Contrato de locación de servicios y obra: análisis conceptual

UNIVERSIDAD JOSÉ CARLOS MARIÁTEGUI
FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS, EMPRESARIALES Y PEDAGÓGICAS

ESCUELA PROFESIONAL DE DERCHO
" AÑO DEL BICENTENARIO DEL PERÚ: 200 AÑOS DE INDEPENDENCIA”

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

TEMA:
“CONTRATO DE LOCACIÓN DE SERVICIOS”
CURSO:
TALLER DE INVESTIGACION
DOCENTE:
DR. EDUAR MARCELO CORDOVA ALVARADO
SEMESTRE:
VII “A”
INTEGRANTES:
QUINTANILLA VELAZQUEZ, FLAVIO AREF
2021
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INDICE
CAPÌTULO I..............................................................................................3
1.1 PRESENTACION..................................................................................................................3
1.2 PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA............................................................................4
1.2.1 JUSTIFICACIÓN.............................................................................................................4
1.2.2 OBJETIVOS.....................................................................................................................4
CAPÌTULO II............................................................................................5
2.1 MARCO TEORICO..............................................................................................................5
DEL CONTRATO DE LOCACION DE SERVICIOS........................................................5
DEFINICION............................................................................................................................5
CONCEPTO SEGÚN AUTORES Y EL CODIGO CIVIL......................................................5
ETIMOLOGIA..........................................................................................................................7
ANTECEDENTES....................................................................................................................7
OBJETO..................................................................................................................................11
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS:........................................................................................12
DETERMINACIÓN DE LA RETRIBUCIÓN.......................................................................12
CARACTERES:......................................................................................................................13
EXTINCIÓN DEL CONTRATO DE LOCACIÓN DE SERVICIOS:...................................15
DIFERENCIAS ENTRE CONTRATO DE TRABAJO Y CONTRATO DE LOCACIÓN DE
SERVICIOS...........................................................................................................................................15
JURISPRUDENCIA...............................................................................................................16
DEL CONTRATO DE OBRA..............................................................................................18
DEFINICIÓN..........................................................................................................................18
ANTECEDENTES..................................................................................................................19
OBJETO DEL CONTRATO DE OBRA................................................................................20
CARACTERES JURÍDICOS..................................................................................................21
2
SUJETOS:...............................................................................................................................21
MODALIDADES EN CUANTO AL PAGO.........................................................................21
PRESTACIONES A CARGO DE LAS PARTES..................................................................21
OBLIGACIONES DEL COMITENTE...................................................................................22
CARÁCTER AUTÓNOMO DEL CONTRATO....................................................................22
EXTINCIÓN DEL CONTRATO DE OBRA.........................................................................23
CAPÌTULO III.........................................................................................24
3.1 CONCLUSIONES...............................................................................................................24
3.2 ANEXOS...............................................................................................................................25
3.3 BIBLIOGRAFIA.................................................................................................................34
CAPÌTULO I
1.1 PRESENTACION
El presente trabajado de investigación constituye un análisis de información
de la dogmática, la doctrina y la jurisprudencia en el ámbito jurídico de los contratos
de locación de servicios y de obra. Por ello, constituye una fuente de consulta muy
valiosa para nuestra formación profesional. En tal sentido, mostramos a continuación
la estructura del presente trabajo y su desarrollo capitular.
En el primer Capítulo, se da a conocer la realidad problemática, el
planteamiento del problema; además de la formulación de la hipótesis, seguido por
los objetivos y la justificación.
En el segundo Capítulo, se muestra el Marco Teórico Referencial sobre el
concepto de obligaciones de no hacer, extinción, concepto de obligaciones
alternativas distinciones independencia modo de cumplimiento consecuencias y
3
concepto de obligaciones facultativas Finalmente tenemos las conclusiones, las
referencias bibliográficas y los anexos.
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1.2 PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
1.2.1 JUSTIFICACIÓN
El tema de los contratos de locación de servicios y contrato de obra tiene una
gran importancia, tanto como su estudio, el que nos aportará variada información en
distintos ámbitos; sin embargo, es necesario aportar la base conceptual que tenemos
acerca del tema.
1.2.2 OBJETIVOS
Objetivo general
- Identificar y Analizar cada aspecto de estudio del tema.
- Establecer los artículos que señala nuestro Código Civil, expresamente en
el Titulo IX, Capitulo Segundo y Tercero
Objetivos específicos
-Sensibilizar y motivar por medio de la exposición.
-Conocer el tema
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CAPÌTULO II
2.1 MARCO TEORICO
DEL CONTRATO DE LOCACION DE SERVICIOS
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DEFINICION
Este contrato es de naturaleza civil y se caracteriza porque no existen los dos
elementos constitutivos esenciales del contrato de trabajo que son dependencia y
ajenidad. Se trata de un "locatio conductio operarum", es decir la forma de contrato
que sirvió de precedente al actual contrato de trabajo, pero que mantiene su plena
vigencia, aunque con naturaleza distinta.
Una de las características fundamentales de esta figura contractual es la de
que "los servicios no se prestan en situación de dependencia". Pueden ser materia del
contrato los servicios en sí, en los cuales el locador o prestador del servicio
compromete su misma actividad, más no el resultado de ella. Otra característica de
este contrato consiste en el pago de una retribución, de donde surge que la locación
de servicios es un contrato esencialmente oneroso. La retribución generalmente
consiste en el pago de dinero, pero también puede consistir en otras prestaciones de
dar; también podría estipularse a ''precio alzado" por todos los servicios o, por
periodos de tiempo durante la prestación de estos. También los servicios del locador
pueden ser contratados ya sea por cierto tiempo, que puede ser determinado o
indeterminado o, para un trabajo definido, es decir, durante todo el tiempo necesario
para que quede concluido un determinado trabajo, concretamente precisado.
El art. 1768 tiene por objeto proteger al locador evitando que sus servicios se
prolonguen indefinidamente en el tiempo y que resulte ser una suerte de siervo del
locatario. La norma tiene su origen en la legislación francesa que inspirada en el
ideal de proteger la libertad humana da a este contrato un carácter eminentemente
temporal. Empero y teniendo en consideración que el interés protegido es el del
deudor de la prestación, se ha establecido que le corresponderá únicamente a dicho
locador o prestador la invocación del plazo máximo y que no· tendrá derecho a ello
7
el prestatario, salvo pacto distinto. La regla contenida por este dispositivo es
coherente con el principio de la conservación contractual.
¿Qué sucederá en caso de que el contrato haya sido celebrado para realizar
un trabajo determinado si este último excede al plazo máximo de ley?
Como la regla del artículo 1768 es de orden público en razón de su finalidad,
creemos que el locador podrá liberarse de satisfacer la prestación pendiente, sin
responsabilidad alguna. Desde luego consideramos también que en la mayoría de los
casos dicho prestador continuará en el trabajo en resguardo de su prestigio y de su
economía, ya que entendemos que el locatario tendrá derecho a solicitar en este
evento una reducción en la retribución convenida y pendiente de pago.
CONCEPTO SEGÚN AUTORES Y EL CODIGO CIVIL
Según (Bareto Muga, 1966) se entiende por locación de servicios, "la
prestación de servicios por cierto tiempo y para un trabajo determinado ya sea
material o intelectual y sin estar subordinado al comitente (empleador) consistente en
una obligación de hacer por una sola vez". Barreto Muga, Augusto, "Manual Teórico
Práctico del Derecho de los Contratos Civiles y Mercantiles", Ed. Fecat, Lima, 7ma.
Ed., 1966, p. 259.
Para (Rendon Vasquez) "la locación de servicios tiene por objeto la
realización de un servicio, es decir, de una actividad sin sujetarse a las órdenes de
quien la encarga. El ejecutante del servicio debe efectuarlo según sus conocimientos,
experiencia y habilidad, pero sin asegurar un resultado, aunque se entiende que debe
hacerlo ajustándose a un término medio de eficiencia o a nivel de eficiencia y
especialidad que se pacte". Rendón Vasquez, Jorge, op. Cit., p. 45.
Para (Mazeuad & Mazeuad), se trata de un " contrato por el cual una
persona, el locador, se compromete con otro (maestro o cliente) a ejecutar un trabajo
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independiente y sin representación, a cambio de una remuneración". (V., Mazeuad,
Henry León y Jean, op. Cit., p, 540).
Segun Jorge A. Beltrán Pacheco (Magíster en Derecho PUCP), El contrato
de locación de servicios es aquel contrato típico y nominado en virtud del cual un
sujeto denominado "locador" asume, en la relación jurídica obligatoria creada (como
deudor), la situación jurídica de desventaja de deber jurídico (de prestación de hacer)
por la que se compromete a realizar una conducta que tiene por objeto un "servicio"
(material o intelectual, conforme al ARTÍCULO 1765 del Código Civil), teniendo el
derecho subjetivo (como acreedor) respecto del sujeto denominado "comitente o
locatario" al pago de una retribución. Resulta importante indicar que el ARTÍCULO
en cuestion establece ciertos rasgos distintivos de la locación de servicios (o
arrendamiento de conducta): la inexistencia de subordinación para con el comitente;
la temporalidad del servicio o la labor de destajo (trabajo determinado).
El código de 1984 regula el contrato de Locación de Servicios como la
primera de las cinco modalidades del género "Prestación de Servicios" ocupándose
de él en el Capítulo segundo del Título IX (Arts. 1764 al 1770) un total de siete
artículos. El Art. '1764° del Código Civil peruano define a los contratos de locación
de servicios de la siguiente manera:
"Por la locación de servicios, el locador se obliga sin estar subordinado al
comitente, a prestarle sus servicios por cierto tiempo o para un trabajo determinado,
a cambio de una retribución".
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ETIMOLOGIA
Podemos partir del significado de la palabra “contrato”, originalmente
proviene del latín “contractus”. Palabra que está conformada por el prefijo “con”
que significa unión y la palabra “tractus” que significa contraer. Podemos identificar
como sinónimos de la palabra “contrato”: Acuerdo, pacto, convenio, trato, ajuste,
negociación.
El término locación proviene del latín locatio, que significa arrendar
La palabra servicios viene del latín servitium, compuesto con: La raíz de
servitum, supino del verbo servire (atender, cuidar, servir, ser esclavo)
ANTECEDENTES
El origen y desenvolvimiento del contrato civil se remonta a la antigüedad
clásica. Su desarrollo y evolución han sido marcados por el progreso de las
relaciones humanas, cada vez más frecuentes. En el antiguo derecho romano estaba
sujeto a un criterio singularmente estrecho. El acto jurídico no constituía por sí
mismo un contrato, sino cuando su contenido era susceptible de entrar en el cuadro
de una o de varias estipulaciones.
Posteriormente se modificó la concepción, desplazando los elementos que
parecían rituales e invariables: se concibió, en efecto, la existencia de contrato, en
todo acto plurilateral capaz de crear obligaciones y derechos, con prescindencia de
las declaraciones simétricas y antitéticas, aunque no se amoldara estrictamente a la
estipulación romana.
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En la Roma antigua, la primera forma de aprovechamiento del trabajo
humano fue la esclavitud. La característica fundamental de éste régimen radicó en
que el poder del amo sobre el esclavo era absoluto. Este no era considerado persona,
susceptible de ser titular de derechos, sino cosa, sujeto pasivo de una relación de
dominio o propiedad, cuyo objeto no era la prestación o trabajo que desarrollaba,
sino la persona misma del esclavo. De esta forma, el esclavo era una especie de
mercancía viva, de la cual podía el señor servirse directamente, ceder ese derecho
temporalmente a otros o transferirla (Alonso García 1975: pp. 52-54)
LOCATIO CONDUCTIO OPERARUM Y LOCATIO CONDUCTIO
OPERIS:
Inicialmente las expresiones que designaban el arrendamiento eran idénticas,
tanto al referirse a las cosas como a los esclavos o los hombres libres (locatio); se
hizo luego necesario distinguir el arrendamiento de los esclavos, considerados cosas,
del de los hombres libres, que pese a su "degradación" poseían un status personal y
eran sólo temporalmente objeto de comercio. De esta forma surge la locatio
conductio operarum, como un inicial desgajamiento del arrendamiento de cosas
(locatio conductio rei), que designa el arrendamiento del hombre libre.
EL MANDATO:
Los romanos no consideraban a las labores intelectuales como trabajo y
pensaban que únicamente el despreciado trabajo corporal merecía retribución. En las
ocupaciones de orden elevado (tareas de los médicos, abogados, gramáticos, etc),
ellos Veían, no un arrendamiento sino un mandato, el cual era esencialmente
gratuito. Esta gratuidad se debía a la consideración de "inestimables" que tenían
dichas tareas, lo que las convertía en munis, es decir, dones, presentes o regalos que
no imponían a la otra parte más que un deber de reconocimiento. Ahora, ese don o
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regalo podía ser retribuido, aun con dinero, pero tal retribución no era considerada
un salario, sino un "regalo honorífico" un "honorario" (honorarium), que no ofende
la dignidad de las partes, pudiendo consistir también en otro presente, o en el honor,
la popularidad, el poder, etc. (Rezzónico 1969: T.II,p. 627).
Posteriormente, fenómenos tales como la llamada "helenización de Roma"
llevaron a los romanos a admitir la posibilidad de mandatos remunerados, pero aún
así estas labores permanecieron fuera del derecho de locación
EL SURGIMIENTO DEL RÉGIMEN LABORAL:
Con el surgimiento de la Organización corporativa, las Instituciones
Romanas alcanzaron un inicial renacimiento. el régimen corporativo tuvo a la locatio
conductio operis como forma fundamental de contratación. La locatio conductio
operarum en cambio, mantuvo solamente una vigencia reducida, a propósito de los
domésticos y de trabajos de menor importancia.
El verdadero renacimiento de las figuras romanas y de la teoría que las
adscribía al régimen del arrendamiento se verificó, paradójicamente, con la
formación de la sociedad capitalista en reemplazo del orden feudal. La formación del
capitalismo industrial, basado en la producción mercantil mediante la explotación del
trabajo asalariado, dio lugar al surgimiento del liberalismo, corriente ideológica que
expresa la aspiración de los dueños del capital de disponer de una organización
jurídica que les permita dar curso libre al intercambio de mercancías y a la
contratación de fuerza de trabajo (Rendón 1981: p. 39).
EL CODIGO CIVIL FRANCES DE 1804:
El más importante ejemplo de la plasmación jurídica de los postulados
liberales es el francés. La Revolución Francesa, cuya herencia es recogida por el
régimen napoleónico en el Código Civil de 1804, los aplicó a la regulación de las
relaciones de trabajo, estableciendo sobre el particular:
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1.- La supresión del régimen corporativo, que por su rígido sistema de
control de la producción y de la fuerza de trabajo se había convertido en Un
obstáculo
2.- La prohibición de las agrupaciones profesionales y de las coaliciones
(Ley de Chapelier de 1791), cuya formación se convirtió en delito. Con esta norma
se pretendió, tanto· impedir cualquier reconstitución del monopolio de las
corporaciones como, y fundamentalmente, imposibilitar la organización sindical de
los trabajadores, para evitar cualquier tipo de contratación colectiva que distorsione
el libre juego de la oferta y la demanda en la contratación de la fuerza de trabajo.
3.- La regulación de las relaciones laborales por el Código Civil, como un
contrato de arrendamiento, abandonándolas al imperio de la autonomía de la
voluntad.
Las necesidades del naciente capitalismo industrial y las aspiraciones de la
burguesía, exigían que se dé curso libre a la contratación de la fuerza de trabajo. Por
ello, dentro de la concepción individualista y liberal del Code, el trabajo humano es
considerado una mercancía que está en el comercio y cuyo precio se fija de acuerdo
a la ley de la oferta y de la demanda (Ripert y Boulanger 1964: T. VTII, p. 374)
EL CONTRATO DE LOCACIÓN DE SERVICIOS, SEGÚN EL CODIGO
NAPOLEÓNICO:
El contrato de locación de servicios (al que los autores suelen denominar
frecuentemente "arrendamiento de servicios") o locación de criados u obreros, como
lo llama el Código Napoleón es un contrato por el cual una persona (el locador,
servidor, trabajador, criado u obrero) pone su actividad o trabajo personal al servicio
de otra (el locatario, amo, patrón y, más modernamente, empleador), frente a cuya
voluntad se subordina, a cambio de una remuneración. Este contrato reguló todas las
relaciones que tuvieran por objeto una prestación de servicios. Se aplicó así tanto al
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servicio doméstico y al trabajo fabril, como al trabajo de los empleados, preceptores,
enfermeros privados, institutrices, cajeros, etc. (Rezzónico 1969: T. II, p.537, nota
4).
Para regular estas relaciones, apenas el Code contiene dos artículos. El
primero de ellos, el 1780, señala que "no se puede contratar los servicios más que
por cierto tiempo o para una empresa determinada". Esta norma; limitativa de la
libertad contractual, se explica por el temor del legislador a que la esclavitud o
servidumbre reviviesen mediante la celebración de contratos que ligasen ad vitam los
servicios de una persona a la voluntad de otra, resultado incompatible con los
postulados de la Revolución (Carvacallo 1966: p. 115). Por su parte, el Art. 1781,
afirmando la supremacía del locatario o empleador, disponía: "El amo será creído,
por su sola afirmación: acerca de ~a cantidad de los jornales; sobre el pago del
salario del año transcurrido; y en cuanto a las sumas abonadas en el año en curso".
Esta norma manifiesta una clara opción de clase del legislador, inclusive en
desmedro del principio de la igualdad, que es quebrantado en beneficio de los
patronos. La excesiva parquedad del legislador expresa la influencia que sobre él
ejercieron las concepciones romanas y los postulados del liberalismo, que coincidían
en conceptuar (de acuerdo con los intereses a los que expresaban) al trabajo humano
como una mercancía objeto de comercio, razón por la cual, para ellos, la mejor
regulación que puede tener este contrato es la que le imprime la voluntad del
patrono.
Al no establecer el Code ninguna norma que regule o limite el poder que el
contrato concede al empleador, éste se manifestó absoluto e implacable. Los
asalariados se vieron sometidos a "un estado temporario de sumisión", explicándose
así la regla del Art. 1780 que prohibía arrendar los servicios de por vida, ya que
como expresan Crunerlynck y Lyon-Caen, "una obligación vitalicia no sería sino una
14
reaparición de la esclavitud o de la servidumbre" (1974: p.7), dado el estado de
sometimiento que el contrato suponía. Por estas razones, De la Cueva afirma
contundentemente que "la célebre locatio conductio operarum de los jurisconsultos
romanos sirvió en el Derecho Civil del siglo XIX, como contrato de arrendamiento
de servicios, para facilitar la explotación del hombre por el hombre y en manera
alguna para procurar su beneficio" (1977: T.l, p. 5)
Este Código reprodujo el esquema francés de regulación de la prestación
voluntaria de trabajo por cuenta ajena enmarcada dentro del régimen de
arrendamiento. Desde un inicio, el Art. 1540 estableció: "La locación y conducción
es un contrato por el cual una persona cede a otra el uso de alguna cosa, o se obliga a
prestarle un servicio o trabajo personal, durante un tiempo determinado y por cierta
renta convenida" La prestación misma de trabajo fue regulada bajo la general
denominación de locación de servicios. El art. 1632 reprodujo como regla común el
Art. 1780 del Código Civil Francés: "Puede una persona obligarse a prestar a otra su
servicio personal o de industria, durante cierto tiempo o para una empresa
determinada". Por su parte, los artículos 1634 y 1635 consignan, respectivamente, el
derecho al despido libre por parte del patrono y el derecho de los "criados" a
"despedirse cuando quieran si no han recibido anticipaciones de vestido o de dinero.
Finalmente, el art. 1636, reiterando la concepción francesa según la cual la
regulación de las relaciones laborales es un asunto de policía establece: "Se
observará además lo dispuesto en las leyes y reglamentos de policía, sobre criados y
obreros". Al amparo de este artículo, fueron expedidos un COJ?-junto de
dispositivos legales, reglamentarios de la "locación de servicios" de los domésticos y
de los obreros. Así, mediante Resolución Suprema de 30 de mayo de 1901, fue
aprobado el Decreto Sub- . Prefectura! del 7 del mismo mes y año, denominado
"Reglamento del Servicio Doméstico". Esta norma de ocupa de la relación entre
15
"patrones" y "sirvientes", calificándola reiteradamente de "locación de servicios"
( así, el 1° y 2° considerando y los arts. 1°, 5°; 9°, 10°, etc) y concede algunos
derechos a los domésticos (por ejemplo, el art. 5° exige que el despido, salvo causa
grave o enfermedad, se haga ~-· "dándoles un aviso anticipado de quince días") (De
la Lama 1913: pp, 994-998).
EN EL ORDENAMIENTO PERUANO
LOCACION DE SERVICIOS EN EL CÓDIGO CIVIL PERUANO DE
1936:
Bajo el nombre común de locación y conducción, nuestro Código ha dado
cobijo a tres relaciones jurídicas. La de la locación de cosa (locatio rerum), la de
locación de servicios (locatio operarum) y la de locación de obra (locatio operis). De
la primera se ocupan los números 1490 á 1576 (arts. 1666 al1712 del C.C. 1984); de
la segunda,
LOCACION DE SERVICIOS EN EL CÓDIGO CIVIL PERUANO DE
1936:
Bajo el nombre común de locación y conducción, nuestro Código ha dado
cobijo a tres relaciones jurídicas. La de la locación de cosa (locatio rerum), la de
locación de servicios (locatio operarum) y la de locación de obra (locatio operis). De
la primera se ocupan los números 1490 á 1576 (arts. 1666 al1712 del C.C. 1984); de
la segunda, los números 1547 á 1552 (arts.1764 al1770 del C.C.1984); de la tercera,
los números 1553 á 1570 (arts. 1771 al1789 del C.C. 1984). La llamada locación de
servicios, es decir, la prestación de servicio, el contrato de servicios (Dienstvertrag),
como la llamada locación de obra, es decir, el contrato de empresa, de construcción,
el contrato de obra (Werfvertrag), así como lo que hoy se conoce con el nombre de
contrato dé trabajo, tienen de común dentro de la relación jurídica respectiva, el que
conciernen a, la actividad humana, que actúa para hacer algo o producir, en una
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relación bilateral en cuanto un sujeto realiza ese quehacer o lleva a cabo esa
producción a favor de otro sujeto, mediante una determinada remuneración.
La llamada locación de servicios, como la llamada locación de obra,
aparecen dentro de la estructura de nuestro Código (1936) como relaciones
contractuales distinguidas; y se presentan bajo esas denominaciones. Y como dentro
de nuestro Código a las dos figuras se les sigue considerando englobadas dentro del
continente genérico de locación, se utiliza o se puede utilizar expresiones de locador
y conductor, para significar a uno y otro contratante vinculados en la relación
jurídica. Así, en el art. 1551 se habla del "locador" refiriéndose al prestador del
servicio, en un contrato de servicio; de modo que aquél para quién se hace el servicio
y paga una remuneración por ello, viene a ser llamado el locatario.
OBJETO
Puede ser de materia del contrato toda clase de servicios materiales e
intelectuales.
Comentario por Manuel Muro Rojo (Catedrático de la Universidad de Lima
y Gerente legal de la Gaceta Jurídica)
Sería erróneo decir que el ARTÍCULO 1755 del Código Civil vigente no
tiene antecedente en el Código de 1936, pues bien vistas las cosas el numeral 1549
de este último Código, que no obstante es antecedente directo del actual ARTÍCULO
1768 referido al tema del plazo máximo de la locación de servicios- hacía referencia,
sin lugar a dudas, a la clase de servicio que podían ser objeto de este contrato. En
efecto, el ARTÍCULO 1549 del Código derogado aludía a propósito de los plazos
máximos, a los servicios "profesionales", a los servicios de "carácter técnico" y a los
servicios "materiales". Tal distinción no era pues desconocida en la legislación
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anterior. En el Código vigente el ARTÍCULO correspondiente al 1549 derogado, en
cuanto a los plazos máximos de la locación (o sea el 1768), menciona solo a los
servicios "profesionales" y a "otra clase de servicios". El ARTÍCULO 1762 ubicado
en la parte general (prestación de servicios) contiene alusiones a los servicios
"profesionales" y "técnicos". Y el ARTÍCULO 1765, que ahora comentamos, es una
norma ad hoc que sí puntualiza los servicios que pueden ser objeto de la locación,
diciendo: "toda clase de servicios materiales e intelectuales". Nótese, pues, que los
numerales 1762, 1765 Y 1768 utilizan nomenclaturas distintas, pero no excluyentes,
de manera que no debe haber confusión. Creemos que lo que realmente quiere
destacar el ARTÍCULO 1765 es el hecho de que, a través del contrato de locación de
servicios, puede convenir:
a) Que la actividad del locador, su hacer, sea la prestación de un servicio que
suponga un cambio del esta o de cosas en el mundo material, sin que importe desde
luego el resultado en sí mismo, ya que ello es propio del contrato de obra; por
ejemplo. el caso del pintor con cuya actividad se convertirá una pared descuidada en
una pared reluciente; o del plomero que utilizando su energía reemplazará las
cañerías viejas y oxidadas por cañerías nuevas; e incluso el médico que es contratado
para una operación de cirugía; en todos estos casos, con independencia del resultado,
existe una actividad que da lugar a cambios de orden material; y esta actividad puede
implicar servicios de orden profesional o técnico.
b) Que la actividad del locador, su quehacer, sea la prestación de un servicio
que no implique ningún cambio material del estado de cosas, sino que se trate de
actividades intelectuales o inmateriales, aun cuando en determinados casos aquellas
se plasmen documental mente; piénsese en el caso de un abogado que diseña una
estrategia de defensa y esta se expresa en un informe escrito; o el análisis que se
encarga a un auditor sobre los sobre costos o la situación financiera de una empresa
18
y cuyas conclusiones se expresan igualmente por escrito; o la evaluación de un
enfermo que se solicita a un médico para que este determine el diagnóstico. En estos
casos las prestaciones son principalmente intelectuales o inmateriales; y
eventualmente puede tratarse de servicios profesionales o técnicos.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS:
Deducimos la existencia de los siguientes elementos: 1) Elemento personal;
y 2) Prestaciones.
1. ELEMENTO PERSONAL
Intervienen las siguientes personas: a) Comitente; y b) Locador.
a) COMITENTE: Es el dador del trabajo, quien solicita, recibe y paga los
servicios, los mismos que pueden ser físicos o intelectuales.
b) LOCADOR: Es el encargado de realizar los servicios físicos o
intelectuales, a cambio de una retribución. Los servicios debe realizarlos
personalmente.
Puede utilizar auxiliares pero bajo su propia dirección.
Comitente y locador deben ser personas mayores de edad y capaces para la
validez del contrato. Entre ellos no existe relación de dependencia laboral como
existe en el contrato de trabajo.
2. PRESTACIONES
Comitente y Locador ejecutan prestaciones recíprocas. Mientras el primero
paga por los servicios, el segundo los presta en forma personal. Este contrato es
importantísimo, porque se alquila el capital humano a través de su inteligencia,
19
capacidad y esfuerzo. La retribución se fija de acuerdo a los usos, costumbres,
naturaleza de los servicios y sobre todo el talento del locador.
La locación de servicios se parece al contrato de trabajo, sin embargo existen
notables diferencias: semejanzas y diferencias.
DETERMINACIÓN DE LA RETRIBUCIÓN
ARTÍCULO 1767° “Si no se hubiera establecido la retribución del locador y
no puede determinarse según las tarifas profesionales o los usos, será fijada en
relación a la calidad, entidad y demás circunstancias de los servicios prestados.”
CONCORDANCIAS: C.C. arts. 1759. 1764. 1791
Comentario Juan Carlos Esquivel Oviedo
El ARTÍCULO bajo comentario contiene una norma supletoria, que solo es
aplicable ante la ausencia de acuerdo de las partes para fijar el monto de la
retribución a pagarse al locador por la prestación de sus servicios.
Como el contrato de locación de servicios es oneroso, no puede presumirse
que en caso de que no se haya fijado la retribución este sea gratuito. En
consecuencia, si en el contrato no se pactó el monto de la retribución, las partes
deberán fijarlo tomando en cuenta las tarifas profesionales o los usos, que son los
criterios orientadores señalados en la norma; claro está que no habrá inconveniente
en que se utilicen otros criterios para fijar la retribución.
En nuestra opinión, en mérito a dichos criterios la retribución se fijará de
acuerdo a lo que en el mercado cuesta el servicio contratado, es decir, según las
reglas de la oferta y la demanda. En una economía social de mercado el valor de los
bienes y los servicios se fijan por la oferta y la demanda, sancionándose cualquier
clase de concertación. Por ello cuando la norma se refiere a las tarifas profesionales
y a los usos, esto debe interpretarse como que se refiere a las reglas del mercado.
20
En relación a los usos, se expresó que "hay que suponer que las partes
conocían cuánto aproximadamente representa un determinado servicio, cuando (sic)
es lo usual que se pague por él, de modo que ni el acreedor a la retribución ni el
deudor de ella podrían pretender apartarse de lo que discrecionalmente debe
estimarse como el quantum correspondiente por tal retribución, pues hay
fundamentalmente que suponer que quisieron adecuarse a ese quantum"
CARACTERES:
Se trata de un contrato de Derecho Común, sujeto al Derecho de las
Obligaciones (Obligación de hacer).
Se trata de un contrato ONEROSO, por consiguiente, la retribución es fijada
por las partes; pero si ello no ocurriera, por alguna razón, la fijación retributiva se
hará por analogía, tomándose como referencia las retribuciones existentes en el
mercado de servicios para el oficio correspondiente (Art. 1767 del c.c.). Nada impide
que la retribución sea efectuada proporcionalmente según el avance de la prestación
y duración del encargo.
En cuanto al plazo, la norma ha establecido un máximo de duración que es
preciso puntualizar, pues el Art. 1768 del C. C. establece tres años si el locador es
profesional y seis si no lo fuera. Son pues, labores personales que tienen cierta
periodicidad en el tiempo debido a que requieren de cierto tiempo para su ejecución;
de ahí, para algunos servicios su tracto sucesivo o temporalidad es su nota
característica. Estamos ante un contrato que siempre será temporal.
Se trata de un trabajo humano sin importar el resultado y esto es lo que
importa en este tipo de contratación.
Es un contrato bilateral, en razón de que siempre existirá uno o más
comitentes (empleadores) y uno o más locadores (trabajadores).
21
La carencia de subordinación jurídica en la prestación es la característica
esencial de este tipo de contratos.
Es un contrato consensual, pues requiere siempre de la exteriorización de la
voluntad para dar inicio a la prestación, aunque, por las vicisitudes que siempre tiene
este tipo de contratos, la práctica ha impuesto formalidades escriturables, muchas
veces extremas, que las han llevado a que sean ad solemnitatem por la importancia
económica del contrato.
Es un contrato conmutativo, en virtud de que las partes saben, a priori, en
qué consistirá la prestación motivo del contrato.
Es un contrato que abarca cualquier servicio de los múltiples que se conocen
y pueden realizarse como trabajo o ejercicio profesional (labor física o intelectual).
Comentario Manuel Muro Rojo
El ARTÍCULO 1766 no tiene antecedente en el Código peruano de 1936; su
fuente se halla en la disposición contenida en el ARTÍCULO 2232 del Código Civil
italiano.
La norma contiene, en primer término, una regla general, que consiste en
precisar que el servicio debe ser prestado personalmente por el locador. Esto
responde a la naturaleza de los contratos relacionados con la prestación de servicios,
que se entienden intuito personae, pues "es usual la celebración de este contrato en
contemplación a las cualidades del que ha de prestarlo" (DIEZ-PICAZO, p. 455).
Sin embargo, en doctrina y en la mayoría de legislaciones, se admite la
posibilidad del concurso de terceros, de modo que "tratándose de servicios de
complejidad técnica se acepta que (el locador) se valga de auxiliares y colaboradores
que trabajen bajo su dirección, si ello no se encuentra prohibido en el contrato y es
conforme a los usos profesionales. Tales usos integran en gran medida el contenido
22
contractual, porque no es normal la redacción previa del modo en que el (locador) ha
de prestar el servicio" (DIEZ-PICAZO, p. 455).
En otras palabras, si bien" ... no es indiferente, pues, quién proporcione el
servicio; (que) en principio ha de realizarlo la propia persona que se. comprometió
para ello como locador, esto no significa que no pueda utilizar a su vez la ayuda y
cooperación de un tercero; por ejemplo, un abogado que es auxiliado por otro en una
defensa forense, bajo responsabilidad del primero, sin que se venga a constituir
ninguna relación contractual entre el autorizado para obtener el servicio y dicho
tercero" (LEON BARANDIARAN, p. 459).
En tal sentido, no es cuestionable pues que el Código vigente, en esta parte,
haya incorporado un régimen de excepción permitiendo la colaboración de terceros
en la locación de servicios; el cual ha sido regulado con aparente cuidado al
establecerse que solo procederá si el contrato o los usos lo permiten, y en ambos
casos siempre que no sea incompatible con la naturaleza de la prestación, conforme
al texto del ARTÍCULO 1766.
Lo que sí podemos cuestionar en la norma es que dicho régimen de
excepción es más abierto de lo que debería, considerando que deriva de una regla
general fundada en el carácter intuito personae de la prestación, como ya hemos
visto.
PLAZO MÁXIMO DEL CONTRATO
ARTÍCULO 1768° “El plazo máximo de este contrato es de seis años si se
trata de servicios profesionales y de tres años en el caso de otra clase de servicios. Si
se pacta un plazo mayor, el límite máximo indicado solo puede invocarse por el
locador.”
Comentario de Manuel Muro Rojo
23
El contrato de locación de servicios tiene naturaleza temporal y ello se
reconoce en la norma bajo comentario, la misma que descansa en su antecedente del
Código de 1936, donde el ARTÍCULO 1549 establecía los mismos plazos máximos
de duración, aunque con matices algo diferentes: seis años en el caso de servicios
profesionales o técnicos, y tres años en el caso de servicios materiales.
En principio cabe mencionar la justificación que se ha expuesto sobre esta
norma. Al respecto Cornejo -citado por León Barandiarán ha escrito, comentando la
disposición correspondiente del Código Civil de 1852, que: "importando una
restricción notable a la libertad individual, no sería admisible en el Derecho moderno
un contrato de locación de servicios a largo plazo, y mucho menos por toda la vida;
una estipulación así, importaría la enajenación de la propia libertad. De ahí la
necesidad de la determinación legal de un plazo máximo para la duración del
contrato de locación"
EXTINCIÓN DEL CONTRATO DE LOCACIÓN DE SERVICIOS:
El art. 1769 del Código actual dispone que el locador puede poner a la
prestación de servicios, por justo motivo, antes del vencimiento del plazo estipulado,
siempre que no cause perjuicio al comitente. Tiene derecho al reembolso de los
gastos efectuados y a la retribución de los servicios prestados.
La disposición de este artículo queda justificada en el hecho de que habiendo
el locador comprometido su actividad personal en provecho del comitente, no resulta
adecuado que quede obligado a mantener la relación contractual, no sea obligado a
continuar prestando sus servicios, cuando exista un motivo justo que determine la
perjuicio al comitente.
El segundo párrafo de este artículo es una consecuencia necesaria del
primero, porque si se autoriza al locador a poner fin justificadamente a la locación,
24
resulta lógico que tenga derecho a que se le reembolse los gastos en que haya
incurrido y, se le pague además, la retribución por los servicios prestados
efectivamente.
Por lo demás en el capítulo de disposiciones generales se encuentra la regla
en el sentido de que cuando no hay plazo estipulado, cualquiera de las partes puede
poner al contrato, a su arbitrio. El Art. 1769 va más allá de esta regla, concediendo al
locador (aunque se hubiera plazo), el derecho de poner unilateralmente a la
prestación de servicios, siempre que se reúnan los requisitos a que nos hemos
referido y que son: 1) que el locador tenga justo motivo; 2) que no se cause perjuicio
al, comitente la decisión unilateral del locador.
DIFERENCIAS ENTRE CONTRATO DE TRABAJO Y
CONTRATO DE LOCACIÓN DE SERVICIOS
IMPORTANCIA ACTUAL DE LA LOCACIÓN DE SERVICIOS
Es un fenómeno sociológico la transferencia, cada vez en mayor medida, de
actividades humanas al plano en libertad de la locación de servicios.
Existen en el medio, en gran número, obreros especializados o técnicos que
se han alejado del régimen laboral, por lo cual, es normal observar la diaria
celebración de este contrato del derecho civil para tareas accidentales que no
requieren permanencia, pero cada vez más necesarias por las exigencias de la
coexistencia en grandes comunidades urbanas.
DESNATURALIZACIÓN DE LOS CONTRATOS CIVILES DE
LOCACIÓN DE SERVICIOS
En nuestro país, muchas empresas tienen la tendencia de utilizar este
contrato para incorporar personal, con la finalidad de evitar los costos colaterales que
25
exige la relación laboral (pago de beneficios sociales, aportes y contribuciones a la
seguridad social, etc.).
El contrato de locación de servicios es uno de naturaleza civil, no laboral. Se
distingue del contrato de trabajo, principalmente, porque no lleva intrínseco el
elemento de la subordinación.
En los hechos, un contrato de locación de servicios no debe manifestarse en
ninguna situación que evidencie la existencia de subordinación, caso contrario el
contrato aparentemente de locación de servicios quedará desnaturalizado y se
entenderá que es uno de carácter laboral, a plazo indefinido. Esta desnaturalización
opera justamente por aplicación del principio de primacía de la realidad ya que se
comprobará la existencia de una relación de dependencia, naturalmente encubierta o
"maquillada" por conveniencia exclusiva del empleador con el objetivo de eludir el
pago del costo laboral, pues los contratos de locación no están gravados con ellos.
JURISPRUDENCIA
Tribunal constitucional sobre la desnaturaliza un contrato de locación
de servicios
El Tribunal Constitucional en diversas sentencias instituyó criterios
jurisprudenciales donde señaló cuándo llega a desnaturalizarse un contrato de
locación de servicios. Criterios que fueron seguidos también por la Sala de Derecho
Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la República
de la forma siguiente:
a) Existencia de una relación de trabajo entre las partes, aplicando el
principio de primacía de la realidad
El Tribunal Constitucional en la STC 18-2016-PA/TC, fj 6, señala lo
siguiente:
26
Se debe determinar si la prestación de servicios del recurrente, en aplicación
del principio de primacía de la realidad, puede ser considerada un contrato de
trabajo, porque de ser así, el demandante solo podía ser despedido por causa justa
prevista en la ley. Así, en la sentencia emitida en el Expediente 1944-2002-AA/TC,
se estableció que mediante el referido principio “[…] en caso de discordancia entre
lo que ocurre en la práctica y lo que fluye de los documentos debe darse preferencia
a lo primero; es decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos.
El principio de primacía de la realidad es uno de los principios que son
invocados por los demandantes al momento de señalar que su contrato de locación
de servicios se encuentra desnaturalizado. Esto porque dicho principio señala una
interpretación adecuada a favor del trabajador, esto es, que si el demandante
suscribió un contrato civil con su empleador pero en la realidad de los hechos no fue
así, es decir que el demandante en todo el tiempo que prestó sus servicios se
encontró subordinado a su empleador, sea por diversos hechos que llegue a concluir
la desnaturalización de su contrato.
b) Rasgos de laboralidad
(YANQUI, 2020) la misma forma, el Tribunal Constitucional en la
sentencia antes referida señala que debe determinarse si existieron rasgos de
laboralidad, en esta ocasión las detalló en el fundamento jurídico 7, de la siguiente
manera:
Para determinar si existió una relación de trabajo entre las partes encubierta
mediante un contrato civil, este Tribunal debe evaluar si en los hechos se presentó,
en forma alternativa y no concurrente, alguno de los siguientes rasgos de laboralidad:
a) control sobre la prestación o la forma en que ésta se ejecuta; b) integración de la
demandante en la estructura organizacional de la emplazada; c) prestación ejecutada
dentro de un horario determinado; d) prestación de cierta duración y continuidad; e)
27
suministro de herramientas y materiales al demandante para la prestación del
servicio; f) pago de remuneración al demandante; y, g) reconocimiento de derechos
laborales, tales como las vacaciones anuales, las gratificaciones y los descuentos
para los sistemas de pensiones y salud.
Al respecto, el Tribunal Constitucional al establecer los rasgos de
laboralidad deduce los criterios que debe observarse para determinar si en los hechos
el demandante presentaba rasgos de laboralidad.
El hecho de que el locador se encuentre sujeto a un horario de trabajo para la
prestación de su servicio, es decir que se le haga un control de ingreso y salida de su
centro de trabajo; que al locador se le haya otorgado materiales para la prestación de
su servicio; que el locador perciba una remuneración mensual; o que al locador se le
haya reconocido beneficios laborales, serían los rasgos de laboralidad que
determinarían que su contrato de locación de servicios se encuentre desnaturalizado.
c) La acreditación de los tres elementos característicos de un contrato de
trabajo
Así mismo, la Primera Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria
de la Corte Suprema de Justicia de la República indicó en la Casación 18623-2015,
Huánuco. Seguido por Luis Enrique Pinchi Aquino, donde en su fundamento jurídico
6 señala sobre la acreditación de los tres elementos esenciales de un contrato de
trabajo:
Se tiene que toda relación laboral se caracteriza por la existencia de tres
elementos esenciales que la definen como tal: i) prestación personal de servicio, ii)
subordinación y iii) remuneración. En contraposición a ello, el contrato de locación
de servicios es definido por el artículo 1764 del Código Civil como un acuerdo de
voluntades por el cual el locador se obliga, sin estar subordinado al comitente, a
prestarle sus servicios por cierto tiempo o para un trabajo determinado, a cambio de
28
una retribución, de lo que se infiere que el elemento esencial del contrato de locación
de servicios es la independencia del locador frente al comitente en la prestación de
sus servicios.
Siendo ello así, esta acreditación sucede cuando el locador ofrece los medios
probatorios idóneos que hagan evidente que durante la prestación de su servicio se
encontraba subordinado al comitente, contraposición directa a lo establecido en el
artículo 1764 del Código Civil que señala que el locador no se encuentra
subordinado a su comitente.
d) La infracción normativa por inaplicación del artículo 4 del Texto
Único Ordenado del Decreto Legislativo 728
Se entiende como la afectación a la norma jurídica, el artículo 4 del TUO del
DL 728 establece: «Articulo 4.- En toda prestación personal de servicios
remunerados y subordinados, se presume la existencia de un contrato de trabajo a
plazo indeterminado».
Además de ello, se debe tener en cuenta la presunción de laboralidad
prevista en el numeral 23.2 del artículo 23 de la Ley 29497 Nueva Ley Procesal del
Trabajo que menciona de la forma siguiente: «23.2. Acreditada la prestación
personal de servicios, se presume la existencia de vínculo laboral a plazo
indeterminado, salvo prueba en contrario».
DEL CONTRATO DE OBRA
DEFINICIÓN
El contrato de obra es un acuerdo en base a este una parte denominada
contratista (persona que tiene conocimiento especializados en ciencia o arte) se
29
obliga a realizar, de forma autónoma y personal, una prestación de hacer, que
termina en un dar, puede tratarse de servicios materiales e intelectuales (corporales e
incorporales), a favor de otra parte que se denomina comitente (capitalista,
propietario), a cambio de una retribución o precio pactado en el contrato, que puede
ser en dinero.
En el artículo 1771° del Código Civil vigente en nuestro ordenamiento legal,
se define al contrato de obra, “Por el contrato de obra el contratista se obliga a hacer
una obra determinada y el comitente a pagarle una retribución”, esta especie de
contratos que es precisada y tipificada es el artículo mencionado, pertenece al género
de los contratos de los contratos de prestación de servicios, se diferencia de los
contratos de locación de servicios, por sus elementos propios que la conforman,
donde el elemento esencial del contrato de obra, primero por parte del contratista,
consiste en la obligación que asume para realizar cierto resultado, lo que viene hacer
la obra, el resultado esta determinado, es decir en el se establece de de manera muy
precisa en que va a consistir la obra que se realizará; ahora por el lado del comitente,
la obligación que asumirá consistirá en pagar el precio acordado como la retribución
por la obra que se contrató.
De acuerdo al Diccionario panhispánico del español jurídico en línea, define
al contrato de obra, refiriéndose a “Contrato por el que una persona, denominada
contratista, se obliga, a cambio de un precio cierto, respecto de otra, denominada
comitente a obtener un resultado determinado.” (Diccionario panhispánico del
español jurídico, s.f., definición 1).
Por su parte Federico Puig, en parecidos términos, afirma que el contrato de
empresa (es decir el de obra) “... es aquel contrato en cuya virtud una de las partes
(locador, contratista, empresario, etc.) se obliga respecto de otra (conductor,
capitalista, propietario y más modernamente comitente) a la producción eficaz de un
30
determinado resultado de trabajo (obra) a cambio de un precio cierto, que se calcula
por la importancia del mismo”. (Puig, F, citado por Tovar, M & Ferrero, V, Codigo
Civil Tomo IX, Gaceta Jurídica, p. 187).
Borda dice al respecto que: “el contrato de obra alude a las obras más
diversas tales como la construcción de un edificio, puente, camino, etc., su
modificación o refacción, y aun su demolición; la fabricación de una máquina o
motor, su reparación, su desarme; la realización de obras intelectuales, tales como
escribir un libro, una obra de teatro, una partitura, pintar un retrato, hacer una
escultura, etc.” (Borda, 2004)
Podemos finalmente señalar que contrato de obra es de naturaleza civil,
regulado en el Artículo 1771° del Código Civil, conformado por dos partes, el
contratante y el comitente, que se caracteriza por tener dos componentes esenciales,
desde la perspectiva del contratista, esta la obligación de resultado, que es hacer una
obra determinada, donde las característica y/o certificación estarán definidas en el
contrato, ahora desde la perspectiva del comitente, este tiene la obligación de pagar
el precio que se ha convenido, lo que se conoce como la retribución. Asimismo en el
Código Civil Argentino, este contrato se halla incluido en el género de contratos de
locación, que en su enunciado, indica que la locación de obra es un contrato por el
cual una de las partes se obliga a hacer alguna cosa para otra y sin subordinación
frente a esta; todo mediante un precio en dinero; es de destacar que al nombrarse sin
subordinación, nos referimos a la autonomía del contrato. Por ello es justo descatar
que uno de los caracteres del contrato de obra es que este es un contrato autónomo,
asi también por la existencia de una retribución es un contrato oneroso y con
prestaciones recíprocas; en este contrato el existe libertad de forma. Podemos señalar
que el contrato de obra es usado por ejemplo cuando se contrata la construcción de
31
una casa, un edificio o de otra estructura, considerados obra materiales, asimismo se
encuentra las obras inmateriales o incorporales, podría ejemplarse con la creación de
los planos de una casa.
ANTECEDENTES
Encontramos sus antecedentes históricos, en el Derecho Romano, en las
relaciones jurídicas para la prestación de servicios, donde, se trató de la figura de la
“Locatio conductio operis, que según Ana Alemán Monterreal, 1996, en su libro de
“El Arrendamiento de Servicios en Derecho Romano”, hace referencia que:
En la locatio conductio operis el trabajador es el conductor de un trabajo que
se ha de realizar, no siendo siempre fácil distinguir desde un punto de vista objetivo
si una determinada situación es una locatio conductio operarum u operis. Sin
embargo, desde el punto de vista práctico no hay tal dificultad; el conductor operis
sólo se comprometía a realizar un trabajo, si gozaba de un grado de autonomía
superior y distinto al del locator operarum. Por ello, el tipo normal de actividad
cualificada del artesano (sastres, maestros, constructores, transportistas...) con
trabajadores a sus servicios, como locatores operarum, aparece normalmente en la
forrma de locatio conductio operis. (Monterreal, A., 1996, p.53).
En el derecho romano ya estaba presente la figura del contrato, cuyo
creación de sus sistemas nos sirven de base o soporte al nuestro, es donde
encontramos que esta especie del contrato, conocida como locatio conductio operis,
que es estendida como la ejecución de una obra a cambio de una cantidad de dinero,
que denominó merced en su momento, permanece aún presente en nuestra
regulación actual con pequeñas modificaciones, pero su esencia es la misma
32
OBJETO DEL CONTRATO DE OBRA
Como se sabe cuando estamos frente a un contrato de obra, como identificar
la naturaleza jurídica, por ello es importante determinar cual es su objeto, lo que nos
envía comprender que se entiende por “obra”, para lo cual citamos a María del
Carmen Tovar Gil y Verónica Ferrero Diaz, quienes citando a San Segundo Manuel,
Teresa, “(...) definida en la doctrina como todo resultado producido por la actividad
o por el trabajo”. (San Segundo, T, citado por María del Carmen Tovar Gil y
Verónica Ferrero Diaz, 2010, p.188).
Se entiende entonces que la obra es el resultado de la ejecución del contrato
que hace el contratista, que una vez entregada y recibida por el comitente este paga
una retribución convenida, por dicha obra.
María del Carmen Tovar Gil y Verónica Ferrero Diaz, 2010, en la obra del
libro Código Civil de Gaceta Jurídica comentado por los 100 mejores especialistas
tomo IX contratos nominados (segunda parte), gestión de negocios, enriquecimiento
sin causa, promesa unilateral (2010), nos ofrecieron como ejemplo de un contrato de
obra, “ (...) cuando una persona encarga a un contratista la realización de un mueble
33
de madera para su casa, sea una cómoda, o un juego de comedor. Como para de este
encargo, el comitente certificará al ebanista las características de la obra que espera
recibir, como deberían ser la madera deseada (caoba, roble, pino, etc.), en qué tono
(natural, al), que características debería tener el mueble (alto, ancho, desarmable,
algún bada especial) (...).” (María del Carmen Tovar Gil y Verónica Ferrero Diaz,
2010, p.188). El contratista cumple con su obligación de la entrega de la obra
completa, ello quiere decir, que incluya todos sus elementos que el comitente le
especificó, su retribución solo tiene abarca todo aquello que se ha pactado y
especificó en el contrato.
Un punto a tomar en cuenta, con relación a la “obra”, es que esta no solo es
material sino también inmaterial o como otros lo consideran corporales e
incorporales; tomando en cuenta la definición que la obra es el resultado de cualquier
labor de la que se espera o se exige un resultado determinado; al tener claro que es la
obra, también podemos mencionar que existen obras complicadas, porque incluyen,
que se realice el diseño, construcción, desarrollo como de ingeniería de proyecto,
caso claro de una empresa de generación eléctrica que encarga el diseño,
implementación y diseño de una planta generadora de electricidad. Los contratos de
obra siempre se van a diferenciar unos de otros por sus características, por lo que las
obras pueden tener diferentes resultados.
34
CARACTERES JURÍDICOS
a. Es individual. - porque requiere el consentimiento unánime de las partes
del contrato.
b. Es principal. - porque es autónomo.
c. Es oneroso. - no cabe a título gratuito porque si no sería una donación.
d. Es consensual. - basta el acuerdo de voluntades
SUJETOS:
A. El contratista que se obliga a hacer una obra determinada; y,
B. El comitente, generalmente el dueño de la cosa adquirida o el beneficiario
del servicio, por el cual paga una determinada cantidad de dinero, en calidad de
retribución por la obra realizada.
MODALIDADES EN CUANTO AL PAGO
a. A suma alzada. - Se paga por unidad de obra y no por. unidad de tiempo,
es lo que se llama a destajo. El tiempo perdido o suma gastada no importa, lo que
interesa es el resultado. Sin embargo, según el artículo 1776, el obligado a hacer una
obra por ajuste alzado tiene derecho a compensación por las variaciones convenidas
por escrito con el comitente, siempre que signifiquen mayor trabajo o aumento en el
costo de la obra.
b. Por administración. - Cuando se hace a lo que resulte del valor de las
facturas. En este caso, el presupuesto es sólo previsión, ya que puede costar más.
PRESTACIONES A CARGO DE LAS PARTES
Con respecto a la prestación a cargo del contratista, el Código señala que
este está obligado a hacer una obra determinada. ¿Qué se entiende por obra
35
determinada? Nosotros entendemos por obra determinada a las obligaciones de hacer
que terminen en un dar (construcción de un inmueble para su posterior entrega).
En doctrina se sitúa a las obligaciones de medios como propias de la
locación de servicios y a las de resultado como propias del contrato de obra.
Con respecto a la prestación a cargo del comitente, el Código prevé que este
está obligado a pagar una retribución, aunque no necesariamente, en dinero.
Obligaciones del contratista
De acuerdo al artículo 1774, el contratista tiene las siguientes obligaciones:
a. Hacer la obra en el tiempo establecido en el contrato.
b. Avisar al comitente de los defectos del suelo o de la mala calidad de los
materiales proporcionados por éste, si se descubren antes o en el curso de la obra y
pueden comprometer su ejecución regular.
c. A pagar los materiales que reciba, si estos por negligencia e impericia del
contratista, quedan imposibilitados de ser utilizados para la realización de la obra.
d. Entregar la obra y que ésta pase a disposición del dueño
e. Es responsable ante el comitente o sus herederos, si en el curso de los 5
años desde la aceptación de la obra se destruye, total o parcialmente o el bien
presenta peligro de ruina o graves defectos por vicio de la construcción, siempre que
se avise por escrito de fecha cierta dentro de los 6 meses siguientes al
descubrimiento o todo pacto en distinto es nulo. También es responsable de la
construcción por defecto en el suelo o por la calidad de los materiales, si hubiese
suministrado dichos materiales y hubiese elaborado estudios y planos
correspondientes.
OBLIGACIONES DEL COMITENTE
Recibir la obra es la obligación fundamental. Puede suceder que pretenda no
recibirla por dos motivos:
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- Porque la obra está mal trabajada y no le satisface; y,
- Por el caso en que es una infracción de la ley. Si la obra está buena, el
dueño debe pagar, y si no la recibe el comitente, puede consignarlo judicialmente a
disposición del dueño, trasladando los riesgos y gastos. El comitente antes de la
recepción de la obra, tiene derecho a su comprobación, y si no lo hace sin justo
motivo o no comunica el resultado dentro de un breve plazo, la obra se considera
aceptada.
CARÁCTER AUTÓNOMO DEL CONTRATO
Finalmente, el carácter autónomo en los contratos civiles (locación de
servicios, contrato de obra, mandato) lo diferencia de otros tipos de contratos
presentes en otras áreas del derecho como el contrato laboral. La característica
inherente en este tipo de contratos es la subordinación.
Así, el artículo 4 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral (en
adelante LPCL) indica lo siguiente:
“En toda prestación personal de servicios remunerados y subordinados, se
presume la existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado.”
Respecto al carácter de subordinación el artículo 9 de la LPCL expresa:
“Por la subordinación, el trabajador presta sus servicios bajo dirección de su
empleador, el cual tiene facultades para normar reglamentariamente las labores,
dictar las órdenes necesarias para la ejecución de las mismas, y sancionar
disciplinariamente, dentro de los límites de la razonabilidad, cualquier infracción o
incumplimiento de las obligaciones a cargo del trabajador. El empleador está
facultado para introducir cambios o modificar turnos, días u horas de trabajo, así
como la forma y modalidad de la prestación de las labores, dentro de criterios de
razonabilidad y teniendo en cuenta las necesidades del centro de trabajo.”
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Esas facultades de dirección, sanción y modificación del empleador es lo
que en doctrina se conoce como ius variandi. Facultades de las que evidentemente
carece el comitente respecto al locador al conducirse este, en la ejecución de la
prestación a su cargo, de manera autónoma.
Problemas recurrentes para poder identificar si estamos frente aún
contrato de obra.
Tomando como ejemplo aquellos de contratos de obra complicados como se
mencionó lineas arriba, donde las partes del contrato, como son el contratista y el
comitente, tienen un papel de desenlace en la ejecución de la obra, ya que en la
mayoría de contratos de obra, se tiene que suministrar o provisionar materiales, que
lo puede asumir el comitente o el contratista, es en este detalle, que muchas veces se
confunde si nos encontramos frente a un contrato de suministro o provisión, de igual
modo se presenta el mismo caso con la confusión en los contratos de locación de
servicios, de compraventa de equipos, es ahí donde nace la pregunta como distinguir,
tomando la postura de María del Carmen Tovar Gil y Verónica Ferrero Diaz, 2010,
quienes señalaron que.
Podría darse un caso en el cual no resultara claro ante que tipo de contrato
nos encontramos, y sera importante analizar las prestaciones asumidas para efectos
de poder identificar su naturaleza, para así poder definir el marco legal aplicable.
Dado que el Código Civil no ofrece pautas que permitan distinguir cuando nos
encontramos ante un contrato de obra en situaciones en que, por los elementos del
contrato ello no queda claro, creemos que para determinar la naturaleza jurídica del
contrato se tendrá que analizar el sentido de lo acordado y lo que ambas partes
38
buscaron al momento de contratar, debiéndose identificar que prestaciones tienen
mayor importancia. (María del Carmen Tovar Gil y Verónica Ferrero Diaz, 2010,
p.191).
El contratista puede valerse de los servicios de expertos para realizar
trabajos diversos, para poder cumplir con su obligación (obra) que ha sido
determinada en el contrato, y estos trabajos son parte componentes físicos e
instrumentales para un todo mayor que es la obra, no se desnaturaliza de esa forma el
contrato de obra.
EXTINCIÓN DEL CONTRATO DE OBRA
El contrato se termina por muerte del contratista con quien celebró. La
muerte del comitente no conlleva la extinción del contrato. En caso de terminarse el
contrato por muerte del contratista, el comitente está obligado a pagar a los
herederos hasta el límite que fueran útiles las obras realizadas, en proporción a la
retribución pactada para la obra entera, los gastos soportados y los materiales
preparados.
39
CAPÌTULO III
3.1 CONCLUSIONES
La contratación de trabajadores mediante la modalidad de servicios no
personales ha sido una modalidad usada por muchas empresas incluso el Estado para
establecer relaciones de naturaleza civil con personas que prestan servicios de
manera permanente y continúa en las empresas; no obstante ello, la realidad se
encargó de demostrar que bajo dicha realidad se instauraban verdaderas relaciones
laborales siendo de aplicación el principio de primacía de realidad.
El contrato de obra es el concierto de voluntades por el que una parte se
compromete a ejecutar una obra a favor de otra que, en contraprestación de lo
obtenido, se obliga a entregar un precio cierto o remuneración.
El carácter autónomo en los contratos civiles en este caso el contrato de obra
se logra diferenciar de otros tipos de contratos, porque presenta una característica
inherente en este tipo de contratos es la subordinación.
El contrato de obra se delimita conforme al criterio de resultado, ya que el
contratista se obliga a garantizarlo, ya que con la ejecución de la obra debe reunir las
cualidades prometidas y no tener vicios ni defectos que eliminen o disminuyan el
valor o la utilidad exigida por el que la ha encargado.
El contratista no se encuentra jurídicamente subordinado al comitente, esto
es, no actúa bajo su dirección, fiscalización y control. Este componente no se ve
afectado por la actuación del supervisor, quien limita su actividad al plano técnico y
a la verificación de la observancia de lo convenido en los documentos contractuales.
40
3.2 BIBLIOGRAFIA
ARIAS SCHREIBER PEZET, Max y CARDENAS QUIROS, Carlos. "Comentarios al

contrato de obra". En REVOREDO DE DEBAKEY, Delia (compiladora). "Código Civil.
Exposición de motivos y comentarios". Tomo VI. Okura. Lima, 1985, p. 461 Y ss.
ARIAS SCHREIBER PEZET, Max y CARDENAS QUIROS, Carlos. Op. cit., p. 461 Y ss.
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BEGUIN, Jacques.(2010) Op. cit., p. 478.
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CHUlIA, Francisco Vicent. "Compendio critico de Derecho Mercantil". Tomo 1. 2'
edición. Bosch. Barcelona, 1986, p. 45.
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CREMAD ES, Bernardo. En "Seminario". Op. cit., p. 11
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mejores especialistas tomo IX contratos nominados (segunda parte), gestión de
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41
Monterreal, A. (1996). El arrendamiento de servicios en Derecho Romano. (1a.

ed.). España: Universidad de Almería Servicio de Publicaciones Almería.
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https://es.slideshare.net/mishel-eloisa-5/locacin-de-servicios-40940516
https://es.slideshare.net/oscarvielich/codigo-civil-comentadocontratosnominadostomoix
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Contrato de locación de servicios y obra: análisis conceptual

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UNIVERSIDAD JOSÉ CARLOS MARIÁTEGUI

FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS, EMPRESARIALES Y PEDAGÓGICAS

" AÑO DEL BICENTENARIO DEL PERÚ: 200 AÑOS DE INDEPENDENCIA”

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

1.2 PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA............................................................................4

2.1 MARCO TEORICO..............................................................................................................5

DEL CONTRATO DE LOCACION DE SERVICIOS........................................................5

CONCEPTO SEGÚN AUTORES Y EL CODIGO CIVIL......................................................5

EXTINCIÓN DEL CONTRATO DE LOCACIÓN DE SERVICIOS:...................................15

DIFERENCIAS ENTRE CONTRATO DE TRABAJO Y CONTRATO DE LOCACIÓN DE

DEL CONTRATO DE OBRA..............................................................................................18

OBJETO DEL CONTRATO DE OBRA................................................................................20

MODALIDADES EN CUANTO AL PAGO.........................................................................21

PRESTACIONES A CARGO DE LAS PARTES..................................................................21

OBLIGACIONES DEL COMITENTE...................................................................................22

CARÁCTER AUTÓNOMO DEL CONTRATO....................................................................22

EXTINCIÓN DEL CONTRATO DE OBRA.........................................................................23

El presente trabajado de investigación constituye un análisis de información

de la dogmática, la doctrina y la jurisprudencia en el ámbito jurídico de los contratos

valiosa para nuestra formación profesional. En tal sentido, mostramos a continuación

la estructura del presente trabajo y su desarrollo capitular.

En el primer Capítulo, se da a conocer la realidad problemática, el

planteamiento del problema; además de la formulación de la hipótesis, seguido por

los objetivos y la justificación.

En el segundo Capítulo, se muestra el Marco Teórico Referencial sobre el

concepto de obligaciones de no hacer, extinción, concepto de obligaciones

alternativas distinciones independencia modo de cumplimiento consecuencias y

concepto de obligaciones facultativas Finalmente tenemos las conclusiones, las

referencias bibliográficas y los anexos.

1.2 PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

El tema de los contratos de locación de servicios y contrato de obra tiene una

acerca del tema.

- Identificar y Analizar cada aspecto de estudio del tema.

- Establecer los artículos que señala nuestro Código Civil, expresamente en

el Titulo IX, Capitulo Segundo y Tercero

-Sensibilizar y motivar por medio de la exposición.

2.1 MARCO TEORICO

DEL CONTRATO DE LOCACION DE SERVICIOS

Este contrato es de naturaleza civil y se caracteriza porque no existen los dos

elementos constitutivos esenciales del contrato de trabajo que son dependencia y

ajenidad. Se trata de un "locatio conductio operarum", es decir la forma de contrato

vigencia, aunque con naturaleza distinta.

Una de las características fundamentales de esta figura contractual es la de

compromete su misma actividad, más no el resultado de ella. Otra característica de

de servicios es un contrato esencialmente oneroso. La retribución generalmente

consiste en el pago de dinero, pero también puede consistir en otras prestaciones de

indeterminado o, para un trabajo definido, es decir, durante todo el tiempo necesario

para que quede concluido un determinado trabajo, concretamente precisado.

locatario. La norma tiene su origen en la legislación francesa que inspirada en el

ideal de proteger la libertad humana da a este contrato un carácter eminentemente

temporal. Empero y teniendo en consideración que el interés protegido es el del

deudor de la prestación, se ha establecido que le corresponderá únicamente a dicho

el prestatario, salvo pacto distinto. La regla contenida por este dispositivo es

coherente con el principio de la conservación contractual.

un trabajo determinado si este último excede al plazo máximo de ley?

Como la regla del artículo 1768 es de orden público en razón de su finalidad,

creemos que el locador podrá liberarse de satisfacer la prestación pendiente, sin

responsabilidad alguna. Desde luego consideramos también que en la mayoría de los

casos dicho prestador continuará en el trabajo en resguardo de su prestigio y de su

economía, ya que entendemos que el locatario tendrá derecho a solicitar en este

evento una reducción en la retribución convenida y pendiente de pago.

CONCEPTO SEGÚN AUTORES Y EL CODIGO CIVIL

Según (Bareto Muga, 1966) se entiende por locación de servicios, "la