptas en su
totalidad.
La decisión de la asamblea que decide el aumento del capital social tiene, entre los
socios, efectos desde que fue tomada. En cambio para serle oponible a terceros debe ser
inscripto en el RPC.
A su vez el “derecho de acrecer” lo tienen todos aquellos socios que hubiesen hecho uso
del derecho de preferencia, de a su vez suscribir a prorrata las acciones no suscriptas por
otros accionistas, incrementando así su participación.
A través de él, se mantiene el elenco original de socios.
55
Significa la emisión de acciones con sobreprecio, esto es por encima de su valor
nominal.
Si bien la ley dice que es facultativo y debe decidirlo la “asamblea extraordinaria”,
Nissen –basándose en un antecedente jurisprudencial- entiende que es obligatorio.
Tiene como finalidad equiparar la situación de los nuevos socios con los antiguos, ya
que si se emitiera sin prima traería un enriquecimiento gratuito de los nuevos
accionistas, teniendo en cuenta que ingresan a una empresa en marcha, siendo
acreedores de la distribución de las reservas acumuladas o resultados no asignados.
Con el importe que resulte de las primas se formara una “reserva especial, que es
distribuible entre todos los accionistas”.
Pero, como bien se señala, resulta imposible considerar la entrega de fondos a una
sociedad como “aporte” si es que todavía ella no ha celebrado la “asamblea general” en
donde se decida el aumento de capital (la asamblea es el acto antecedente y necesario).
Por eso no puede hablarse de aporte sin emisión de acciones; y de emisión de acciones
sin acuerdo asambleario. En este sentido el “contrato de suscripción de acciones” solo
puede ser celebrado una vez que se ha aumentado el capital social y emitido las
acciones.
El prestamista puede compensar una deuda por suscripción de acciones con ese crédito
que tiene contra la sociedad, pero previa decisión de la sociedad de aumentar el capital
social (así logra capitalizar su deuda).
Voluntariamente puede llevarse a cabo si, luego de perdidas, los socios quieren reducir
el capital para adaptarlo al patrimonio. Será obligatoria si esas pérdidas consumen las
reservas y el 50% del capital social.
En cambio, si las pérdidas afectan a todo el capital social, la sociedad se disuelve.
No se afecta el capital si se lleva a cabo por amortización de acciones integradas y se
realiza con ganancias o reservas libres.
56
Es el “órgano de gobierno” de la sociedad.
Debe ser convocada de acuerdo a la ley y el estatuto.
Sus decisiones, obtenidas a través del régimen de mayorías, son obligatorias para todos
los integrantes de la sociedad y deben ser cumplidas por el “directorio”.
Tiene “facultades indelegables” y tampoco puede interferir las esferas de los otros
órganos sociales. Cualquier decisión en violación de ello, es nula de nulidad absoluta,
inconfirmable e imprescriptible.
Clases de asambleas
Se clasifican en
-Según los accionistas que participan:
i)”Generales o Universales”: son citados y pueden deliberar y votar todos los accionistas
de la sociedad.
ii)”Especiales”: solo pueden participar determinada clase de accionistas.
A su vez, de muy usual practica en las “sociedades cerradas o de familia”, son las
asambleas “unánimes”: deberán comparecer todos los accionistas y cada uno de los
puntos del orden del día deben ser aprobados por unanimidad. No son convocadas por
medio de edictos.
57
Si, ante el pedido del accionista, el directorio no convoca a asamblea, el accionista
podrá solicitárselo al juez o a la autoridad de control.
ii)”Requisitos de Reunión”
Los accionistas que tiene previsto participar deben informar su voluntad de asistir, por
modo fehaciente, por lo menos 3 (tres) días antes a la celebración. Se inscribirá en el
Registro de Accionistas y Asistencia a Asambleas.
La asamblea puede pasar a cuarto intermedio una sola vez, y continuar dentro de los
treinta días. Pero las decisiones adoptadas antes del cuarto intermedio son obligatorias y
ejecutables.
En su continuación solo pueden participar los accionistas que hubiesen asistido a la
primera parte.
Durante la asamblea, todos los accionistas tienen “derecho a voz” –aun los titulares de
acciones preferidas sin derecho a voto-.
58
La asamblea no puede decidir sobre cuestiones que no previstas en el orden del día,
excepto:
a)”Presencia de la Totalidad del Capital Social y Unanimidad”, en que aquel tema sea
tratado.
b)”Acciones de Responsabilidad contra Directores o Síndicos”, por decisiones tomadas
incluidas en el orden del día
c)”La Elección de los Encargados de Firmar el Acta”
En algunos “supuestos especiales” votan todos los accionistas, contando cada uno con
igual cantidad de votos, sin importar la pluralidad de votos y dándole tal facultad
también a aquellos titulares de acciones preferidas sin derecho a voto –p.ej,
transformación, prorroga, reconducción, transferencia del domicilio al extranjero,
cambio fundamental del objeto, etc-.
En principio se excluye la unanimidad para adoptar acuerdos sociales –excepcionalmente se la exige para
el caso de reconducción de la sociedad, decidida luego de inscripta la designación del liquidador en el
RPC-.
Los accionistas que no hubiesen votado en ese sentido, ausentes o abstenidos tiene un
plazo de 3 (tres) meses para interponer la “acción de impugnación o nulidad de acuerdos
sociales” –no importa su porcentaje accionario-.
Esta misma acción debe ser intentada por: los directores; síndicos o consejo de
vigilancia o por la autoridad de control.
Es de carácter social ya que beneficia a la sociedad, y debe promoverse contra ella, ante
el juez del domicilio social.
Los accionistas que hubiesen votado a favor carecen de tal derecho, salvo vicio de la
voluntad –cuyos errores pueden ser advertidos con posterioridad a la aprobación
asamblearia, p.ej balances falsos-.
59
Instaurada la acción de nulidad de la decisión asamblearia dentro del plazo de los tres
meses, a su vez el socio esta facultado para solicitar la “suspensión de la ejecución de la
resolución impugnada” a través de una “medida cautelar”.
Los requisitos para su procedencia son:
i)”Pedida por la Parte Impugnante”
ii)”No Medie Perjuicios para Terceros”
iii)”Otorgamiento de Garantía Suficiente”, para responder por los daños que pudiera
causar
iv)”Verosimilitud en el Derecho” (requisito común a cualquier medida cautelar)
v)”Peligro en la Demora” (requisito común a cualquier medida cautelar)
El derecho de receso
Es el derecho que le confiere a cualquier socio cuando, por modificaciones en el
estatuto social, se altera sustancialmente la sociedad o su posición dentro de ella.
Como importa para la sociedad fuertes desembolsos de dinero, ésta puede revocar la
decisión asamblearia, caducando el derecho de receso, siempre y cuando esta nueva
asamblea se lleve a cabo dentro de los 60 (sesenta) días de expirado el plazo de los
ausentes (o sea, 75 días desde la asamblea que modifique sustancialmente la sociedad).
Si bien el art. 245 no agota los supuestos que admiten el “derecho de receso”, no
cualquier modificación estatutaria lo origina.
Son ejemplo: transformación, prorroga, reconducción, fusión, escisión; cambio del
domicilio al extranjero; cambio fundamental del objeto; limitación del derecho de
preferencia; aumento del capital social por encima del quíntuplo previsto; etc.
60
Sin embargo, a través del estatuto, puede autorizarse también a cualquier director a
ejercer también la representación
Habiendo nuestra ley 19.550 adoptado la “teoría del órgano”, se considera a los
representantes no como mandatarios o terceros que actúan en nombre de la compañía,
sino que es “la compañía misma” la que actúa.
En principio el directorio puede ser “unipersonal”, salvo para las sociedades del art. 299
cuyo directorio debe ser plural –tres directores mínimo-.
En caso de ser plural, “debe ser colegiado” –las decisiones se toman por mayoría, previa
sesión-, ya que no existe el directorio plural que funcione de manera indistinta o
conjunta.
Por este motivo, en principio, los directores son responsables ilimitada y solidariamente.
Debe designarse tantos directores suplentes como titulares hayan sido designados, si la
sociedad carece de “sindicatura” –ya que en caso de vacancia será este órgano de
control el encargado de designar al director suplente-.
Para evitar que haya directores ricos y accionistas pobres, los primeros deben al asumir
el cargo prestar una garantía para responder por los eventuales daños y perjuicios que su
mala gestión pudiera causar. Generalmente esta cifra de nada sirve ya que se trata de un
valor simbólico.
61
O sea 2/3 se eligen por el sistema ordinario, y el restante tercio por el sistema de voto
acumulativo.
Para habilitar este sistema, el accionista/s que así decida votar deberá notificarlo a la
asamblea por lo menos tres días antes a su celebración. Notificada la asamblea,
cualquier accionista se encuentra facultado para votar de esta manera.
En caso de empate, se llevara una nueva votación donde solo participaran los
accionistas que optaron por dicho sistema.
La ley, para evitar la existencia de directores ricos y socios pobres, prevé topes: en caso
en que no existan ganancias, el directorio nada cobra; en caso de que haya pero no se
distribuyeran todas por necesidad de constituir “reservas facultativas” será del 5% de las
utilidades, e ira aumentando a medida que aumentan las ganancias repartidas; en
cambio, cuando se distribuyan todas las ganancias –previa deducción de las “reservas
legales”- el máximo es del 25%.
Sin embargo este tope no rige en aquellos casos en que se le encargan a algún director el
ejercicio de una comisión especial o una función técnico-administrativa, que exceda el
común desarrollo de la administración de la sociedad.
Para evitar que esto se convierta en una herramienta de fraude se ha exigido
jurisprudencialmente que la asamblea funde debidamente la necesidad de su
constitución, o puso en cabeza de los administradores la demostración del desempeño
en aquellas comisiones especiales o desarrollo de tareas técnico-administrativas.
El directorio o el síndico, por iniciativa propia o pedido fundado de algún socio, debe
convocar a asamblea ordinaria para removerlo.
62
Por una parte, “el directorio” se encuentra facultado para otorgar “poderes especiales”
para ejercer determinadas funciones o representar a la sociedad en determinados actos –
p.ej, ante oficinas públicas, actuar en juicio o adquirir bienes-.
Sin embargo, esta terminantemente prohibido el otorgamiento de poderes generales, ya
sea de administración o de disposiciones de bienes sociales.
El comité ejecutivo
Es un órgano integrado por “exclusivamente por directores”. Su principal objetivo es
agilizar la toma de decisiones de los “los negocios ordinarios de la sociedad” –p,ej
manejo del personal, relaciones con bancos, contabilidad, situación impositiva, etc-.
Las decisiones del directorio pueden ser impugnadas de nulidad –violación a la ley,
estatuto, interés social o a favor del grupo de control-.
Tienen legitimidad activa los accionistas, directores que no participaron del acuerdo y el
órgano de fiscalización.
Debe ser interpuesta dentro de los 3 (tres) meses de finalizada la reunión.
63
El director no tiene prohibido contratar con la sociedad, siempre que se cumplan los
siguientes recaudos: el contrato se refiere a la “actividad normal del ente” y sea
celebrado bajo las “condiciones del mercado”.
Si no reúnen estas condiciones, deben ser aprobados previamente por el directorio y por
la asamblea.
Actos en competencia
El director que efectúe por cuenta propia o a nombre de terceros, actividad que
signifique competencia para la sociedad, será responsable ilimitadamente por los daños
y perjuicios cometidos –salvo que la asamblea lo haya autorizado-, e importara causal
de remoción.
Sin embargo cualquier accionista puede solicitarle al juez la remoción de un director –es
condición sine qua non a este reclamo haber agotado los procedimientos internos, p.ej,
haberse solicitado infructuosamente la convocatoria a asamblea-.
Resulta necesario invocar las causas –mala administración o prohibiciones-, pero no es
necesario acreditar daños y perjuicios –salvo que además se instaure una acción de
responsabilidad-.
64
Al ser generalmente un “órgano colegiado”, los directores se convierten en “ilimitada y
solidariamente” responsables –frente a los accionistas y frente a los terceros-.
Se entiende que cada uno de ellos tiene un deber de vigilancia o control sobre la
totalidad de la gestión empresaria, por lo que la invocación de no haber tenido
injerencia en aquel sector de la administración no es causal exculpatoria.
La acción “social” prescribe a los 3 (tres) años, desde que el director haya sido
declarado culpable por la asamblea.
La acción “individual” prescribe a los 2 (años) años, desde producido el hecho que
genero responsabilidad.
65
También cesará su responsabilidad cuando su gestión sea aprobada por la “asamblea de
accionistas”.
Al igual que en los casos de “renuncia expresa” o “transacción” resuelta por la asamblea
–siempre que no haya oposición del 5% del capital-.
El consejo de vigilancia
Es un órgano colegiado, no profesional y esta conformado por 3 (tres) a 15 (quince)
accionistas.
Puede coexistir con la “sindicatura”.
Los miembros son elegidos por la “asamblea general ordinaria” (o asamblea especial en
caso de existir diversas categorías de socios).
La sindicatura
Solamente es obligatoria para los sociedades del art. 299 inc. 2º -capital social mayor a
$2.100.000-.
Sus integrantes –uno o más- son elegidos por la “asamblea ordinaria” –mayoría absoluta
de votos presentes-. Por cada síndico elegido, debe haber otro suplente.
66
Cada acción da solo derecho a un voto –las acciones privilegiadas pierden el voto
múltiple, y las acciones preferidas lo recuperan a este efecto; caso contrario seria
negarles a los socios el derecho a la inspección y control indirecto-.
El síndico puede durar en el cargo como máximo tres ejercicio, aunque puede ser
reelegido.
En caso de sindicatura plural, de más de tres síndicos, el accionista puede proponerse
como síndico.
En ejercicio de sus funciones, la IGJ podrá solicitarle al juez del domicilio social, entre
otras medidas: la suspensión de las resoluciones sociales; intervención judicial de la
administración; la disolución o liquidación.
La IGJ también podrá imponer apercibimiento o multas, a la sociedad, directores o
síndicos.
Por otra parte, la fiscalización estatal no descarta aquella que las leyes especiales
imponen a determinadas sociedades anónimas, según la actividad que desarrollen –p.ej
las entidades bancarias o financieras al Banco Central; las aseguradoras a la
Superintendencia de Seguros de la Nación; aquellas que coticen en Bolsa a la Comisión
Nacional de Valores-.
UNIDAD XXI
PARTE I - SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES
Requisitos tipificantes
67
Estas sociedades tuvieron su auge cuando para constituir SA se requería autorización
estatal y un mínimo de diez socios. A su vez era tentador dividir el capital social
comanditario en acciones al portador –en algún momento se acepto su constitución sin
la identificación de los socios comanditarios en el acto constitutivo-.
Cuando la ley 19.550 elimino semejantes trabas para la constitución de las SA, las
sociedades en comandita por acciones cayeron en desuso.
Esta sociedad cuenta con dos tipos de socios: los “comanditados” respondemos como
los socios de las sociedades colectivas –ilimitada, solidaria y subsidiariamente-. En
cambio los socios “comanditarios” limitan su responsabilidad al capital suscripto.
Los aportes de los “comanditados” se representan en “partes de interés”, mientras que
los de los “comanditarios” en “acciones.
Al igual que en las sociedades en comandita simple, la administración esta a cargo de
uno o más socios comanditados o terceros; pero los comanditarios tienen prohibida su
integración.
A su vez los socios comanditados pueden ser accionistas del capital comanditario, pero
debe existir “por lo menos un accionista comanditado puro”.
En caso de utilizarse una “denominación social” aquella solo podrá ser un nombre de
fantasía, con el aditamento “SCA”. Si lo omite el “SCA”, el administrador y la sociedad
serán solidaria e ilimitadamente responsables por aquellos actos.
Si actúa bajo “razón social” solo podrá figurar el nombre de los socios comanditados y
el aditamento “y compañía”. Si figura algún socio comanditario será responsable
ilimitada y solidariamente frente a terceros.
La administración puede unipersonal, pero solo puede estar integrada por “socios
comanditados o terceros” –nunca por socios comanditarios-.
La revocación del administrador puede ser decidida por el órgano de gobierno, sin
invocación de causa –salvo pacto en contrario-. En caso que el estatuto requiera justa
causa aquel conservara el cargo hasta la sentencia judicial –si niega la acusación-.
68
Cualquier socio que tenga más del 5%, con justos motivos, puede solicitar la remoción.
El socio comanditado-administrador removido tiene derecho a retirar de la sociedad o a
transformar su parte en comanditaria.
Si la deligación del administrador removido hubiese sido condición expresa para
constituir la sociedad, se remoción da a los socios disconformes el “derecho de receso”.
69
Por tratarse de sociedades conformadas bajo una regulación del derecho privado, se
rigen por el derecho mercantil y es competente el fuero comercial (ni se rigen por el
derecho administrativo, ni tampoco es competente el fuero federal).
Puede ser “persona del derecho privado o persona del derecho público, según su
finalidad”.
Serán del derecho público si: tiene un fin de “interés general”, ejerce su “potestad de
imperio” y además ejerce sobre la sociedad un “control constante”.
El Estado nunca será un simple socio, sino que el presidente, el síndico y por lo menos
1/3 de los directores deben ser elegidos y representar a la Administración Pública.
El presidente tiene el “derecho de veto” de las decisiones del directorio y de la asamblea
de accionistas.
Ejercido éste, la sociedad elevara la resolución objetada a la autoridad administrativa
superior de la Administración pública de que se trate para que se pronuncie.
Luego el capital privado podrá recurrir a la justicia para que se pronuncie.
70