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Comisión de Publicaciones
Asociación Ci\'il Derecho y Sociedad
1 La frase es atribuida a Albert Einstein (Uim, 14 de marzo de 1879- Princeton, 18 de abril de 1955)
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2 PRIORI POSADA, Giovanni. La tutela cautelar: su configuración como derecho fundamental. Lima: Ara editores, 2006. p. 36.
3 MONROY PALACIOS, Juan José. "Cinco temas polémicos en el proceso civil peruano': Revista Peruana de Derecho Procesal. No V. Lima: 2003. pp. 358-359.
4 La noción de tutela refiere a los mecanismos o medios de protección o defensa que se le otorga a los particulares en cuanto son titulares de situaciones jurídicas
subjetivas sustanciales, ya sea para hacer frente a su vulneración o para defenderlos del peligro de violación. En este sentido ver: DI MAJO, Adolfo. La tutela civil e dei diritti.
Tercera edición. Milano: Giuffré, 2003. p. 2.
5 En este sentido, entiéndase derecho (con "d" minúscula) como la situación jurídica subjetiva de ventaja activa, la misma que teniendo una función englobante (toda vez
que está conformado por situaciones jurídicas subjetivas simples como facultades, poderes o cargas), permitirá, pero no se limitará, a conferirle a su titular la facultad de
exigir a otro- inclusive el Estado- (pretensión material) un determinado comportamiento, para satisfacer su propio interés. Al respecto ver: MAJELLO, Ugo. "Situaciones
subjetivas y relaciones juridicas': En: lstituzioni di diritto privato" al cuidado de Mario BESSONE. Tercera edición. Turín: G. Giappichelli Edito re, 1996. pp. 64-75. Traducción
al español de Gastón Fernández Cruz yTRIMARCHI, Pietro. "Las relaciones jurídicas". En: lstituzioni di diritto privato. Décimo primera edición. Milán: Dott. A. Giuffré Edito re,
1996. pp. 56-65. Traducción al español de Leysser León Hilario.
6 Entiéndase el término "fundamental" como inherente a la persona y en tal medida como imposible de ser eliminado, más sí limitado, de la esfera jurídica de cada
particular en concreto.
7 Las situaciones jurídicas subjetivas, en términos preceptivos, aluden a las formas de ser o estar de los sujetos dentro del ordenamiento jurídico, en la medida en que este
les otorgue juridicidad. En ese sentido: DIEZ-PICAZO, Luis. Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial. Volumen l. Madrid: Editorial Tecnos S.A., 1983. p. 246.
1 Derecho Tributario 1
9 ARIANO DEHO, Eugenia. "La instrumentalidad de la tutela cautelar". Problemas del proceso civil. Lima: Jurista editores, 2003. p. 613.
1O Sobre la base de lo anteriores que se puede apreciar lo gráfica que resulta la afirmación de Calamandrei cuando señalaba que la medida cautelar no eran otra cosa que un
instrumento del instrumento y en consecuencia, recurriendo a una expresión algebraica, un instrumento al cuadrado. Ver: CALAMANDREI, Piero.lntroducción al estudio
sistemático de las medidas cautelares. Buenos Aires: El Foro, 1996. p. 45
11 CARNELUTII, Francesco. Derecho y proceso. Buenos Aires: Ejea, 1971. p. 434. Citado por ARIANO DEHO, Eugenia. "La tutela cautelar entre certezas y dudas. Reflexiones
sobre el momento de producción de sus efectos': Actualidad Juridica. No 182. Enero 2009. p. 103.
15 Desde nuestro punto de vista, y siguiendo la nomenclatura empleada por el profesor Monroy Palacios, los presupuestos para la concesión de una medida cautelar son
tres: la verosimilitud de la fundabilidad de la pretensión, el peligro en la demora de la prestación jurisdiccional y la adecuación.
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Por ello, se ha afirmado , no sin sustento, que en la conlleva que el ejecutor coactivo pueda, a su criterio,
medida que el carácter jurisdiccional de las medidas modificarla, con la finalidad de cumplir con la finalidad
cautelares obedece a una prolongación del poder- última. La facultad de cobranza es posible en virtud del
deber del Estado de impartir justicia, la aplicación artículo 114 del Código Tributario y subsiguientes 18 •
de estas (las medidas cautelares) en el marco de La Cobranza Coactiva es dentro de las facultades de la
un procedimiento administrativo obedece más a Administración Tributaria, la que da cierre a su proceso
motivaciones políticas que jurídicas. operativo, en ese sentido bien se puede coincidir con
quien afirma que es una manifestación de la autotutela
Sin embargo, desde nuestro puntodevista,coincidimos ejecutiva de la que goza la administración tributaria en
con quien ha sostenido que la jurisdiccionalidad de la ejercicio de dicha facultad, lo cual conlleva y permite
medida cautelar no se refiere a que solo los órganos la ejecución del cobro forzoso de las deudas20 .
dotados de jurisdicción puedan conceder o ejecutar
cautelares, sino que es inmanente a los órganos que Aquí encontramos el primer signo distintivo del
tienen dicha potestad jurisdiccionalidad la concesión citado procedimiento: la autotutela; pues esta
y ejecución de medidas cautelares. característica solo la encontramos en las actuaciones
de la Administración Publica; y en la medida que
En ese sentido, los órganos administrativos, en la se aplica, se puede entender, dentro de la relación
medida que se encuentren facultados por la ley (en jurídico- tributaria, que una de las partes interesadas
virtud del principio de legalidad), podrán conocer la no necesite de otro ente (entiéndase Poder Judicial)
solicitud y ejecución de medidas cautelares; como se para poder hacer efectivas sus decisiones.
aprecia, no son razones meramente políticas las que
habilitan a los órganos no jurisdiccionales a apreciar En esencia, la potestad para ejecutar sus propias
las cautelares, sino que es el principio de legalidad resoluciones responde a una finalidad, en tanto,
erigido en un sistema constitucional de derecho el constituye una de las expresiones más nítidas de la
que justifica esta posibilidad. autotutela administrativa con que el ordenamiento
legal provee a la Administración Pública para
Es esta lectura la que permite entender y justificar a mantener el orden público y alcanzar la satisfacción
cabalidad el tratamiento de medidas cautelares dentro de los intereses generales. Por eso, ni el recurso
de un procedimiento de cobranza coactiva tributaria. administrativo o la demanda judicial afectan esta
calidad de la autoridad administrativa 21 •
3. Procedimiento de Cobranza Coactiva:
Conceptos Generales y Normativos 3.2. Funcionalidad del Ejecutor Coactivo
18 Código Tributario. Artículo 114. COBRANZA COACTIVA COMO FACULTAD DE LA ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA-
La cobranza Coactiva de las deudas tributarias es facultad de la Administración Tributaria; se ejerce a través del Ejecutor Coactivo, quien actuará en el procedimiento de
cobranza coactiva con la colaboración de los auxiliares coactivos.
El procedimiento de cobranza coactiva de la Sunat se regirá por las normas contenidas en el presente Código Tributario.
La SUNAT aprobará mediante Resolución de Superintendencia la norma que reglamente el Procedimiento de Cobranza Coactiva respecto de los tributos que administra
o recauda.
Para acceder al cargo de Ejecutor Coactivo se deberá cumplir con los siguientes requisitos:
dar inicio al Procedimiento de Cobranza, el cual 3.2.4 Facultades de Cobro Efectivo de la Deuda
es el de verificación de la exigibilidad de la deuda Tributaria
tributaria, entiéndase con esto, que se encuentren en
los supuestos del Artículo 115 del Código Tributario 24 , Están constituidas por la facultad de ejecutar las
que más adelante estudiaremos. garantías otorgadas, ordenar la adopción de medidas
Las otras facultades con que cuenta el Ejecutor, se cautelares y dejar sin efecto los gravámenes que hayan
pueden clasificar en25 : afectado a los bienes objeto de remate.
200
Para acceder al cargo de Auxiliar Coactivo, se deberán reunir los siguientes requisitos:
Los Ejecutores Coactivos y Auxiliares Coactivos podrán realizar otras funciones que la Administración Tr'1butaria les designe.
20 ROBLES MORENO, Carmen del Pilar; y otros. Código Tributario: Doctrina y jurisprudencia. Segunda edición. Lima: Instituto Pacifico, 2009. p.641
21 MORÓN URBINA, Juan Carlos. Nueva Ley del Procedimiento Administrativo general. Lima: Editorial Gaceta Jurídica, 2002. p. 404
22 Los numerales 6) y 7) del articulo 116' del Código Tributario, en concordancia con el articulo 6' del Reglamento (Resolución de Superintendencia No 216-2004/SUNAT)
señala las siguientes funciones del auxiliar:
Tramitar, guardar o poner bajo custodia, según corresponda, los expedientes a su cargo.
Elaborar los diferentes documentos necesarios para impulsar las diligencias que hubieran sido ordenadas por el ejecutor
Realizar las diversas diligencias ordenadas por el Ejecutor.
Emitir y suscribir las actas de embargo, informes y demás documentos que lo amerites.
Las demás funciones que encomiende el Ejecutor.
por parte del Ejecutor Coactivo que esta facultad un proceso de Cobranza Coactiva, teniendo siempre
discrecional, en manos de órganos de ejecución presente que los dos cuerpos normativos a utilizar para
dependientes laboral y orgánicamente del propio los lineamientos generales son; el Código Tributario
ente administrador tributario, no contribuye a crear (Decreto Supremo No 135-99-EF) y el Reglamento de
condiciones optimas para que el discernimiento Procedimiento de Cobranza Coactiva (Resolución de
del ejecutor coactivo no se vea perturbado o Superintendencia No 216-2004/SUNAT), no obstante
comprometido con la voluntad de la administración se debe advertir que existen normas especiales para
tributaria y, de esa forma, quede excluido el riesgo cada una de las fases.
inminente de atentado contra los derechos de los
administrados.27 4.1. Notificación
Al respecto, el Tribunal Fiscal, en atención al Código Es el acto por el cual se pone en conocimiento del
Tributario, ha corroborado la discrecionalidad absoluta administrado la Resolución de Ejecución Coactiva
del Ejecutor Coactivo a la hora de establecer una medida (REC) que contiene un mandato de cumplimiento de
cautelar. No habiendo lugar a un pronunciamiento, una obligación pendiente, para lo cual tiene un plazo
por parte del mencionado colegiado, que haga las de siete días hábiles, bajo apercibimiento de dictarse
veces de un órgano observador de la facultad que embargos o ejecutarse lo ya dispuesto, nótese que
ostenta el ejecutor.28 la puesta en conocimiento, no es de de la obligación
exigible; ya que, esta fue objeto de comunicación
anterior29.
4. Etapas del Procedimiento de Cobranza Coactiva
4.2. Embargo
A continuación, expondremos de una manera concisa
una breve guía simplificada de las etapas dentro de Mediante el embargo se pretende asegurar la eficacia
La Administración Tributaria, a través del Ejecutor Coactivo, ejerce las acciones de coerción para el cobro de las deudas exigibles a que se refiere el artículo anterior. Para ello,
el Ejecutor Coactivo tendrá, entre otras, las siguientes facultades:
Los Auxiliares Coactivos tiene como función colaborar con el Ejecutor Coactivo. Para tal efecto, podrán ejercer las facultades señaladas en los numerales 6. y 7. así como las
demás funciones que se establezcan mediante Resolución de Superintendencia.
o cumplimiento de la obligación exigible. De no que a juicio del Ejecutor, puedan cubrir la totalidad de
producirse el cumplimiento de la obligación dentro la deuda.
del plazo señalado, el Ejecutor coactivo tiene la
facultad de disponer de las medidas cautelares para 5. Reglas y Tipos de Medidas Cautelares
hacer efectiva la recuperación de la deuda. Los tipos
de embargo que puede trabar, será materia de estudio En el presente acápite, se abordará lo referido a los
líneas más adelante. diversos tipos de medidas cautelares que puede
A continuación las dos etapas que vienen, devienen aplicar la administración tributaria con la finalidad de
en actos propiamente de ejecución. asegurar el cumplimiento de la deuda tributaria en el
contexto de un procedimiento de cobranza coactiva,
4.3. Tasación para ello, en primer lugar debe desarrollarse las reglas
generales aplicables a todas las medidas cautelares
En esta etapa, los bienes embargados pasaran a ser en general, para luego entrar al detalle y desarrollo de
tasados por un perito; sin embargo, se aplicará esta cada una de ellas.
medida de manera supletoria; si no se pusieran de
acuerdo en el valor el administrado y la Administración 5.1. Reglas Generales Aplicables a las
Pública o el valor del bien este cotizado en el mercado Medidas Cautelares
de valores o similares.
Empezaremos por indicar que se realizarán las
La tasación convencional es a pedido del deudor. indagaciones pertinentes a fin de adoptar la medida
La aceptación de la propuesta o su denegación, que resulte más adecuada para recuperar lo adeudado.
corresponde al Ejecutor quien notificará su decisión Dentro de las múltiples opciones que se tenga para
oportunamente 30 • hacer efectivo el pago, la elección será sobre la base
de la información que le facilite el contribuyente y/o
4.4. Remate terceros.
A través de esta etapa, y previa aprobación de la Sobre la base de la información obtenida se podrá
tasación o sin que esta haya sido necesaria, el ejecutor adoptar las medidas cautelares sobre los bienes que,
convocará a remate los bienes embargados, sobre la a juicio del Ejecutor, garanticen de manera adecuada
base de las dos terceras partes del valor de tasación, la cobranza de la deuda; para ello, el ejecutor deberá
esta base variará en función de si se presentan realizar un análisis de costo-beneficio.
postores o no; bajará en un segundo momento a 15o/o
y, posteriormente, se obviará el precio base. En ese sentido, la medida cautelar deberá garantizar
el pago de la deuda, los gastos y las costas que se
Al ejecutado, se le entregará el remanente que se devenguen hasta la fecha de la cancelación de la
origine después de rematados los bienes, mediante deuda. Es necesario trabar la medida que pueda
una Resolución Coactiva que será adjuntada al garantizar, no solo el pago de la obligación, sino
202 respectivo cheque certificado31 • también las costas y gastos en los que se tengan que
incurrir a propósito del proceso.
Se suspenderá el remate cuando se produzca uno
de los supuestos o conclusión del procedimiento del · De lo anterior, se deduce que se podrá embargar
artículo 119 del Código Tributario o cuando se hubiera cualquiera de los bienes y/o derechos del deudor aún
interpuesto una intervención excluyente según lo cuando se encuentren en poder de un tercero. Para tal
dispuesto por el artículo 120 de la mencionada norma. efecto debe tenerse en cuenta que los bienes no sean
perecederos, no sean animales vivos, no requieran
Al respecto, hay una salvedad en tanto el Ejecutor ambientes especiales o su costo no sea excesivamente
hubiera ordenado el remate, respecto de los bienes oneroso y no pertenezcan a la unidad de producción
comprendidos en el segundo párrafo del inciso b) del y comercio 32 •
artículo 120; o cuando el deudor otorgue garantías,
Para el cobro de las costas se requiere que éstas se encuentren fijadas en el Arancel de Costas del Procedimiento de Cobranza Coactiva que se apruebe mediante resolución
de la Administración Tributaria; mientras que para el cobro de los gastos se requiere que éstos se encuentren sustentados con la documentación correspondiente.
Cualquier pago indebido o en exceso de ambos conceptos será devuelto por la Administración Tributaria.
Se trabaran medidas cautelares antes de iniciarse el procedimiento, cuando la referida área establezca:
Que el comportamiento del deudor hace indispensable la adopción de medida cautelar. Este supuesto se sustentará en cualquiera de las situaciones reguladas en los
incisos a) all) del artículo56 del Código.
Que existan razones que permitan presumir que la cobranza podría devenir infructuosa.
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Las medidas cautelares se trabarán en el lugar donde 5.2.1. Embargo en forma de Retención
se encuentren los bienes o derechos del deudor. Para
estos fines el Ejecutor podrá delegar a otro Ejecutor Por medio de este embargo, el Ejecutor Coactivo esta
para llevar a cabo la diligencia, sin perjuicio de lo facultado para ordenar la retención y posterior entrega
establecido en el artículo 11 del Reglamento. de bienes, valores y fondos en cuentas corrientes,
depósitos, custodia y otros, así como la retención y
En la diligencia de embargo en forma de intervención posterior entrega de los derechos de crédito de los
o depósito, El Ejecutor o Auxiliar se presentaran ante el cuales el deudor sea titular, y que los mencionados
deudor o ante el representante legal, según sea el caso. derechos se encuentren en poder de terceros.
Si no se encontraran presentes éstos, la diligencia se
entenderá con el gerente, administrador, dependiente Existen dos mecanismos para ejecutar la medida, sea
o con la persona que este a cargo del establecimiento, mediante la diligencia de toma de dicho o notificando,
empresa, negocio o donde se lleve a cabo la medida. al tercero con la finalidad que se retenga el pago a la
orden de la administración tributaria.
En el caso que se trabe embargo en forma de depósito
o medida cautelar genérica sobre bienes del deudor 5.2.2. Embargo en Forma de Intervención
que se encuentre en poder de un tercero, incluso
cuando éstos estén siendo transportados, la diligencia 5.2.2.1. Embargo en Forma de Intervención en
se entenderá con el tercero, notificándose al deudor Recaudación
después que esta se haya efectuado.
Mediante este tipo de embargo se afectan
El Ejecutor podrá solicitar el apoyo de la autoridad directamente los ingresos del deudor en el lugar en el
competente. Esta medida se tomará cuando medien cual éstos se perciben con la finalidad de hacer efectiva
circunstancias que obstaculicen el desarrollo de la la cobranza de la deuda. Se presentará la Resolución
diligencia, de llegar a ser el caso, el Ejecutor obtendrá Coactiva que ordena el embargo a cada uno de los
la autorización judicial par proceder la descerraje. establecimientos, cuando existan múltiples de éstos.
Debe precisarse que podrán trabarse medidas 5.2.2.2. Embargo en Forma de Intervención en
cautelares concurrentes, debiéndose dejar sin efecto, Información
de oficio, aquellas que superen el monto necesario
para garantizar el pago de la deuda, costas y gastos. En el embargo en forma de intervención en
información, el Ejecutor Coactivo nombra a uno o
Si el monto de la medida trabada no guarda proporción varios interventores informadores para que en un
con la deuda, de oficio, el Ejecutor deberá reducirla en plazo determinado recaben información y verifiquen
la parte que corresponda. el movimiento económico del deudor y su situación
patrimonial para hacer efectiva la cobranza de la
Finalmente, la medida cautelar trabada durante el deuda.
procedimiento no está sujeta a plazo de caducidad, 203
conforma a lo dispuesto en el Código Tributario. 5.2.2.3. Embargo en Forma de Intervención en
Administración de Bienes
5.2. Tipos de Medidas Cautelares
Por medio del embargo en forma de intervención en
A continuación, trataremos las medidas cautelares administración de bienes, el Ejecutor Coactivo está
que se pueden trabar iniciado el procedimiento de facultado para nombrar uno o varios interventores
cobranza; quiere decir, cuando la deuda ya es exigible administradores con la finalidad de recaudar los
por calzar en los supuestos del Artículo 115 del Código. frutos o utilidades que pudieran producir los bienes
embargados.
Las medidas cautelares que pueden trabarse, de
conformidad con el artículo 118 del Código Tributario, 5.2.3. Embargo en Forma de Inscripción
y en concordancia con los artículos 14, 17, 18, 19, y 20
del Reglamento son los siguientes: Por el embargo en forma de Inscripción, se afecta
a los bienes muebles o inmuebles registrados,
27 SOTE LO CASTAÑEDA, Eduardo. "Algunas refiexiones sobre el procedimiento de cobranza coactiva de tributos". Themis. Revista editada por estudiantes de Derecho de la
Pontificia Universidad Católica del Perú. Segunda época. No 34.1996. p. 238.
28 RTF 623-3-1999
En relación a lo solicitado por la quejosa, en el sentido de que este Tribunal debe ordenar al Ejecutor Coactivo que proceda ha aceptar el remplazo del bien embargado
por el bien ofrecido por ésta y luego se considere como nuevo embargo sobre dicha maquinaria, efectuado mediante Expediente Coactivo No 13106010518, cabe
manifestar, que el Código Tributario bajo estudio permite al Ejecutor Coactiva adoptar a su discreción las medidas cautelares que crea conveniente, no correspondiendo
a esta instancia suplir la discrecionalidad de la que goza aquel, por lo que no procede aceptar tales extremos del petitorio.
29 Respecto a normas específicas sobre notificación, revisar: Decreto Supremo No 102-2002-EF del 20.06.2002; Resolución de Superintendencia No 154-2003/SUNAT del
16.08.2003; Resolución del Tribunal Fiscal No 3709-2-2005 de observancia obligatoria ..
1 Derecho Tributario 1
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30 Artículo 121° del Código Tributario en concordancia con el artículo 24 del Reglamento.
31 En caso los bienes embargados corran riesgo de deterioro u otra causal no imputable al depósito, el Ejecutor ordenará el remate inmediato. Memorando No 350-2005-
280000 emitido por la Intendencia Jurídica 30.03.2005.
32 Hay una excepción a esta disposición la del numeral 2 inciso a) del artículo 118 del Código Tributario.