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Especialista
Escrito Nº
Sumilla FORMULA DEMANDA
De conformidad a lo dispuesto en los artículos 3º, 4º, 5º, 6º, 8º 11º, 13º y 25º de
la Ley del Proceso Contencioso Administrativo – Ley No. 27584, y al amparo de
lo previsto en el Decreto Legislativo N° 1067, publicado en el Diario Oficial “El
Peruano” con fecha 28 de junio del 2008, interponemos la presente demanda
contencioso administrativa, en la VÍA ESPECIAL contra:
- PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA, debidamente representado por el
PROCURADOR DE LA PRESIDENCIA DEL CONSEJO DE
MINISTROS, a quien se le deberá notificar en Jr. San Martin 864, Piso
3, Miraflores;
4.1. Que, ante de iniciar la exposición de los hechos debo dejar constancia
que el recurrente NO HA EFECTUADO COBRO ALGUNO DE SU
FONDO DE RETIRO DE OFICIALES, razón por la cual no me encuentro
dentro del presupuesto de sustracción de la materia previsto en el
PRECEDENTE VINCULANTE STC N° 090-2004-AA/TC; razón por la
que la presente demanda debe continuar su trámite correspondiente.
5.4. Dentro de las causas por las que un oficial puede pasar de la situación
de actividad a la situación de retiro se encuentra la denominada
“renovación”, que procura la sustitución constante de los cuadros con
la finalidad de cumplir con los fines para los que la institución ha sido
concebida. La “renovación” persigue la idoneidad de los efectivos
policiales para el cumplimiento de sus funciones.
“(…)
Artículo 30º.- Requisitos, condiciones o aspectos de
evaluación
Para que el personal de la Policía Nacional del Perú pueda
ser considerado en el proceso de Renovación, debe tener los
años de permanencia en el Grado o Tiempo de servicios
mínimo computados a la fecha de proyectado el cambio de
Situación Policial, que a continuación se indican:
- Teniente General un (1) año en el Grado o treinta y seis (36)
años de Tiempo de Servicios.
- General dos (2) años en el Grado o treinta y cuatro (34) años de
Tiempo de Servicios.
- Coronel seis (6) años en el Grado o treinta (30) años de Tiempo
de Servicios.
- Comandante seis (6) años en el Grado o veintisiete (27) años de
Tiempo de Servicios.
- Mayor seis (6) años en el Grado o veinticuatro (24) años de
Tiempo de Servicios.
(…)
Los Oficiales Policías de las Jerarquías de Oficiales
Generales y Oficiales Superiores que cumplan los requisitos
previstos en el presente artículo, pueden solicitar a la Dirección
General de la Policía Nacional del Perú su pase a la Situación
de Retiro por causal de Renovación, mediante solicitud
fundamentada y con firma legalizada notarialmente, la que
será evaluada por el Consejo de Calificación.
Asimismo, debe tenerse en cuenta que los Oficiales
propuestos no deben estar comprendidos en otras causales de
pase a la Situación de Retiro, hasta el 31 de diciembre del año
del proceso.
Finalmente, sin perjuicio de lo mencionado, los Oficiales
Policías pertenecientes a las jerarquías de Oficiales Generales
y Oficiales Superiores propuestos para pasar a la situación de
retiro por la causal de renovación, deben encontrarse en
alguno de los siguientes supuestos:
i. Test de Racionabilidad:
1
Tomas Fernández. De la arbitrariedad de la administración, ED. Civitas, España,
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incluir al recurrente dentro de causales en las que no se encuentra mas
aún cuando el suscrito cuenta con proyección profesional para acceder
al grado inmediato superior;
090-2004-AA/TC).
28. Estos fundamentos también han sido asumidos, por ejemplo, por
el Tribunal Constitucional español en la Sentencia N.º 353/1993
en la que determina que “la “presunción de razonabilidad” o “de
certeza” de la actuación administrativa, apoyada en la
especialización y la imparcialidad de los órganos establecidos
para realizar la calificación (...), en tanto que presunción iuris
tantum, también podrá desvirtuarse si se acredita la infracción o
desconocimiento del proceder razonable que se presume en el
órgano calificador, bien por desviación de poder, arbitrariedad o
ausencia de toda posible justificación en el criterio adoptado.”
(Fundamento jurídico N.º 3).
31. Por otro lado, Eduardo García de Enterría [en Trillo-Figueroa M.-
Conde, Federico, “Discrecionalidad Militar y Jurisdicción
Contenciosa”, Revista española de Derecho Administrativo, disco
compacto, Madrid, Civitas Ediciones, Revista N.º 020, enero -
marzo de 1979] expresa que «es evidente que no puede
consagrarse a favor de la administración militar una libertad
omnímoda y sin control (...) no hay para ello ninguna exigencia
política ni ninguna justificación práctica, y si hubiese sido
necesario ya lo hubieran dicho expresamente las normas que
organizan y estructuran el Ejército configurando las
correspondientes facultades discrecionales>>.
34. Queda claro, entonces, que las resoluciones mediante las cuales
se dispone el pase a retiro por renovación de cuadros a los
Oficiales de la Policía Nacional deben fundamentarse
debidamente, con argumentos de derecho y de hecho que
permitan prever que Oficiales pueden pasar a la situación de
retiro y qué oficiales no; pero con un interés público, el mismo que
no ha sido determinado en la Resolución Suprema N° 116-2010-
IN/PNP, de fecha 28 de diciembre del 2010 que me pasa a la
situación de retiro por causal de renovación, por lo que la
presente demanda debe ser declarada Fundada.
i) Derecho al trabajo.-
1-D Copia del precedente vinculante STC 090-2004-AA/TC que establece los
citerior que deben considerarse para pasar a un oficial de la situación de
actividad a la de retiro por causal de renovación de cuadros.
1-F Copia de la sentencia expedida por el juez del Tercer Juzgado Contencioso
Administrativo mediante la cual ordena la reincorporación del General PNP
Carlos Mateo Tueros al haber sido pasado de la manera irregular a la
situación de retiro por causal de renovación de cuadros.
POR LO EXPUESTO.-
1-D Copia del precedente vinculante STC 090-2004-AA/TC que establece los
citerior que deben considerarse para pasar a un oficial de la situación de
actividad a la de retiro por causal de renovación de cuadros.
1-F Copia de la sentencia expedida por el juez del Tercer Juzgado Contencioso
Administrativo mediante la cual ordena la reincorporación del General PNP
Carlos Mateo Tueros al haber sido pasado de la manera irregular a la
situación de retiro por causal de renovación de cuadros.
Que de conformidad con el artículo 80º del Código Procesal Civil, nombro como
abogado patrocinante, al letrado que suscribe la presente demanda,
otorgándole las facultades generales de representación a que se refiere el
artículo 74º del Código Procesal Civil y el artículos 290º de la Ley Orgánica del
Poder Judicial, declarando que me encuentro instruido de la representación
que otorgo.