René Arturo Villegas Lara Derecho Mercantil GuatemaltecoEDITORIAL UNIVERSITARIA Coleccién Documentos/Leyes © Universidad de San Carlos de Guatemala Editorial Universitaria Ciudad Universitaria, zona 12 Telefax: 2476-9628 Correo-e: editorialusac@usacedu.gt Guatemala, Guatemala. Sexta edicién 2006 Obracompleta: ISBN: 99922-67-07-6 Tomoll: ISBN: 99939-67-10-6 Diagramacién: Lourdes Maribel Gallardo Shaul Con estricto apego al original. Reservados todos los derechos. De conformidad con la ley se prohibe la reproduccién parcial o total de esta obra en cualquier tipo de soporte, sea este mecénico, fotocopiado o electrénico, sin la respectiva autorizaci6n del editor. 16,823_- 3,000_- IX- 2006 Impreso en Guatemala, Centroamérica — EDITORIAL UNIVERSITARIAindice general Introduccién 23 Capitulo Primero OBLIGACIONES Y CONTRATOS MERCANTILES 1, Caracteristicas de las obligaciones mercantiles 25 1.1 __ Principios filos6ficos 25 L.2__ Solidaridad delosdeudores 1.3 Exigibilidad de las obligaciones sin plazo 27 L4__Lamora mercantil 27 L.5___Derecho de retencién 28 1.6 Nulidad delas obligaciones plurilaterales 30 .7__ Calidad de las mercaderfas 30 1.8 Capitalizacin de intereses_ 31 ‘1.9 Vencimiento de las obligaciones de tracto sucesivo 31 2.1___Larepresentaci6n para contratar 32 2.3 Clausula compromisoria 33 2.4 Loscontratos por adhesin 33 2.5 Omisién fiscal —__35 3.__Integracién del Cédigo de comercio y Cédigo civil en materia de obligaciones y contratos 37 Plas eee tee a Parte especial LOS CONTRATOS MERCANTILES EN PARTICULAR Capitulo Segundo ‘La COMPRA\ MERCA! CopyrightedPerr gs Rene greene Pye Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo Ill Concepto Caracteres Elementos Especies de compraventa 4.1 Venta contra documentos 4.2 Venta de cosas en transito 4.3. Venta FOB 4.4 Ventas FAS 4.5 Venta CIF 4.6 VentaCyF 4.7 Otras Especies Opcién de compraventa Capitulo Tercero CONTRATO DE SUMINISTRO Concepto Funci6n = Caracteres Elementos Plazo, suspensi6n, denuncia y terminacién de este contrato Capitulo Cuarto CONTRATO ESTIMATORIO Concepto Funcién Caracteres Elementos Terminacién de este contrato Capitulo Quinto CONTRATO DE DEPOSITO MERCANTIL Concepto Caracteres Elementos 43 45 45 46 46 46 47 47 47 48 48 51 52 52 53 53 55 56 56 56 59 60René Arturo Villegas Lara = = oe ad Se i i Terminacién Depésito en Almacenes Generales CONTRATOS RELACIONADOS CON OPERACIONES DE CREDITO Capitulo Sexto Las OPERACIONES DE CREDITO. Campo de las operaciones de crédito La banca y las operaciones de crétito El contrato bancario Capitulo Séptimo APERTURA DE CREDITO Concepto Funcién Caracteres del contrato Naturaleza juridica Obligaciones y derechos de los contratantes Modalidades de apertura de crédito Terminacién Capitulo Octavo CONTRATO DE DESCUENTO Concepto Naturaleza juridica Caracteres Clases de descuento Capitulo Noveno CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE Concepto Caracteres Naturaleza juridica 66 66 69PEN pene Bune gene Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo Itt Desenvolvimiento de este contrato Cierre del contrato Terminacién Capitulo Décimo CONTRATO DE REPORTO Concepto Caracteres Funcién del reporto Operatividad del reporto Capitulo Décimo Primero Cartas ORDENES DE CREDITO Concepto Sujetos de la carta-orden de crédito Revocabilidad Forma de la carta Capitulo Décimo Segundo LA TARJETA DE CREDITO Operatividad de la tarjeta de crédito Caracteres del contrato Forma de la tarjeta de crédito Efectos de la tarjeta Capitulo Décimo Tercero CREDITO DOCUMENTARIO Concepto Forma de este contrato Sujetos del contrato Clases de crédito documentario Otros aspectos del crédito documentario 82 83 84 85 86 87 87 89 90 90 90 93 94 94 95 96 97 97René Arturo Villegas Lara B Anexos cA 1 2c : Reglas y usos uniformes relativos a los créditos documentarios (Reglas de Viena—Revisién 1962) oF Créditos Documentarios Reglas y usos uniformes relativos CONTRATOS DE SERVICIO Y DE COLABORACION EMPRESARIAL Capitulo Décimo Cuarto EL FIDEICOMISO L__Antecedentes a 2. Concepto de Fideicomiso 129 3. Caracterfsticas del Fideicomiso 129 4, Elementos Personales 130 4.1 Fideicomitente 130 42 Fiduciario 130 43 Fideicomisario 131 5. Forma del Fideicomiso 132 6. _ Régimen de los Bienes Fideicometidos 133 7. Clases de Fideicomiso 134 7.1 Fideicomiso de Garantia 134 72 Fideicomi Bas a 5 73 Fideicomi 1 §.__Nulidad 135 9. Extincion 136 Capitulo Décimo Quinto CONTRATO DE TRANSPORTE 1.__Concepto 138 2. Naturaleza Juridica 138 3.___Caractere: 139 4. Clases de Contrato de Transporte 139 5.__ Transporte de personas 140Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo Hl 5.1 __Elementos del contrato 140 52 Pardiculari de transporte de personas 141 6. __Transporte de cosas 143 6.1___Elementosdelcontrato a ePagticaln transporte de cosas - 144 Anexo Ley de transporte Decreto Ntimero 253 145 Capitulo Décimo Sexto CONTRATO DE PARTICIPACION 1. Concepto 150 2. Caracteres 150 Elemento: 151 A___Efectos 151 5. Lucro del Participe 152 6. _ Régimen Legal Supletorio 152 Capitulo Décimo Séptimo CONTRATO DE HOSPEDAJE 1. Concepto 153 2. Modalidades de este Contrato 154 3. Elementos 154 4, Caractere: 155 5__Naturaleza 155 6. Efectos 156 7. Extincién 157 Capitulo Décimo Octavo CONTRATOS DE AGENCIA Y DISTRIBUCION O REPRESENTACION 1, Contrato de Agencia 160René Arturo Villegas Lara 15 1.1__Concepto 160 1.2 Elementos 160 1.3. Caracteres 161 1.3.1 Caracteristicas esenciales 161 1.3.2. Caracteristicas ocasionales 162 2. Contrato de Distribucion o Representacion 162 2.1 Concepto 162 2.2 Elementos 163 2.3 Caracteres 3.__ Terminacién y Rescisién de estos Contratos 164 Capitulo Décimo Noveno CONTRATOS SOBRE EI DERECHO DE AUTOR Y DERECHOS CONEXOS 1.__Contrato de Edicin |. 1B 1.1___Concepto 168 1.2__Caracteres 1B 1.3___Elementos JJ __________169 1.4 Integracién del derecho de autor 170 1.4.1 Derechos y obligaciones del titular 170 1.4.2 Derechos y obligaciones del editor 171 1.5 Contrato de edicién y obra anénima 172 2. Contrato de Representacién Ejecucién Publica 172 2.1 Hlementos 173 2.2 Caracteres 173 2.3. Particularidades de este contrato 173 2.4 Elcaso de las obras musicales 74 3. Contrato de Fijacién de Obra 175 3.1 Elementos 176 3.2. Caracteres 177 Anexo Decreto Ntimero 33-98 idFees Sore Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo Ill CONTRATOS DE SEGURO Y FIANZA Capitulo Vigésimo EL CONTRATO DE SEGURO Primera Parte Aspectos Generales del Seguro Funcién del Seguro Origen del Seguro Seguro Social y Seguro Comercial Fundamentos Técnicos del Seguro Seguro y Mutualismo Segunda Parte Conceptos Fundamentales del Contrato de Seguro Concepto Naturaleza Juridica Caracteres Elementos 41 Personales 4.2 Objetivos 4.2.1 El Riesgo 4.2.2 La prima 4.3 Formal: la Péliza 4.3.1 Funciones de la Péliza 4.3.2 Clases de Pélizas 4.3.3 Reposicién de la Péliza Efectos del Contrato de Seguro 5.1 Obligaciones del asegurado 5.2 Derechos del asegurado 5.3. Obligaciones del asegurador 5.4 Derechos del asegurador 5.5 Obligacién reciproca de las partes Nulidad, Rescisién y Reduccién 61 Nulidad 217 218 219 220 221René Arturo Villegas Lara Pee Pr r DAREN 6.2 Rescisién 6.3 Reduccién Tercera Parte Contratos de Seguro de Dafios Seccion Primera Seguro de dafios en general Interés asegurable Seguro doble 0 miiltiple Valor del seguro y suma asegurada Indemnizacin Objeto y riesgo Nulidad, rescisién y reduccién del seguro de dafios Seccién Segunda Seguro contra incendio Riesgos cubiertos Agente causal del siniestro Calculo de la indemnizacion Seccién Tercera Seguro del Transporte Riesgos cubiertos Responsabilidad del asegurador Vigencia Modalidades de pélizas Indemnizaci6n y abandono . Las personas en el seguro del transporte Seccién Cuarta Seguro Agricola y Ganadero Obdjeto asegurado Efectos principales 238 241 243 243 244 245 246 247 248 249 249 250 251 252 253 254 255 256ad Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo Ii Particularidades del seguro agricola Particularidades del seguro ganadero ‘Anexo Condiciones Generales para el Seguro de Ganado Seccién Quinta Seguro contra la Responsabilidad Civil Funcién de este seguro Operatividad deeste seguro Seccién Sexta Seguro de Automéviles Funcién Riesgos cubiertos Riesgos no cubiertos y excluidos Cuarta Parte Seguro de Personas Nocién general Especialidades de este seguro 2.1 Asegurador 2.2 Confusiones 23 Seguro de tercero 24 Delbeneficiario 25 Delasegurado 2.6 Delaprima Clases de seguros personales 3.1 Seguro temporal 3.2 Seguro popular o de grupo Seguros de personas en la practica 4.1 Ordinario de vida 4.2. Seguro de vida con pagos limitados 43 Seguro dotal 256 257 257 262 262 263 263 264 265 266 267 267 267 268 270 271 272 272 272 272 273 273 273René Arturo Villegas Lara Nae w og reNe 4.4 Seguro de accidentes 4.5 Seguro de enfermedad Capitulo Vigésimo Primero CONTRATOS DE REASEGURO Y CESION DE CARTERA Contrato de Reaseguro Contrato de cesién de cartera Capitulo Vigésimo Segundo CONTRATOS DE FIANZA Y REAFIANZAMIENTO Concepto Elementos 2.1 Personales 2.2 Objetivos 2.3. Formal Caracteres Derechos y obligaciones Contratos de fianza y Clases de fianzas Contrato de reafianzamiento Extincién y prescripcién Capitulo Vigésimo Tercero CONTRATOS DE BOLSA Generalidades Contrato de Fondo de Inversién Contrato de Fideicomiso de Inversién. Contrato de suscripcién de Valores Contratos a Futuro Deposito Colectivo de Valores 273 273 275 276 277 278 278 278 278 279 279 280 281 281 283 285 286 286 287 288iy Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo Ill Capitulo Vigésimo Cuarto LOS CONTRATOS AT{PICOS El Contrato de Leasing 1.1 Ideas generales sobre este contrato 1.2. Modalidades del contrato de leasing 1.2.1 Leasing operativo 1.2.2 Leasing financiero 1.2.2.1 Elementos personales, reales y formales del contrato de leasing financiero 1.2.2.2 Caracteristicas del leasing financiero 1.3 Funcién del contrato de leasing financiero 1.3.1 Diferencia del leasing financiero con el arrendamiento Contrato de Factoring, 21 Generalidades 2.2 Sujetos del contrato 2.3 El Factoring y otras operaciones afines 2.4 Modalidades y caracteres del contrato de factoring Contrato de Underwriting 3.1. Generalidades 3.2 Conceptoy caracteres 3.3 Sujetos, objeto y forma de este contrato 3.4 Modalidades del contrato Contrato de Franquicia 4.1 Generalidades 4.2 Caracteristicas de la franquicia 4.3 Derechosyy obligaciones de las partes 44 Clases de contrato de franquicia 4.5 Caracteres del contrato de franquicia Contrato de “Joint Ventures” 5.1 Generalidades 5.2 Caracteristicas 5.3 Concepto Contrato de Concesién Comercial 6.1 Concepto 290 290 292 292 293 294 295 296 297 298 298 300 301 302 302 302 303 304 305 305 308 309 311 311 312 312 312 314 314René Arturo Villegas Lara 2 6.2 Elementos 315 6.3 Caracteres 315, 6.4 Diferencia con otras figuras afines 316 6.4.1 Diferencias con el contrato de agencia 316 6.4.2 Diferencias con el contrato de distribucién 316 7. Contratos de tiempo compartido y clubes de campo (*) 317 7.1 Contrato de tiempo compartido 318 7.2 Clubes decampo 319 8. Contratos relacionados con la propiedad intelectual, el servicio profesional y la informatica. 320 8.1. Transferencia de Tecnologia. 320 8.2. Consultoria 322 8.3. Contratos informaticos 324 8.4. Asistencia administrativa 325, Capitulo Vigésimo Quinto NOCIONES DE DERECHO MERCANTIL MARITIMO Primera Parte Generalidades 1 Origen del Derecho maritimo 0 Derecho de la navegacién maritima 330 2. Lanavegacién y su régimen juridico 334 2.1. Derecho de la navegacién en sentido amplio 334 2.2. Derecho de la navegacién en sentido estricto 334 2.3. Derecho de la navegacién maritima en sentido estricto 334 3. Contenido del Derecho comercial maritimo 335 4. Concepto del Derecho mercantil maritimo 336 Segunda Parte Instituciones juridicas del Derecho comercial maritimo 1. Régimen jurfdico del buque o nave mercante 340 1.1. Individualizacién del buque 341 1.1.1, El tema de la nacionalidad del buque 341 1.1.2. Publicidad del buque 342 1.1.3. Adquisicién de la propiedad del buque 342ene Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo Ill Personas que intervienen en el comercio maritimo 2.1. Naviero 2.2. Del trabajo de los hombres de mar Tercera Parte Contratos del comercio maritimo Contrato de construccién de buque Contrato de arrendamiento del buque Contrato de fletamento y del transporte Contratos de remolque Cuarta Parte De los riesgos y daiios en la navegacién maritima Averias Abordaje Arribada forzosa Anexo Libro III Del comercio maritimo Bibliografia 343, 343 344 346 346 346 347 348 349 349 350 425INTRODUCCION El libro IV del Cédigo de comercio de Guatemala, contiene las normas que rigen en forma especial a las obligaciones y contratos de naturaleza mercantil. El Titulo I desarrolla las particularidades propias de las obligaciones mercantiles con el objeto de singularizarlas frente a las obligaciones civiles; y el Titulo I, contiene la sistematizacién de los contratos tipicamente mercanti- les. Las disposiciones generales aplicables a las obligaciones mercantiles constituyen una serie de especialidades que se dan en estas relaciones juridicas y la intencién de la ley es hacer las evidentes. Sin embargo, la ley mercantil vigente no es profunda ni extensa al regular el campo de las obligaciones, sobre todo en su parte general; de manera que cualquier omisién del Cédigo de comercio se hace sobre la base de una integracién del Derecho privado: Derecho civil y Derecho mercantil. Al estudiar los temas introductorios del Derecho mercantil, explicamos que una de las novedades de la doctrina y la legislacién contemporanea ha sido la de unificar en un solo cédigo la materia de las obligaciones y contratos. Es decir, que la ley, en cuanto a estos temas, sea una misma para el campo civil y el mercantil. Suiza e Italia han seguido ese camino. Pero resulta que las caracteristicas de las relaciones que se dan en el comercio no les permite cobijarse con exactitud dentro del rigorismo del Derecho civil; de ahi que haya tenido poca aceptacién la tendencia unificadora, aunque no les ha faltado raz6n a quienes ayer y hoy siguen pensando en la unificacién. Es por eso que los modernos cédigos, sin llegar a unificar una ley de las obligaciones y24 Derecho Mercantil Guatematteco, Tomo Ul los contratos, en lo que a los de comercio se refiere, tratan de normar Unicamente aquéllo que es especial en las obligaciones que nacen del trafico comercial, dejando al Cédigo civil todo el andamiaje del Derecho obligacional. Lo anterior nos permite advertir que en este texto no vamos a repetir los conceptos de obligacién, sujetos de la obligacién, objeto de la obligacién y, en general, todos los temas que integran esta unidad cientffica, porque consideramos que las nociones sobre esos aspectos se adquieren al estudiar el Derecho civil en su unidad de obligaciones. La misién de este libro, pues, es explicar las caracteristicas especiales de las obligaciones mercantiles, sobre todo las que resaltan en nuestro Cédigo de comercio. Las obligaciones y contratos mercantiles han constituido una materia basica dentro del Derecho mercantil. En su etapa clasica se consideré que era el nticleo principal del comercio y, por ende, de su legislacién. En la funcién intermediadora de comprar y vender en forma masiva, se crefa encontrar la substancia del comercio. En la actualidad, como ya hemos dicho, las relaciones comerciales son mas universales y los hechos objetivos van mds alla del terreno obligacional y contractual, sin que por eso pierdan importancia como vehiculos realizadores del trafico comercial. Este texto se divide en una parte general dedicada a explicar las caracte- risticas propias de la obligacién y del contrato mercantil; y una especial, en donde se tratan los contratos mercantiles en particular, en el orden en que aparecen en el Cédigo de comercio de Guatemala. Al final de algunos de ellos se han colocado apéndices sobre leyes o formatos que haran més claro el conocimiento que pretendemos transmitir al escribir este tercer tomo sobre el Derecho mercantil guatemalteco, adaptandolos al método expositivo del maestro mejicano don Ratil Cervantes Ahumada.CAPITULO PRIMERO CARACTERISTICAS ESPECIALES DE LAS OBLIGACIONES Y CONTRATOS MERCANTILES 1. CARACTERISTICAS DELAS OBLIGACIONES MERCANTILES, 1.1 PRINCIPIOS FILOSOFICOS Cuando el Cédigo de comercio en su articulo 669 establece que las obligaciones mercantiles se interpretan, ejecutan y cumplen de conformidad con los principios de verdad sabida y buena fe guardada, no significa que la verdad y la buena fe dejen de tomarse en cuenta para obligaciones de otra naturaleza juridica. Lo que se trata es de insistir en que, por el poco formalismo con que se dan, esos principios funcionan como parte de su propia substancia; de manera que las partes obligadas conocen en verdad sus derechos y obliga- ciones y se vinculan de buena fe en sus intenciones y deseos de negociar, para no darle una interpretacién distinta a los contratos, ya que de otra manera se destruirfa la seguridad del trafico comercial. En otras palabras, el cumpli- miento de los deberes y el ejercicio de los derechos es riguroso, porque sélo de esa manera puede conseguirse armonia en la intermediacién para la circulacién de los bienes y la prestacién de servicios. Esta es, pues, una caracteristica de las obligaciones mercantiles: el escriipulo en hacer prevalecer la verdad y la buena fe que proviene del contrato como elementos consubs- tanciales a su propia naturaleza. De ahi que en materia de nulidad de26 Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo I obligaciones y contratos mercantiles, la doctrina aconseje reducirlas al maximo, con el fin de mantener la seguridad del trafico. 1.2 SOLIDARIDAD DE LOS DEUDORES La doctrina civil nos ensefia que cuando una obligacién tiene del lado pasivo o activo a varias personas, se le llama mancomunada. Esta mancomuni- dad puede ser simple y solidaria. En el caso del deber, es simple cuando cada uno de los sujetos responde de una parte de la obligacién; y solidaria cuando cualquiera de ellos responde de la totalidad frente al sujeto del derecho. Conforme nuestro Cédigo civil, para que una obligacién mancomunada sea solidaria, es necesario que se pacte expresamente. Con el fin de entender mejor la anterior exposicién, transcribimos los articulos del Cédigo civil que regulan esta materia: Articulo 1347. Hay mancomunidad cuando en la misma obligacién son varios los acreedores 0 varios los deudores. Articulo 1348. Por la simple mancomunidad no queda obligado cada uno de los deudores a cumplir integramente la obligacién, ni tiene derecho cada uno de los acreedores para exigir el total cumplimiento de la misma. En este caso, el crédito 0 la deuda se consideraran divididos en tantas partes como acreedores 0 deudores haya, y cada parte constituye una deuda o un crédito separados. Axticulo 1352. La obligacién mancomunada es solidaria cuando varios deudores estan obligados a una misma cosa, de manera que todos o cualquiera de ellos pueden ser constrefiidos al cumplimiento total de la obligacién, y el pago hecho por uno sélo, libera a los demés; y es solidaria con respecto a los acreedores cuando cualquiera de ellos tiene el derecho de exigir la totalidad del crédito, y el pago hecho a uno de ellos libera al deudor. Axticulo 1353. La solidaridad no se presume; debe ser expresa por convenio de las partes 0 por disposicién de Ia ley. Subrayamos slo el primer parrafo del tiltimo articulo, porque con relacién a éste es que se establece una especialidad de las obligaciones mercantiles mancomunadas, en lo que al deudor o los fiadores se refiere: si en una obligacién mercantil hay varios deudores, su mancomunidad es solidaria en virtud de la ley (Art. 674 del Cédigo de comercio); 0 sea que se presume; no necesita ser expresa como lo manda el Cédigo civil. A la inversa de éste, lo que se pactarfa seria que la mancomunidad fuera simple. Esta regla rige también para el fiador de una relacién mercantil; y si hay varios fiadores, son solidarios entre si, salvo pacto en contrario. Lo anterior no excluye elRené Arturo Villegas Lara 2 derecho a repetir que reconoce el articulo 1358 del Cédigo civil. También es especialidad que el Cédigo de comercio sélo regule la presuncién de la mancomunidad solidaria en el sujeto pasivo de la obligacién (deudores), no asf en el sujeto activo (acreedores). En resumen, la particularidad de la mancomu- nidad en las obligaciones mercantiles es que, en cuanto a los deudores o sus fiadores, es solidaria por disposicién legal en contraposicién a la civil que debe ser expresa; no se presume, salvo disposicién legal en contrario. 1.3. EXIGIBILIDAD DE LAS OBLIGACIONES SIN PLAZO La obligaci6n esta sujeta a un plazo, o sea el tiempo en que el deudor debe cumplirla. De acuerdo al Cédigo civil, cuando se omite pactar el plazo, 0 se dejé a voluntad del deudor fijar la duracién del mismo, el acreedor tiene que recurrir a un juez competente para que lo determine (Arto. 1283 del Cédigo civil). Si este fuera el procedimiento que se siguiera ante obligaciones mercantiles sin plazo, la celeridad en el cumplimiento de los contratos se veria afectada y generaria hechos negativos en el trafico comercial, ademas de hacer nugatoria la caracteristica del poco formalismo del Derecho mercantil. Aqui surge entonces una segunda especialidad de las obligaciones mercantiles: cuando se omite el plazo, la obligacién es exigible inmediatamente. La tinica excepcién a esta regla es que el plazo sea consecuencia de la misma naturaleza del contrato, en cuyo caso no opera la exigibilidad inmediata. Por ejemplo, si se contrata una compraventa cuyo precio se pagaré por abonos, es 1égico que la obligacién no es exigible de inmediato, porque el plazo es consecuencia del mismo contrato. En concordancia con este mismo tema, los términos de gracia y cortesia para ampliar el plazo, no existen en las obligaciones mercan- tiles, a menos que se pacten expresamente (Artos. 675, 676 del Codigo de comercio). 1.4 LA MORA MERCANTIL Los sujetos de una obligacién civil —tanto deudor como acreedor— pueden incurrir en mora; la mora es el status jurfdico en que se encontrard el sujeto si no cumple con su obligacion o no acepta la prestacin que le hace el deudor, segiin el caso, en virtud de la exigibilidad de los respectivos vinculos. La caracterfstica propia del Cédigo civil es que, para caer en mora, salvo las excepciones que establece el articulo 1431, es necesaria la inter- pelacién o sea el requerimiento en forma judicial 0 por medio de un notario (Artos. 1428-1430). En cambio, en las obligaciones y contratos mercantiles2B Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo Il se incurre en mora sin necesidad de requerimiento, bastando tnicamente que el plazo haya vencido o sea exigible. Asi se adquiere el status de moroso. La excepcién a esta regla son los titulos de crédito y cuando hay pacto en contrario. Al respecto de este mismo tema, el Cédigo civil establece que la mora del deudor genera dafios y perjuicios que deben ser pagados al acreedor; pero ellos deben ser consecuencia inmediata y directa de la contravencién (Artos. 1433 y 1434). A nuestro juicio, y tal como lo ha reiterado la jurisprudencia, el Cédigo civil se orienta a obligar que se pruebe fehacientemente que esos dafios y perjuicios se han causado o que necesariamente deban causarse, no siendo suficiente la simple reclamacion o pretension, a menos que se tratara de una cléusula indemnizatoria. En lo mercantil sucede lo contrario: hay un mandato para el deudor moroso de pagar dafos y perjuicios, salvo pacto en contrario, cuando la obligacién tuviere por objeto una cosa cierta y determina- da o determinable; dafios y perjuicios que se cuantifican en relacién al interés legal sobre el precio pactado en el contrato; y a falta de éste, por el que tenga en la plaza al dfa del vencimiento; el de su cotizacién en bolsa si se trata de titulos de crédito; y en defecto de lo anterior, el que fijen expertos. Esta especialidad, que favorece privilegiadamente al acreedor, es injusta porque no entra a considerar si los dafios y perjuicios realmente los provocé el incumplimiento del deudor; la ley los presume en desmedro de una tradicién juridica que viene desde el Derecho romano: las estipulaciones en favor del deudor. Creo que esta norma tiene su fundamento, pero no debié formularse dejando a una de las partes completamente desguarnecida; debié seguirse la tonica del Cédigo civil, para que no resultara que este Cédigo, calificado de conservador, viene a ser mas protector que la ley mercantil. Y todavia mas, si la obligacién tiene por objeto una prestacién pecuniaria, el acreedor puede estimar (Iéase disponer) que los dafios y perjuicios sobrepasan la cantidad que representa el interés legal o las sumas que se hayan establecido; y, como consecuencia de ello, puede reclamar el excedente (Artos. 678-679). Estas disposiciones considero que deben modificarse, porque la normatividad en materia de obligaciones y contratos debe hacer realidad la igualdad ante la ley, y colocar a las partes contratantes en similar calidad subjetiva de derechos y obligaciones. 1.5 DERECHO DE RETENCION El tema de la retencién no puede parangonarse en forma sistematica entre disposiciones del Codigo civil y del Cédigo de comercio. El derecho de retenciénRené Arturo Villegas Lara 2 aparece diseminado en todo el libro V del Cédigo civil. Por ejemplo, en el articulo 1715 encontramos que el mandatario puede retener objetos que tenga en su poder como consecuencia del mandato, si el mandante no le paga las cantidades a que tiene derecho por indemnizacién y reembolso de gastos efec- tuados. En cambio, en la ley mercantil, la institucién est4 sistematizada en la parte general que el Cédigo dedica a las obligaciones, sin perjui aparezca también en algunos contratos en particular. {Qué es el derecho de retencién? Es la facultad que se concede al acreedor mercantil para retener bienes muebles o inmuebles de su deudor, que se hallen en su poder; 0 de los que tuviere por medio de titulos representativos, cuando al ser exigida la obligacién el deudor no cumple; o bien, hasta que el deudor cumpla (Arto. 682 del Cédigo de comercio). De acuerdo a lo anterior, la retencién funciona como una garantia en favor del acreedor que desea hacer efectiva la obligacién. Pero como los bienes retenidos siguen siendo propiedad del deudor, el acreedor debe velar por su conservacién; por eso la ley le asigna a éste las obligaciones de un depositario; guardar la cosa depositada y abstenerse de hacer uso de ella; no registrar las cosas que se le han entregado embaladas 0 selladas; avisar de cualquier pérdida o deterioro que pudiera sufrir la cosa y de las medidas que deben tomarse para evitarlo; e indemnizar los dafios y perjuicios que por dolo o culpa sufriere el deudor con relacién a la cosa. (Arto. 1978 del Cédigo civil; 683 del Cédigo de comercio). Conforme los articulos 684, 685, 686 y 687 del Cédigo de comercio, el derecho de retencién opera bajo el siguiente régimen: a) cesa la retencién si el deudor consigna la suma adeudada o la garantiza; b) la disposicién (enajenacién) que el deudor haga de los bienes retenidos, no afecta la retencién; ¢) cuando los bienes retenidos son embargados, el acreedor que los posee tiene derecho: a conservar los bienes con carécter de depositario judicial; a ser pagado preferentemente. si el bien retenido estaba en su poder en razén del mismo contrato que originéd su cuenta; y, a ser pagado con prelacién al embargante, si su relacién de crédito es anterior a la de éste; y d) el acreedor que retiene pagar4 costas judiciales, dafics y perjuicios, si no entabla la demanda dentro del término legal; 0, si se declara improcedente su demanda. {Cudl es ese término para entablar la demanda? La ley no lo dice y es una inexcusable omisién, porque entonces debe estarse a los términos de la prescripcién de las obligaciones, a menos que cada contrato se pronuncie sobre este particular. Creemos que la ley debid ser mas especifica en este aspecto.2” Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo Ul 1.6 NULIDAD DE LAS OBLIGACIONES PLURILATERALES Es criterio reiterado de 1a doctrina que en materia de obligaciones y contratos mercantiles los hechos de nulidad deben reducirse al maximo, en aras de la seguridad del tréfico comercial; sobre todo por su rapidez y poco formalismo. Comentamos bajo este titulo el articulo 689 del Cédigo de comercio, en donde se establece que la nulidad que afecte la obligacién de una de las partes en un negocio plurilateral, no anula la totalidad del negocio juridico, sino dnicamente con relacién a la parte que provocé la nulidad; salvo que ese hecho haga imposible la existencia del negocio. Si observamos bien este articulo, detectamos que no se refiere a la nulidad de los contratos bilaterales. La nulidad de éstos se regirfa por el Codigo civil, conforme las directrices sefialadas por su doctrina. Por qué se singularizé a los plurilate- rales? Negocio juridico plurilateral es aquél en que los sujetos que intervienen no tienen intereses ni status juridicos contrapuestos, como en el caso del contrato de sociedad. La verdad es que una disposicién de esta naturaleza no seria propia del Derecho mercantil, porque también en el Cédigo civil esta previsto el contrato de sociedad civil; pero, por la ausencia de una norma precisa en ese cuerpo legal, fue acertado incluirla en el Codigo de comercio, por los contratos plurilaterales que se dan a su amparo, relacionados con la sociedad mercantil Con relacién al tema de la nulidad de las obligaciones y contratos mercantiles, no debemos olvidar que, aun cuando no se tratara de negocios juridicos plurilaterales, el Juez debe ser cauteloso para declarar una nulidad de obligaciones mercantiles, basandose en los principios de verdad sabida y buena fe que deben regir la conducta de los sujetos, ya que esa cautela le da confianza y seguridad al trfico comercial. El fenémeno debe ser muy evidente para que genere la nulidad de un negocio mercantil. 1.7. CALIDAD DE LAS MERCADERIAS. Cuando existe obligacién de entregar mercaderfas como consecuencia de un contrato, y no se establecié su especie o calidad, al deudor sélo puede exigirsele la entrega de mercaderias de especie o calidad medias. Esta prevision se encuentra en el articulo 690 del Cédigo de comercio y se parangona con el articulo 1321 del Cédigo civil, de manera que no constituye una especiali dad de las obligaciones mercantiles; aunque por la forma en que se da el comercio, el beneficiado con esta formula suele ser el comerciante, aunque no necesariamente.René Arturo Villegas Lara 31 1.8 CAPITALIZACION DE INTERESES Capitalizar intereses significa que cuando el deudor deja de pagarlos, la cantidad que se adeude por ese concepto, acrecenta el capital; de manera que, a partir de la capitalizacién, los intereses aumentan porque se elevé la suma del capital. Este fenémeno (Arto. 691) era conocido en el negocio bancario; pero el Cédigo de comercio lo extendié a todo tipo de obligacién mercantil, siempre que asf se pacte en el contrato y que la tasa de interés no sobrepase la maxima que cobran los bancos. La capitalizacién de intereses, duramente criticada por la doctrina, es uno de los aspectos negativos del actual Cédigo de comercio, porque va en contra de grandes masas de pobla- cion que consumen bienes y servicios. Una futura revision del Codigo debiera suprimir esta especialidad. Contrariamente, el articulo 1949 del Cédigo civil prohibe la capitalizacién de intereses; permitiéndola tinicamente en el negocio. bancario. 1.9 VENCIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES DE TRACTO SUCESIVO El articulo 693 del Cédigo de comercio establece que en las obligaciones de tracto sucesivo (la compraventa por abonos, por ejemplo), salvo pacto en contrario, la falta de un pago da por vencido el plazo de la obligacién, y la hace exigible. Aun cuando en el Cédigo civil no exista una disposicién similar en forma genérica, la previsién del Cédigo de comercio es especial, porque el articulo 1836 del civil, al referirse a la compraventa de bienes inmuebles por abonos, ésta se resuelve por la falta de pago de cuatro o més mensualidades consecutivas. En el caso de los bienes muebles la ley civil no tiene ninguna previsi6n; y si no se trafican como mercaderias, se aplicaria por analogia la misma disposicién del Cédigo civil. Asi también, el articulo 1940 de éste, da por terminado el contrato de arrendamiento cuando se dejan de pagar dos meses de renta, por lo menos. 2. CARACTERISTICAS DE LOS CONTRATOS MERCANTILES Al hablar de las fuentes del Derecho mercantil, dijimos que el contrato es considerado como fuente del Derecho, aunque no de cardcter general, porque es ley tnicamente entre las partes que lo celebran. El contrato, como acto juridico, constituye el medio para que se de el movimiento en el trafico2 Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo Ill comercial; y aun cuando las obligaciones mercantiles no necesariamente devienen de é1, sigue siendo una categoria para el surgimiento de obligaciones de origen contractual. La teorfa general del contrato no difiere diametralmente entre el campo civil y el mercantil; de manera que los conceptos fundamentales son aplicables a este tema. Por ese motivo es que los autores no desarrollan una teorfa general del contrato mercantil; lo que se hace es sefialar aquellas caracteristicas especiales de los contratos mercantiles que existen para adaptar la forma a un conjunto de relaciones objetivas que, como antes hemos sefialado, se producen en masa, con celeridad, con reducidos formalismos, los que casi no se observa en la contrataci6n civil. Al tratar de establecer las especialidades que el Derecho guatemalteco le asigna a los contratos mercantiles 0 a las formas de contratar, vamos a resaltar esas caracteristicas propias, deducidas del mismo contexto de la ley. Pero antes, es necesario que recordemos el articulo 1517 del Cédigo civil, que dice: “Hay contrato cuando dos 0 més personas convienen en crear, modificar o extinguir una obligacién”. 2.1 LA REPRESENTACION PARA CONTRATAR En el Derecho mercantil funciona lo que se llama la representacién aparente; sea que una persona se manifiesta como representante de otra, sin necesidad de ostentar un mandato, como seria necesario en el tréfico civil. Esta singulari- dad del campo mercantil ya la expusimos al estudiar los titulos de crédito, de manera que no resulta dificil entender esta caracterfstica de la contratacién mercantil: un agente vendedor llega a una tienda y realiza un negocio de suministro de mercaderia en nombre de su principal; éste envia la primera remesa o realiza otro acto que denota el conocimiento que tiene de lo que en su nombre realiza el agente viajero. Si el principal comerciante quisiera incumplir sus obligaciones de suministro, alegando que el agente viajero no tenfa mandato para representarlo, su argumento careceria de fundamento porque en ese caso se dio la representacién aparente, 0 sea, representar a otro sin mayores formalidades, siempre y cuando, expresa o tacitamente, se de la confirmacién por parte del representado. Esta particularidad en el surgi- miento del contrato mercantil se encuentra en el articulo 670 del Cédigo de comercio.René Arturo Villegas Lara 3B 2.2 FORMA DEL CONTRATO MERCANTIL En el campo civil (Arto. 1574), las personas pueden contratar y obligarse por medio de escritura ptiblica, documento privado, acta levantada ante el alcalde del lugar, por correspondencia y verbalmente. En el campo mercantil (Arto. 671), la forma se encuentra més simplificada: los contratos de comercio no estan sujetos, para su validez, a formalidades especiales. Cualquiera que sea la forma y el idioma en que se celebren, las partes quedan vinculadas en los términos que quisieron obligarse. Cuando el contrato se celebre en Guate- mala y sus efectos surtan efectos aqui, debe usarse el idioma espafiol, en concordancia con las leyes fundamentales de la Republica. Esta libertad en el uso de la forma tiene sus excepciones, pues hay contratos en que si se exige una solemnidad determinada, tal es el caso del contrato de fideicomiso y el de sociedad, para citar dos ejemplos, los que deben celebrarse en escritura ptiblica. 2.3 CLAUSULA COMPROMISORIA Los articulos 270 y 272 del Cédigo procesal civil y mercantil, establecen que toda controversia relativa a los contratos puede dirimirse mediante juicio arbitral, si as{ se consigna en escritura publica. En el terreno mercantil es diferente: un contrato puede discutirse mediante arbitraje sin necesidad de que la cléusula compromisoria conste en escritura publica, lo que viene a ser una caracteristica del contrato mercantil (Arto. 671 del Cédigo de comercio). 2.4 LOS CONTRATOS POR ADHESION El Mamado contrato por adhesién ha sido discutido profundamente en la doctrina, tanto por la forma en que se da el negocio como en lo referente a su conveniencia para contener auténticas manifestaciones de voluntad. Se le critica, fundamentalmente, el hecho de colocar al consumidor en una posicién de desventaja frente al que le ofrece un bien o un servicio. Sin embargo, quienes lo defienden consideran que es el medio mas adecuado para aquellas transacciones que se dan en grandes cantidades. Por eso se ha considerado que esta modalidad de contrato es mas susceptible de darse en el campo mercantil; aunque no es extraiio a las relaciones civiles, aun cuando se le revista de procedimientos diferentes. Por ejemplo, cuando se vendenx Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo II inmuebles por medio de compaiifas lotificadoras o constructoras, el comprador estd en imposibilidad de discutir los términos en que se le vende y por ello es un contrato por adhesién. En el campo comercial esta forma de contratar es lo ms corriente. Por eso es que el Cédigo de comercio establece algunas reglas, timidas por cierto, para interpretar los contratos por adhesién, con el objeto de proteger al contratante que recibe la oferta de contrato. Estos contratos, llamados en forma mis técnica “Contratos por adhesién”,' son producto de la negociacién en masa; son elaborados en serie, segun la ley de los grandes niimeros, sometidos a las leyes de una estandarizacién rigurosa, que por un proceso de tipificacion contractual reduce al minimo el esfuerzo de las partes y la pérdida de tiempo. gComo puede lograrse que esos contratos por adhesion no sean contrarios a los intereses de la masa consumidora? Que el Estado tuviera un érgano que revisara previamente los formularios, machotes o pélizas, antes de que se usaran con el publico, tal como est previsto en el Cédigo civil para los formularios de la empresa que presta servicios ptiblicos; previsién que debié ser para todo contrato por adhesién. En cuanto al Cédigo de comercio se refiere, debemos distinguir dos situaciones que disciplinan el contrato por adhesion: a) Contratos mediante formularios (Arto. 672). En los contratos estandarizados mediante formularios, su interpretacién se rige por las siguientes reglas: I) Se interpretan, en caso de duda, en sentido menos favorable de quien preparé el formulari Il) Cualquier renuncia de derechos tiene validez si en la redaccién del documento aparece en caracteres tipogréficos mds grandes o diferentes al resto del documento; y, IID) Las clausulas adicionales prevalecen sobre las generales, aunque éstas no hayan sido dejadas sin efecto. b) Contratos mediante pélizas (Art 673). Hay contratos que se celebran mediante pélizas (el seguro), mediante facturas (una compraventa), mediante érdenes © pedidos (el suministro). En estos contratos puede suceder que los términos en que se contrato, difieran de lo que dice el documento. Para ello se puede pedir la rectificacién dentro de los quince dfas siguientes a aquél en que se recibe el documento; de lo contrario, se consideran aceptadas las condiciones consignadas. Asimismo, si la persona contra quien se reclama no contesta 1 Seprefiere el contexto: “Contratos poradhesi6n”, en lugar de “Contratos de adhesién contrato especifico e /a que no se trata de un ino, una forma de manifestacién de voluntad con respecto a diferentes contratos.René Arturo Villegas Lara 35 dentro de quince dias, se considera aceptada la rectificacion. En estos dos casos debe tenerse al silencio como técita manifestacién de voluntad. A estas formas de contratar también se les aplican las reglas de interpretacién antes dichas 2.5 OMISION FISCAL Los actos juridicos, sobre todo los que se refieren al trafico patrimonial, estan sujetos a cargas impositivas en favor del Estado. El hecho de que los sujetos contratantes fueran omisos en la tributacién fiscal, puede ocasionar que esos actos adolezcan de ineficacia. Sin embargo, como el tréfico mercantil puede verse afectado en la buena fe comercial, cuando los sujetos omiten tributar con respecto a sus contratos y obligaciones, la ley establece que ello no produce la ineficacia de los actos 0 contratos mercantiles, como tampoco los libera de pagar los impuestos omitidos. En estos casos, ademés de pagar la carga tributaria, se responder de las multas que se imponen como conse- cuencia de disposiciones del Derecho tributario (Arto. 680 del Codigo de comercio). 2.6 LIBERTAD DE CONTRATACION El contrato ha sido considerado como la maxima contencién de la libertad jurfdica, entendida ésta como el desiderdtum de las personas para hacer o no hacer lo que la ley permite. Ninguna persona esta obligada a celebrar contrato. En este sentido el articulo 681 del Codigo de comercio establece que a nadie se le puede obligar a contratar sino cuando rehusarse a ello significa un acto ilicito 0 abuso de derecho? Lo que a mi juicio pretende la ley, es lo siguiente: si una persona habilita una empresa fabril o de intermediacién para ofrecer al puiblico bienes y servicios, ella tiene libertad jurfdica para decidir si contrata 0 no con una persona determinada. Ahora bien, se dan casos en que por prejuicios de variada indole un comerciante puede decidir que no contrata 0 negocia con sujetos de determinada religion, raza o situacion econémica. ¢Podria fundamentarse esa conducta en la libertad de contra- tacién? No, porque ello serfa un acto ilicito y un abuso de derecho. Ademés, 2 Algunos piensan que debe decirse abuso de poder, en vez de abuso de derecho, No existirfael abuso del derecho, sino del poder que contiene el derecho. Sin embargo, la expresiGn mas usada es la primera.% Derecho Mercantil Guatematteco, Tomo Ii recordemos que puede darse comercios tinicos para proveer un bien o un servicio —un monopolio—, colocados en posicién de privilegio. El comerciante en tal caso, cometerfa un abuso de derecho si se negara a contratar, porque como bien lo dice el dictamen del anteproyecto del Cédigo de comercio: “Si el consumidor no tiene la facultad de elegir proveedor, éste tampoco debe poder elegir su clientela”. 2.7 EFECTOS DE LA CLAUSULA “REBUS SIC STANTIBUS” Esta clausula contractual, conocida como “Teoria de la Imprevisién”, quiere decir que el contrato se cumple siempre y cuando las circunstancias 0 cosas —rebus— se mantengan —stantibus—en las mismas condiciones 0 situaciones iniciales (sic). A este respecto, y sin que varie mucho de lo que establece la doctrina y el Cédigo civil (Arto. 1330), el Cédigo de comercio dice en su articulo 688 que el deudor puede demandar la terminacién del contrato tinicamente en los de tracto sucesivo y en los de ejecucién diferida, si sobrevienen hechos extraordinarios e imprevisibles que hagan oneroso el cumplimiento de la prestacién. Una terminaci6n que se diera por esas circuns- tancias no afectaria las obligaciones ya cumplidas ni aquéllas en las que ya se ha incurrido en mora. O sea, que se trata tinicamente de obligaciones pendientes. El articulo 688 a que nos referimos tiene una defectuosa redaccién, porque no era necesario decir en qué clase de contratos puede operar la cl4usula de la imprevisién, ya que es natural que tinicamente puede serlo en los contratos sucesivos y no en los instantaneos. A este respecto, los tratadistas Mazeaud, dicen: “La teoria de la imprevision... no se puede aplicar, por la fuerza de las cosas, mas que a los contratos sucesivos. En efecto, supone que se hayan tornado en exceso gravosas las obligaciones de una de las partes, en el curso de su cumplimiento..."> El ultimo parrafo del articulo ido dice que la imprevisién no funciona en los contratos aleatorios ni en los conmutativos, si la onerosidad que sobreviene es riesgo normal del contrato. Por ejemplo, si se contrata un seguro, s6lo se ha pagado una prima y sucede el siniestro, aun cuando hubiera desproporcién entre la prima y la indemnizaci6n, no se podria invocar esa clausula porque se trata de un contrato aleatorio, cuya desproporcién entre las prestaciones es riesgo propio de su misma naturaleza. 3 Henri y Len, Mazeaud. Lecciones de Derecho Civil. Segunda Parte, V. Lp. 119.René Arturo Villegas Lara a 2.8 CONTRATANTE DEFINITIVO El articulo 692 del Codigo de comercio trae una particularidad del contrato mercantil; y que puede darse debido al poco formalismo del trafico comercial. Cuando se celebra un contrato se debe saber de antemano quiénes son las personas que lo van a concertar. Al fin y al cabo, el mismo concepto de contrato que da el Cédigo civil asf lo insinta. Pero, en el mundo del comercio puede suceder otra cosa: una persona contrata con otra un determi- nado negocio, pero una de ellas lo hace como representante aparente, reservan- dose la facultad de designar dentro de un plazo no superior a tres dias, quién sera la persona que resultaré como contratante definitivo. Esta designacién, para que surta efectos y vincule al designado, depende de que efectivamente &ste acepte el contrato en forma personal o por medio de representante debidamente acreditado. {Qué sucederfa si el designado no se vincula al contrato? Que el contratante original deviene en contratante nato. Donde mas se configura este caso es en el contrato de transporte de cosas, cuando la documentacién permite sustituir al consignatario. 3, INTEGRACION DEL CODIGO DE COMERCIO Y CODIGO CIVIL EN MATERIA DE OBLIGACIONES Y CONTRATOS Ya desde el articulo 10. del Cédigo de comercio, deciamos que cuando hay insuficiencia de la ley mercantil, se aplicaré la civil, observando siempre que por la naturaleza del trafico comercial, debera tomarse en cuenta los principios que son basicos para que, tanto las relaciones objetivas que norma, como las leyes que lo rigen, se adectien perfectamente. El articulo 694 establece que sélo a falta de disposiciones expresas del Cédigo de comercio, se aplicarén las disposiciones del Cédigo civil. Este articulo es innecesario. Su objetivo ya estaba previsto, y en mejor forma, en el articulo 1o. del Cédigo de comercio. De todos modos es muy importante el tema, no por la redaccién de la ley, sino porque es necesario conocer como se va a actuar en materia de obliga- ciones y contratos, cuando el Codigo de comercio es insuficiente. El lector habré observado en nuestros comentarios a la dogmatica general del Cédigo en materia de obligaciones y contratos mercantiles, que la sistema- tica de la ley es de poco articulado. Ello indica que todo lo normativo de las obligaciones y contratos es genérico y se encuentra en el Cédigo civil, de manera que las preguntas sobre esta materia no la responde el Cédigo de3B Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo Ut comercio; las respuestas estén en el Cédigo civil. Ello es asf, porque es inne- cesario tratar de elucumbrar sobre conceptos ya elaborados con precision por la doctrina civil. Entonces, lo que el Cédigo de comercio hace es establecer aquellos aspectos que singularizan a las obligaciones y contratos que se dan en el campo comercial, de manera que operen como signos distintivos. Lo que hemos estudiado en este capitulo no es para decir que ésta es una teoria general de la obligacién y el contrato mercantil, sino para entender como las ha previsto la ley con relacién al formalismo del derecho comin. 4. CLASIFICACION DE LOS CONTRATOS: El tema de la clasificacién de los contratos se estudia en el curso de obligaciones y contratos del Derecho civil. Sin embargo, habremos de repetir aqui, brevemente, las clasificaciones més conocidas de los contratos, porque es necesario recordar el tema para un mejor aprendizaje. De manera que al estudiar cada contrato en particular, lo que haremos es sefialar inicamente a qué clase pertenece, advertidos que el alumno ya sabe de antemano el significado del lenguaje con que estamos hablando. a) Contratos bilaterales y unilaterales. Contratos bilaterales son aquéllos en que las partes se obligan en forma recfproca (compraventa, suministro, seguro, etc.); y unilaterales aquéllos en que la obligacién recae tnicamente en una de las partes contratantes (donacién pura y simple, mandato gratuito). b) Onerosos y gratuitos. Contrato oneroso es aquél en que la prestacién de una de las partes tiene como contrapartida otra prestacién. Es decir, ante una obligacién se tiene un derecho, aunque no sean equivalentes las prestaciones. En cambio, los contratos gratuitos se fundan en la liberalidad: se da algo por nada. Obviamente en el Derecho mercantil no hay gratuitos porque la onerosidad es principio de este derecho. c) Consesuales y reales. De acuerdo a lo que establece nuestro Cédigo civil, un contrato es consesual cuando se perfecciona en el momento en que las partes prestan su consentimiento; en cambio, los contratos reales son aquéllos en que la perfeccién del contrato se da siempre y cuando se entregue la cosa objeto del negocio. d) Nominados ¢ innominados. El contrato, sustantivamente, tiene un nombre. Una nominacién. Este nombre se lo puede dar la ley —nominacién legal— © la préctica social —nominacién social—. Si un contrato tiene un nombre proveniente de la ley o las costumbres de los comerciantes, es nominado; en caso contrario, innominado, que significa sin nombre.René Arturo Villegas Lara x» e) 8) h) Principales y accesorios. Cuando un contrato surie efectos por s{ mismo, sin recurrir a otro, es principal. Si los efectos juridicos de un contrato dependen de la existencia de otro, es accesorio. Conmutativos 0 aleatorios. Nuestra ley gue la corriente de programar esta clasificacién como una subdivisién de los onerosos; de manera que hay oneroso conmutativo y oneroso aleatorio. El contrato conmutativo es aquél en que las partes estin sabidas desde que se celebra el contrato, cual es la naturaleza y alcance de sus prestaciones (obligaciones), de manera que aprecian desde el momento contractual el beneficio o la pérdida que les causa © les podria causar el negocio. En cambio, el contrato es aleatorio cuando las prestaciones dependen de un acontecimiento futuro e incierto que deter- mina la pérdida 0 ganancia para las partes (el contrato de seguro, por ejemplo). Tipicos y atipicos, Un contrato es tipico cuando la ley lo estructura en sus elementos esenciales: aparece en el listado que da la ley. Es atfpico —sin tipicidad— cuando no obstante ser contrato, porque crea, modifica 0 extingue obligaciones, no lo contempla la ley especfficamente Formales 0 solemnes y no formales. Al estudiar la forma contractual, hemos dicho que el Derecho mercantil se caracteriza por su poco formalismo. Entonces, esta clasificacion tiene mucho sentido en el tréfico comercial porque en él, cualquier forma de contratar, salvo casos expresos de la ley (el de socie~ dad, fideicomiso, etc.), tiene validez y vincula a las partes. El contrato es formal cuando ella hace nacer el vinculo; la ausencia de la formalidad anula el contrato. El contrato es no formal, cuando el vinculo no deja de surgir por la ausencia de alguna formalidad. Esto tltimo es la regla en el Derecho mercantil. Condicionales y absolutos. Un contrato es condicional cuando las obligaciones que genera se sujetan a una condicién suspensiva o resolutori cuando su eficacia no esta sometida a una condicién. Instanténeos y sucesivos, Cuando un contrato se consuma o cumple de una ver en el tiempo, se clasifica como instanténeo. Ahora bien, si las obligaciones se van cumpliendo dentro de un término o plazo que se prolongue después de celebrado el contrato, se le lama sucesivo o de tracto-sucesivo.Parte especial LOS CONTRATOS MERCANTILES EN PARTICULARCariTULO SEGUNDO LA COMPRAVENTA MERCANTIL 1. CONCEPTO La compraventa mercantil es la figura contractual que hace efectiva la mayor parte del trafico comercial, ya que la actividad productiva, canalizada a través del comerciante intermediario, desemboca en el consumidor por medio de la compraventa. Podemos considerar a este contrato como el motor de la dindmica comercial, que a su vez genera otro tipo de vinculaciones: bancarias, de seguros y fianzas, de titulos de crédito, etc. La compraventa mercantil se encuentra regulada del articulo 695 al 706 del Codigo de comercio. Tiene este conjunto de normas la particularidad de no desarrollar el contrato con la extensién que lo hace el Cédigo civil; particularidad que también suele observarse en la doctrina, pues los autores la tratan escuetamente; y cuando se extienden, suelen repetir conceptos 0 razonamientos ya dichos en los textos de Derecho civil. En el caso del Derecho guatemalteco, su intencién es normar tinicamente aquellas especialidades que pueden darse al negociar compraventas mercantiles; y deja al Cédigo civil la tarea de recoger toda la teoria que durante siglos se ha ido acumulando en torno a este contrato. Esta técnica de formulacién legislativa, en principio, nos parece acertada, porque resulta ocioso reformular conceptos sobre una institucién de sobra estudiada, con el peligro de hacer exposiciones repetitivas Por otro lado, estando prevista la integracién del Derecho privado guatemal- teco, cualquier ausencia de una norma especifica en el Cédigo de comercio, es suplida por el articulado del Cédigo civil. Esta circunstancia no se da en4 Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo II otras legislaciones. Por ejemplo, en el Cédigo de Costa Rica, notamos una considerable cantidad de normas para regular la compraventa mercantil en sus variadas formas de presentarse. La formula de nuestro Derecho no la podemos considerar como la més adecuada. Estamos de acuerdo en que es atinado no repetir lo ya dicho por la ley civil; pero deben introducirse aclaraciones con respecto a la objetividad del tréfico comercial. Por ejemplo: Cémo se resolveria la limitacién que tienen los cényuges para comprarse entre s{, si uno de ellos compra un bien en la empresa del otro que ejerce el comercio en forma independiente? Es nula la compraventa que hace un menor de edad, en un almacén? La masificacion de los contratos mercantiles, y de las compraventas de cosas comunes sobre todo, no permite reparar en los requisitos esenciales para celebrar un negocio jurfdico; y de ahi, que hubiere sido necesario que los autores del Cédigo previeran muchas circunstancias que se dan en la practica comercial, ¢ irresolubles si se aplicara el rigorismo de los preceptos civiles. Para arribar a un concepto de compraventa mercantil tampoco el Cédigo nos permite, de primera intencién, formular una idea de este contrato y sefialar la diferencia especifica con la compraventa civil. Es necesaria una lectura de todo el articulado para estar en posibilidad de aproximarnos a un concepto suficiente. ;Cémo podemos detectar el hecho de estar 0 no ante una compraventa mercantil? Principiemos por reconocer que ésta se da en masa y no en forma aislada como sucede en el campo civil. Pero, conforme nuestro derecho, este sefialamiento no es suficiente aiin. Si leemos nuestro Cédigo observamos que los articulos se estan refiriendo sistematicamente a las mercaderfas, entendiéndose como tales a todo satisfactor que se produce para ser revendido, ya sea como producto acabado 0 sujeto a posterior reelabora- cién. Lo anterior implica la participacién del comerciante dentro de su rol empresarial. La participacién de los comerciantes puede ser en los dos extremos subjetivos del vinculo: comprador y vendedor. A esta compraventa podemos Ilamarle plena: un industrial de calzado le vende un lote de unidades a un comerciante para posterior venta. En este caso, los dos son comerciantes. Pero, también puede darse como acto mixto, y sucederfa cuando este comer- ciante de calzado le vende el producto al consumidor no comerciante. En ambos casos, se trata de compraventas mercantiles. Por lo anterior: que los negocios se den en masa; que el objeto vendido sea una mercaderfa; y que participe el comerciante en su actividad profesional, son parametros que sirven para elaborar un concepto de compraventa mercantil. Pero, antes de eso, una ultima dificultad: ;Es compraventa mercantil la enajenacién de una empresa, de una marca, de un nombre comercial, de un establecimiento? En algunasRené Arturo Villegas Lara 45 legislaciones se encuentra prevista como tal; en nuestro Cédigo no. Sin embargo, si debe considerarse como compraventa mercantil porque las cosas mercantiles se tigen por el Cédigo de comercio, conforme el articulo 10.; aunque el contrato no se rija por el articulado que ahora comentamos, ya que no hay una sola norma aplicable a la enajenacién de dichas cosas; pero, como ese mismo articulo habla de negocios, que es el género, y no de contratos, que es la especie, es indudable la naturaleza mercantil de ia enajenacién de la empresa 0 sus elementos. De acuerdo a lo anterior y tomando en cuenta el contenido de los articulos que regulan la tipificacién de la compraventa mercantil, podemos decir que es un contrato por el cual el vendedor transfiere la propiedad de una mercaderia 0 cosa mercantil al comprador, cuya obligacién es pagar el precio. 2. CARACTERES La compraventa mercantil es un contrato bilateral, oneroso, conmutativo, consensual, principal y traslativo de dominio. 3. ELEMENTOS a) Personales. Los elementos personales de la compraventa son el vendedor y el comprador. Los dos 0 uno de estos sujetos tiene que ser comerciante y encontrarse actuando dentro de su actividad empresarial. Obligacién del vendedor es entregar la mercaderia; y del comprador, pagar el precio. Estas obligaciones se particularizan segtin la modalidad de compraventa que se adopte y que veremos més adelante. b) Reales. Los elementos reales son 1a cosa y el precio. La cosa son las mercade- rfas; y el precio, la contraprestacién a cargo del comprador. Este debe ser real y cierto; real para que el contrato no sea gratuito; y cierto, en cuanto a que debe ser determinado o determinable por los contratantes. c) Formales. La forma del contrato de compraventa varia segiin la mercaderia enajenada. Si es un vehiculo, se suele utilizar un documento que extiende el Ministerio de Finanzas como Tftulo de Propiedad, si se trata de un televisor, se hace por documento privado con firmas legalizadas; la compra de un pantalén, por una simple factura; la compra de un refresco, es verbal. No hay pues, una férmula general. Depende del negocio en particular.4% Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo Il 4. ESPECIES DE COMPRA-VENTA En la mayoria de los textos de Derecho mercantil se incluyen como especies de este contrato algunas figuras propias del Cédigo civil y que aparecen en el trafico comercial. Por nuestra parte y fieles al contenido del Cédigo de comercio, s6lo incluimos aquellas que pueden inferirse de éste; 0 que estén relacionados con articulos que disciplinan las generalidades del contrato mercantil. Dentro de esas especies estudiamos las siguientes: 4.1 VENTA CONTRA DOCUMENTOS Al estudiar los titulos de crédito conocimos la existencia de los Hamados “titulos representativos de mercaderias”, caracterizados por no representar un valor dinerario, sino una mercaderia determinada: carta de porte, conoci- miento de embarque y certificado de depésito. Entonces, la venta contra documentos ocurre cuando el vendedor cumple su obligacién de entregar el objeto vendido, en el momento en que transfiere el titulo representativo; en ese mismo instante, salvo pacto en contrario, se debe pagar el precio y el comprador sélo puede negarse por defectos en la calidad o estado de las mercaderias representadas si tiene prueba sobre ello. De lo contrario, entregado el titulo, debe pagarse el precio. (Arto. 395 del Cédigo de comercio). 4.2. VENTA DE COSAS EN TRANSITO De acuerdo con el articulo 1802 del Cédigo civil, se puede negociar un objeto que esta en transito; por ejemplo, una mercaderia que atin viene en el barco. En este caso, el comprador tiene facultad de resolver el contrato si el objeto no Ilega en buen estado o en la fecha acordada. En el trafico comercial también se puede dar esta modalidad de contratar, pero con la particularidad de que, si en los documentos entregados al porteador se encuentra la péliza de seguro de transporte, los riesgos han sido trasladados al comprador desde el momento de la entrega de las mercaderias, a no ser que el vendedor tuviere conocimiento de Ja pérdida o averia de las cosas y hubiere ocultado esas circunstancias al comprador. (Arto. 696 del Codigo de comercio). La diferencia pues, es que en la mercantil el riesgo de las cosas puede adquirirse antes del recibo de las mercaderias.René Arturo Villegas Lara a 4.3. VENTA FOB Al igual que otras modalidades de compraventa que estudiaremos mas adelante, la venta FOB se distingue por sujetarse en su férmula contractual a las expresiones abreviadas que se usan en el comercio internacional y que son conocidas como INCONTERMS (Términos Internacionales de Comercio). FOB quiere decir libre a bordo-puerto de embarque convenido; y se caracteriza porque el vendedor cumple su obligacién de entregar la cosa, al depositarla abordo del buque u otro vehfculo que ha de transportarla, en el lugar y tiempo convenidos. A partir de ese momento se trasladan los riesgos al comprador. En este negocio se habla de precio FOB y éste comprende: el valor de la cosa mas los gastos, impuestos y derechos que se causen hasta el momento en que la cosa esté a bordo del medio de transporte. (Arto. 697 del Cédigo de comercio). 4.4 VENTAS FAS Esta venta se caracteriza porque la obligacién del vendedor es entregar la mercaderia colocandola a un costado del medio de transporte, momento a partir del cual se transfieren los riesgos al comprador. El precio incluye el valor de la cosa, més los gastos, impuestos y derechos que se causen hasta el momento de colocar la mercaderia al costado del medio de transporte. FAS quiere decir: libre al costado de! barco-puerto de embarque convenido. (Arto. 698 del Cédigo de comercio). 4.5 VENTA CIF La compraventa CIF es aquélla en la que el precio de la mercaderia comprada incluye el costo, el seguro y el flete; el término, al igual que los anteriores, es una sigla que proviene del idioma ingles: cost, insurance, freight. En esta especialidad, el vendedor tiene las siguientes obligaciones: a) contratar y pagar el transporte de las mercaderfas y obtener los titulos representativos; b) tomar y pagar un seguro por el valor total de 1a cosa objeto del contrato, en beneficio del comprador o de la persona que éste indique, por los riesgos convenidos 0 los que sean usuales con respecto al objeto asegurado, debiendo obtener la péliza o certificado correspondiente; cc) entregar al comprador 0 a la persona indicada, los documentos antes seftala- dos. En esta compraventa los riesgos son por cuenta del comprador desde elcy Derecho Mercantil Guatematteco, Tomo Ill momento en que la mercaderfa es entregada al porteador, el que también marca el inicio del perfodo del seguro. La obligacién de pagar el precio nace cuando el comprador recibe los tftulos representativos y la péliza del seguro. Pudiera ser que el vendedor no contratara el seguro en los términos conveni- dos 0 fuera de lo que se acostumbra en el caso especifico; si eso sucediera, el vendedor responde de los riesgos como hubiera respondido el asegurador: Incluso, el comprador puede contratar el seguro y deducir del precio el valor de la prima pagada, (Artos. 699, 700, 701 y 702 del Cédigo de comercio). 4.6 VENTAC YF La compraventa C y F es aquélla en la que el precio cotizado sélo incluye el costo y el flete, o sea que se suprime el seguro. A esta modalidad se aplica todo lo expuesto para la compraventa CIF, omitiendo las directrices legales que se refieren al seguro. 4.7 OTRAS ESPECIES Las modalidades anteriores, en su mayorfa, recogen los términos comercia- les internacionales para contratar, en el entendido que, cuando se trata de transacciones de pais a pais, el significado puede ampliarse para interpretar los contratos, tal como lo apreciara el lector en el apéndice a este capitulo. Sin embargo, a nivel local, pueden darse otras modalidades comunes previstas en el Cédigo civil y que operan con mds relieve en el ambito del comercio: Compraventa al gusto 0 a prueba (Arto. 1799); compraventa sobre muestras (Arto. 1800); compraventa expresando especie y calidad (Arto. 1801); compra- venta de cosas futuras (Arto. 1805); compraventa con reserva de dominio (Arto. 1834 y siguientes). Estas formas de compraventa, como hemos dicho, se encuentran en el Cédigo civil y han sido estudiadas en los cursos de la materia; de manera que tinicamente cabe sefialar que son modalidades muy comunes dentro del trifico comercial. 5, OPCION DE COMPRAVENTA El articulo 706 del Cédigo de comercio establece una diferencia con la opcidén (promesa unilateral) del Cédigo civil (Artos. 1676-1681) en cuanto al plazo, pues en ésta no puede exceder de dos aiios si se trata de inmuebles 0 derechos reales sobre los mismos; y de un afio, si se trata de otros bienes 0