CAPITULO 5 La linea jurisprudencial: analisis dinamico de precedentes 1. CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA LINEA JURISPRUDENCIAL Elderecho de otigenjurisprudencial tiene una caracteristicasobre- saliente: su desarrollo se logra de manera lenta y progresiva porcuanto esnecesatio, para lograr la identificacin de la subregla vigenteen un ‘momento dado (0 lo quees lo mismo, para identificar el lugar del “ba- lance constitucional” dentro de dos extremos posibles) hacer un andlisis temporal y estructural de varias sentencias que se relacionan entre st. La interpretacién de sentencias aisladas no da una buen idea del de- sarrollo sistemético de lajurisprudencia y esto resulta crucial para en- tender el aporte del derecho de origen judicial a todas Ias ramas del derecho. En palabras de Fet1x Coun, “las sentencias particulares son significativas en el ontexto de las sentencias sistematicamente relacio- nadas [...] en las précticas reales de los tribunales pueden encontrarse uniformidades y relaciones sistemAticas”. La incrementalidaddel de- recho jurisprudencial, determinada por la resolucién de problemas jur- dicos caso a caso, tiene la tendencia a ser desestructurada y a veces cabtica. La lectura de sentencias individuales, sin sentido deorientacién oagrupacién, puede llevaral analista a.una dispersién radical, con la cconsecuente incomprensién de los mensajes normativos emanados del derecho judicial. La determinacién de la subregla jurisprudencial solo ser posible, entonces, sil intérprete construye, para cada linea, una teorfa juridica integral (ana narracién) de las interrelaciones de varios sot Jurdeoadlora de a tna de prececents sobre cadens Individual, vérs, MeComick y Summars.lterpeting Precedents: & comparative Stud. Ashgate, Darieuth, 1007. 2 Cohen, Flix. Ethie! Sysams and Legal deals. Falsen prose, Nueva Yak, 199, gp 11a, 1938, una cision sobre etDiego Eduardo Lépex Moding pronunciamientos judicialesrelevantes, Los problemas que sta exigen- cia plantea son variados: por una parte es necesario (}) acotarel patron fictico concreto (con el correlativo conflicto de intereses y derechos ‘quelesea propio) que la jursprudenciaha venidodefiniendo comoescenario ‘constitucional”relevante; (i) identificar as sentenciasmésrelevantes (quemésadelante denominaremos “sentencias hito”) dentro de a linea Jurisprudencial; (iti) finalmente es necesario construirteorias estructu- tales (i.e. narraciones juridicas sélidas y comprehensivas) que permitan establecer la relacién entre esos varios pronunciamientos jurispruden- ciales. Esta tltima tarea es en propiedad Ja misién del jutista cuando analiza el derecho de losjueces. ‘Nopartimosde ceroparaentender lanocién de ineajurisprudencial. En los capitulos anteriores' se ha realizado un esfuerzo por precisar una lineajurisprudencial, mediante la dentificacién de los materialesnorma- tivos relevantes y la estructuracién de una narracién que dé cuenta y sentido de losmismos. El desenlace de la narracién hatratado de definir lnexistencia de un “balance constitucional”, esto es, de una doctrina Jutisprudencial vigente méso menos definida que sirvacomoreglade ‘conducta y estindar de critica a la actividad de jueces, funcionarios y litigantes interesados en aplicar el derecho jurisprudencial a casos fu- turos. Sindicho trabajo deracionalizacién dela linea, el derecho moder- ‘no (tanto jurisprudencial como legislado) tenderia,literalmente, la in- ‘comprensibilidad. La polifonta que produce la complejidad de la vida social y juridica contempordnea serfa inatajable sin estosesfuerzos de racionalizacin del derecho que fueron efectuados de manera con: tenteyexitosa durante el siglo XIX mediante la téenicade la codifica~ ‘cin. Esta técnica también es aplicable al derecho jurisprudencial?, pero Mis adelante se expsré en dota el cocopto de “aseenaro cnsttuciona 4 Enpaticular ens capt 12 y 3 ‘5 En oe Eetados Unidos in pubcatén de ‘rary “otcar principio fundamatales de caach cearlados be fer fs ute ct! CommonLaw. Las obras de proecoresy, en gener el eluerz0 ela cites, son menerastanbin de rasenalzar (de dar coherancs acai ates urides depersos que ls alunos no domanarian sin rareioes was ue oe alsmoe, En Colombia la mayor ‘ei efunrz0 racoralzaer lo cen lot Géaigae, le ebopedes nacin fla an esas nrracioes 2 toca to largo este sigo, Ete en una oe ls principals exrectrslegs dl ereaismo Juridica colombiano. La leilaién pot ‘erate og limites dela eacticacén ya apaelén de derecho jisprasenal no —140- enlamayoria de los dederecho mas que de Una linea jurispra Ja lineajurisprudencia sobre un grfico, unal blemajuridico biende posibles respuestas. E puestasslapreguataple lassolucionesquelaju cer, si existe, un patrér generan las dos respue sus extremos, Bipolar cxcesle han pues psclaonte an as por tora dlc (donde is foreprde ekdgo consttucionlemasqueesta exigen- rio (i) acotar el patrén sintereses y derechos aiendocomo'escenatio cnciasmésrelevantes ito”) dentro de a linea struirteorfasestructu- rensivas)quepermitan amientos jurispruden- ion del jurista cuando linea jurisprudencial. fuerzo porprecisar una losmaterialesnorma- vacién que dé cuenta y “onhatratadodedefinit stoes, de una doctrina iuesirvacomoreglade jueces, funcionarios y sprudencial a casos fu- fnea, elderecho moder- fa, literalmente,alain- ‘complejidad de la vide esinestos esfuerzos de adosde manera consis- \téonicade la codifica- ojurisprudencial’, pero “de ca coherencia tmlnran ein raeciones mans fs spo. Esta os une de las ‘olombiano, La lepslalén por ‘de derecho jnprudoncial no Capitulo v en lamayoria de los casoses producto del trabajo de juecesy profesores de derecho mis que de la legislatura misma, ‘Una linea jurisprudencial esuna iden abstracta. Para ayudara**ver” {a linea jurisprudencial resulta conveniente tatarde graficarla. Puesta sobre un gréfico, una linea de jurisprudencia es una pregunta oun pro-’ blema jutidico bien definido, bajo el cual seabre un espacio abierto de posibles respuestas, Este espacio abierto, con todas las posibles res- ppuestasa la pregunta planteada, esuina estrategia conveniente para graficar las soluciones que la jurisprudenciaha dado al problema y para recono- cer, si existe, un patrén de desarrollo decisional. Elcampoabierto que generan las dos respuestas extremas posibles hace que la I{nea sea, en Sus extremos, bipolar, fe lonlzacn el dareho on Colanbi, am el corcho peal y lator (donde as armas legisla: us por tere ce edo son mucha y ry Inpatnis el deactoconstsconel (donde Ia juspredencia ha sebropesado’ on inpertanca hermenéutce al mismo ebag0 consttuiona,—- Diage Eduarde Lépex Medina Problema juridico <> El espacio medio entre las raspueetas polaret permite Identiicar el lugar relative de Ia jurigprudenda, Permite, por tanto, ubiar sla respuesta eet situada en uno do Fes polos cares de alos. Coda © represents la ubieacign | | de tn precedente judi: Solueiin x ° ° ‘Une sentencia tembién puede ser ubicade en un punto eS sed, por sjempio: —4 ° Finalmente, y esta esa principal ventja de la raticaisn, ©, (W), donde elca permite Identiear tendenciss dectioneles, Por consi uiente, permite identifier lineas jursprudenciales bien | Respuesta Sefinicase ees rratralmente radicalesde ineaen un; = involucra,lamayoria | tales comoel cambio puesta 8 respuesta X ecoce © lines juisprudencales polémieas, inclso eabtis ° ° j . - : ° Lagraficacién, ac 5 colegiadaal interior de irremediablementecac Elprincipal interésde la graficaci6n radica, sinembargo, en laiden- aidaindavfs ecbliredo tificacién de los patrones de cambio decisional alo largo de la jurispru- ‘ Mando pot tnt sin fi : ttt) . ie | split, yor de | ° “pela 143— Diego Eduardo Léper Medina Ms interesante aun’es ver en accién la fuerza gravitacional del precedente mediante el concepto de “balance constitucional” enun- ‘ciado mds arriba. El “balance constitucional”, una vez més, consisteen lo siguiente: la idea estricta del precedente pareceria exigir que el si- guiente fallo de un.caso andlogo dentro de una linea precedencial bien Lanocién desombr. losdisensosal interior del profundossinoena uti sombradecisional. Por ‘grueso, unacuerdo teér definida tendria que caer “en el mismo sitio”. ‘trados BlancoyNegro pc Problema juridico ' | cr f | | | Sotcisn Solucién ¥ | Solin X © (nuevo caso) Esteentendimientoestricto del precedentees, sin embargo, inexac- to.El deber de fidelidad al precedente no significa queel siguiente caso tengaque ser ubicado “en el mismo lugar”. Porregla general basta, para ‘cumplir conel deber de seguirel precedente, con “ubicar”el caso dentro de unsubsegmento (mésomenosamplio) del espacio abierto. Ladoctrina del precedente exige que el siguiente fallo eaiga dentro de la sombra decisional de fallo anterior, sin que tenge que coincidir exactamente conél. Estaamplitud es frutode la utilizacién de las diferentes técnicas deinterpretacién del precedente ypermite a acomodacién delos diferentes matices de opinidn individuales dentro de unacorte colegiada. Asi, Problema juridico + (el tléngulo mares Is som bra decisional aceptable pore el nuevo cass) ‘g0000 Solucion ¥ ° (Cecisién normalmente le tar dentro de la sombre gitima, por estar por fuera ecisional del precedente la sombra decisional) ¥ dea ines) 144 (04 Blancs) Losgrificosde line nosqueresultanrelevar puede “pesar”, por ejer Serdmés“solida” unal hacetiempounmismob hhechos mésarribade lz Ja“doctrina probable”, uuna “regla de reiteraci: vinculatoriedad. Puede ‘gacién quetiene una Cc na (hastael punto de log Jueces de sujurisdiccié: mayorseaelnimero de elsistema jurisprudenci noporejemplo, existe Para que esta se consi {nterrumpidasenlasque podria decirse, sin lugan © Véaos al respecte le ta 6 tase ao dene ona ems2a gravitacional del “onstitucional” enun- avezmis, consisteen ceria exigir quel si- nea precedencial bien Caputo v —- Lanoci6n de sombradecisional permite ademds ver que gran parte de Josdisensosalinteriorde laCorteno seexpresanencambiosjurisprudenciales profundossino en lautilizacién, hasta el maximo, de los extremos de la sombra decisional. Por tanto, una vez.alcanzan un acuerdo conceptual _grueso, unacuerdo tedrico solo parcialmente racionalizado, losmagis- ttados Blanco yNegropodrian fallarun casonuevo de lasiguientemanera: Problema jur Solucisn ¥ del s,sinembargo,inexac- saqueel siguiente caso sglageneral basta, para “ubicar”elcasodentro wioabierto. Ladoctrina sadentro de la sombra coincidir exactamente lasdiferentes técnicas xdacion de los diferentes orte colegiada. Asi, rea Ia som- Vaceptable aso) Soueién ¥ slimente tee sr por vere decisional +> Solucia X (bie en nats lasny-| etuan bra decitonalscoptabe p ‘al uawo cas) (4, arco) «/@- (O48. Negre Los gtificos de linea igualmente permiten identificar otros fendme- nos que tesultan relevantes para el analistajuridico: mediante linea se puede “pesar”, por ejemplo, lasolidez que tiene la linea jurisprudencial, Serd mas “sélida” una linea en que la Corte ha venido reiterando desde hace tiempo unmismobalance constitucional.Dadoel andlisisquehemos hechos mds arriba de la Sentencia C-836 de 2001 ydela definicionde {a doctrina probable”, podriamos preguntarnos sien Colombia existe tuna “regla de reiteracién” de la jurisprudencia como condicién de su vineulatoriedad. Puede definirse a “tegla dereiteracién” como a obli- gaciénque tiene una Corte de cierredereiterar una determinada doctri- nna hastael punto de lograrsuestabilizacién) antes de exigitle los demés |jueces de su jurisdiccién que considerenel precedente vinculante. Entre ‘mayorseael nimerodereiteracionesexigidasmés formaly controlado es clsistema urisprudencial, Enalgunos sistemas uridicos, comoel mexica- nopor ejemplo, existeunarigidareglade reiteracién dela jurisprudencia, Para que esta se considere formada se tequiere cinco ejecutorias no interrumpidasen asque se contenga mismo criteriojuridico!, En Colombi podria decirse, sin lugaradudas, que una lines jurisprudencialcon varias respect to etoln 182 y 104 do ‘ay mexicana ¢@ ampere. Un eoman- n Hilo Zerche Gal, La jars soil Por, 1980, pp. #8 y «5.Diego Eduardo Lépez Medina reiteraciones del mismo criterio para el mismo petrén factico es una Iineaestabley séliday que, por tanto, merece un plus de obediencia. Sin embargo, la “regla dereiteracién”, aunque parece estarrelacionada con lasolidez de la linea, en realidad no parece existir formalmente como prerrequisito de la vinculatoriedad del precedente. En primer lugar, porque el precedente esté basado en la idea de igualdad de trato: esta, igualdad de rato se debe, después de que hay un precedente que define adecuadamente el tema, al segundo y tercer litigante que vienen a de- ‘mandarjusticia. Segiin una interpretacién stricta de laxegla de reite- raci6n siaceptamos que se requieren tres sentencias en el mismo sen- tido), soloel cuarto demandante podria exigir igualdad de trato conforme al precedente. Esta solucién no parece correcta desde el principio de igualdad, Esta interpretacién, de otro lado, no explica adecuadamente Jas précticasjurisprudenciales colombianas, ya que resultaclaro que la Corte Constitucional ha sentado jurisprudencia vineulante desdee! co jenzo de su actividad cuando resultaba muy dificil que existieran rei- teraciones dea doctrina, Finalmente, una regla de reiteracién stricta casi siempre exige, comoenel casomexicano, que haya un organismo queconcentre juridicamente fa capacidad de anunciar que existe prece- dente vinculante (dado que ha corroborado la existencia de a reitera- cién legalmente requeriday’. Enel sistemamexicano, por tanto, laregla dereiteracién se complementa con una “regia de acreditacién oficial” de la jurisprudencia. Solo se considera jurisprudencia vineulante (las llamadas “tesis de urisprudencia”) aquellas identificadas, abstraidas y pu- blicadas porla Suprema Corte de Justicia de laNacién. Este sistemare- sultaexcesivamente formal yno tiene relacién alguna con la desconcentra- cin interpretativa que ha tenido el manejo del precedente en el caso colombiano. La “regla dereiteracién”, ademés, en realidad no ha ope rado en el caso colombiano, ya que las Altas Cortes eolombianas no proceden ahacer andlisisrigurosos de la presencia de lareiteracién: la necesidad de tres sentencias en el mismo sentido (contenidacn la L. 153 de 1887) debe entenderse dentro de un concepto de'“solidez” de a linea yno, necesariamente, como requisito formal de la vinculatoriedad de la 9 Véase a! espacio el muy dalla, cas asians, Acute 5 de 2009 expedio gor st piano de Ia Cora Suprema de Jstca da Maco on ol que a extabece at rege pare fa eaboracin, envio y publlcaelén las tasia que eniten los érgancs és oder jul de ia Fedracio,y para in verasin de a exstenciay apenbiced uiprudensia emi pr la Suorome Gort’. La rauacén da tema hace qe fete pace de sr harmanduco« burcertco, eon una enone pérede, en ri concep to, de la importante del dereobo jut eno dear cel derecho mexicano. ~146~ jurisprudencia. Asie: mea puede ayudarn: sblides. Solucién Olineasmenoss vinculante) [sasenx Un gréfico de Ii “indeterminacionesd beranaljuezdesegui [evan 2. ELPROBLEM, DE LA LINEA: CONSTITUCI Elproblemajuri prudenciayque lin ciény lainterpretacis les,ademas de larelac como textos constitt lautilizacién de até identificacién de lar chos materiales de la conrespectoa lamar JurisprudenciaenCo 10 Véase al eapecc 11 Racverde lect oe (os cas). Este patCapttule v ———. patron féctico es una, ‘lusde obediencia, Sin restar relacionadacon ir formalmente como ante. En primer lugar, gualdad de trato: esta precedente quedefine zante que vienena de- de laregladereite- aciasenel mismosen- Jurisprudencia. Ast entendido el fen6meno de reiteracién, a gréficade linea puede ayudarnos a mostrar que es posible la existencia delineas sélidas. Solucién X. Solucién ¥ | Olineas menos sélidas (sin queello implique que ladoctrinano sea ildad de tratoconforme vvinculante) desde el principio de «plicaadecuadamente aaa = cay] queresultaclaroquela ° i vinculantedesdeel co- ficil queexistieran rei- dereiteraciénestricta ue haya un organismo inciar queexiste prece- xistencia de la reitera- sano, portanto, laregla eacreditacién oficial” idencia vinculante (las Un gréfico de linea también puede corroborar la existencia de “indeterminaciones doctrinales” que, segiin la Sentencia C-836/2001, li- beranal uezde seguirel precedente dadoqueeste,en purided,no existe: [sencién ° ° Solucén ¥ 2. ELPROBLEMA JURIDICO COMO ENCABEZAMIENTO DE LA LINEA: LA TEORIA DE LOS “ESCENARIOS ficadas,abstraidasypu- R lacién, Este sistema e- CONSTITUCIONALES’ amaconladesconcentra- Elproblema juridico es la pregunta que encabeza la linea de juris- I precedente en el caso sentrealidad no haope- Sortes colombianas no \ciade la reiteracién:la \(contenidaen laL. 153 sde“‘solidez” de lalinea Invineulatoriedad dela prudencia y que el investigador intenta resolver mediante la identifica + e Dec, 2067, art. 23 131/93 | MP Marthe ° 405/92 rane MA. Aaanin o «<— e Aclwaclin de voto 083/95 Cnuemes NP Gaon ° ds ‘derecho cris plicable 2 Estes dot sentoncias son olamplo dela cluevle decisional Angaria. | |Diego Eduardo Lopex Medina Lainterpretacién de la gréfica supone los detalles narrativos que se explicaron més arriba ena primera parte, Ella, sinembargo, permite ver que lacultura juridica colombiana del periodo inmediatamente posterior ala Regeneracién tiene un fuerte disenso sobre el valor dela jurispru- dencia: arranca adoptando la doctrina legal espatiola en 1887 pare ter~ ‘mina, en 1896, inclindndose por un“sistema libre” de influencia france- 3a. Este sistema libre domina con claridad todo el siglo XX y constituye tuna de las caracteristicas centrales dela cultura juridicacolombiana. El sistema libre de jurisprudencia es reforzado porel texto tradicionalista del articulo 230 de la Constitucién de 1991 y luego confirmado por dos sentencias de constitucionalidad de la Corte: esta constelacién denor- mas tiene suficiente fuerza para hacer prevalecer, hasta 1995, la tesis clésica sobre el valor auxiliar de lajurisprudencia. A esta visi6n se opo- nen, como ya se ha visto, el ejecutivo nacional, mediante su decretore~ glamentario de los procedimientos ante la Corte (D. 2067/91) y al ‘menos un magistrado de la Corte (Cino ANGARITA), que en sus senten- ciasde tutela despliege una clausula decisional, donde pretende hacer obligatoria la ratio decidendi de sus fallos a casos futuros anélogos por sus hechos o cireunstancias. Esta linea de argumentacién a favor del valor obligatorio del precedente de tutela es derrotada temprane- mente mediante la declaratoria de inexequibilidad del articulo 23 del Decreto2067 de 1991. Este estado de cosascontinuard hasta 1995,cuando comienza lareaccién por parte de algunos de losmagistrados (Gavinia y Crruenes, principalmente).Conelloss¢ inicia una reconstruccién de Iaobligatoriedad de lajurisprudencia a través de la utilizacién del con- cepto de “doctrina constitucional” y del principio de igualdad (art. 13 C.P). Esta linea argumentativa terminaré triunfando al interior de la Corte, que finalmente anunciade manera unénime una doctrina del valor del precedente (Sent. C-037/96). La gréfica también muestra a primera vista otras caracteristicas de lalinea que ya se habian sefialado antes. Es evidente que a partir de la Sentencia C-083 de 1995 las interpretaciones empiezan asermés fre- ‘cuenteshaciae! lado izquierdode la gréfica, favoreciendo ladisciplina de precedentes dentro del derecho colombiano. Es también claro que este tema, antes de 1995, era parte del discurso constitucional de tres magistrados especfficos (ANcariTA, Ciruenres, Gaviria,enese orden) yeque, luego de la expedicién de la Ley 270 (Ia cual contenta un ataque, frontal contra la capacidad interpretativa de la Corte) lamayoriade los ‘magistrados pasana acompafiarlos, abandonando la visién més radicio- =160— nalistahastaentone dos los registros tec obligatoriedad delp siciones cuidadosas tencia SU-47 de 199 estatiltima sentenci ciénquehacelaterce riedad de ta jurispru Estaformalizac visible otroimporta: delineasdeprecede el hecho de que, de metodologia muestr sentencias desde el de la linea: en prim: nnea;en segundo, ha: meramente confirm caracterizacién dee 5. CLASESDES JURISPRUDE Losgréficosom de sentencias al inte notaraestaalturaqe queel analista identi han promulgado. En ten muchas sentence que se busea resotves tifique y eseoja aqu dentrodela linea pore Enlamayorparte de] quefiafraccién del ni Lanociénde"\peso”: consuconveniencia sentencia.no deja ds hecho quedesfavore reses del analista. E: cularesemplean supllesnarrativos que se ambargo, permite ver sdiatamente posterior I valor de ta jurispru- volaen 1887 parater- ‘deinfluenciafrance~ sigloXX yconstituye ‘idica colombiana. El textotradicionalista > confirmado pordos constelaciéndenor- ‘shasta 1995, latesis| -Acsta visién se opo- sdiante su decretore- te (D. 2067/91) y al \), que en sus senten- Jonde pretende hacer sos futuros andlogos ‘gumentacién a favor derrotada temprana- ad del articulo 23 det arihaste 1995, cuando magistrados (GaviRia anareconstrucei6n de lautilizaciéndel con- odeigualdad (art. 13 Jando al interior de ta uunadoctrina del valor tas caracteristicasde entequea partir de la nnpiezana sermés fre- rreciendo ladisciplina Estambién claro que constitucional de tres Gavinua, en ese orden) tal contenfaunataque orte) lamayoriadelos lavisionméstradicio- Copitulo V nalista hasta entonees preferida. Después de 1996, magistradosdeto- dos los registros teéricos y politicos empiezan a apoyar la tesis de la obligatoriedad del precedente, Este consenso seafirmamediante expo- sicionescuidadosas y completas realizadasen dos sentencias: a Sen- tencia SU-47 de 1999 y la SentenciaC-836/200 . Entérminos politicos, esta ditima sentenciaes importante porque constituye la toma de posi- ciénquehace latercera Corte Constitucional frente altema de lavinculato- riedad de lajurisprudencia Esta formalizacién mediante gréficasdel andlisis, finalmente, hace visible otro importante concepto dentro de las técnicas de construccién dolineas de precedentes. En efecto, las grificas ayudan a hacer visible el hecho de que, dentro de la linea, existen clases de sentencias, La ‘metodologia muestra que existen en Colombia porlomenos tre sentencias desde el punto de vista de su importancia estructural dentro de la linea: en primer término, estin las sentencias fundadoras de It- nea; en segundo, hay senteneias hito;y finalmente, hay sentencias que meramente confirman la doctrina. A continuacién se da una breve caracterizacién de estos tres tipos de sentencias, 5. CLASES DE SENTENCIAS DENTRO DE UNA LINEA JURISPRUDENCIAL Los gréficos o mapas permiten revelar laexistenciade distintostipos de sentencias al interior de les lineas jurisprucenciales. Es necesario notara esta altura que la elaboracién de lineas urisprudencialesexige queel analista identifique losprincipalesfatlos que sobre la materia se han promulgado. En cualquiera de los escenarios constitucionalesexis- ten muchas sentencias que se han promulgado sobre el patrén féictico que se busca resolver: se requiere que el intérprete jurisprudencial iden- tifique y escoja aquéllas que tienen un peso estructural fundamental dentrode la linea poroposiciéna sentencias de menorimportancia doctrinal Enlamayor parte de lineas, las sentencias importantes son apenas.una pe- ‘quefiafracci6n del ndmerototal defallos quepotencialmente tocanel tema. Lanocién de peso” o “importancia” de a sentenciano debe confundirse con su conveniencia para los fines concretosdel operador uridico, Una sentencia no deja de tener un peso estructural en la linea por el solo hecho que desfavorezca, en contexto de litigio, las pretensionesinte- reses del analista. Es cierto que, como dice el Cédigo Civil, “los parti- ccularesemplean su propio criterio para acomodar las determinaciones 161—— Disge Eduardo Léper Medina generales de la ley fo de la jurisprudencia] a sus hechos ¢ intereses peculiares”®, Los litigantes deben en todo caso hacer presentaciones a fidedignas del derecho vigente dentro de la obligacién general de lealtad : y su cor argumentativaquele debenajuecesycontrapartes. Lanociéndeleal- tad argumentativa es aun mas exigente cuando se escribe con propési- : tos académicos e investigativos. En ambos casos, el analista tiene la Sentencas ime ‘area de identficar las sentencias més importantes dela linea para poder ‘componer la narrativa més poderosa y crefble que de cuenta de lajuris- 4 prudencia ensu conjunto. Hemos visto que : aaa ‘Aunque hasta aqui hemos hablado, en lenguaje natural, de“senten- aa cias importantes”, latradiciénangloamericanahaacufiadolaexpresion, = | c téenice, de leading case® mientras que la cultura juridicafrancesahabla de grand arrét". Un leading case, 0 grand arrét es, en una primera acepci6n, un casoque ha tenido consecuencias conceptuales profundas C y duraderas en laconfiguraciéndeuns o varias lineas jurisprudenciales. : Para referirnosa este tipo de falloshablaremos alo largo de este libro Unasentenciahi de“sentenciashito”. Una linea jurisprudencial tiene variassentencias ~ S nos factores con free hito,estoes, sentenciasquetienenunpesoestructuralfundamentaldentro * Constitucional. Esto: delamisma. Adicionalmente aeste primer sentido, la expresion leading cias hito puedenclas case también se utiliza para hacer referenciaaaquella sentenciaen que género aespecie)”: Jos operadores uridicos consideran que se anuncia la respuesta corree- tay vigente paraun problema determinado. En este sentido, laslineas Jurisprudenciales tienen un solo leading case. Para referimnos a este Ultimo tipo de fallo, hablaremos en este libro de “sentencia dominanteo principal”. Queda claro, ademés, que a “sentencia dominante” estan solouna especie de “sentencia hito”.El siguiente cuadro de relaciones conceptuales puede ayudar aaclararel punto: pono 92 Usa paquets not 29° Articula 26 de! Cédigo Civil. La expresién entre paréntesis cuadrados es, por su: . ae penn aaStn, Ea ann Got enseg ede tai al eto AIK, en todas las normas juridicas necesaria y exciusivamente provent pe seed ali sad me ee crn year oan hae j Stieste eet $0 ia pce. ian Spm, Leg Cts te Gone Law, ade cone mrs, fot Steen 21 Varal pc Pe, on, S54, az 2. aes sae wr 162Capitulo v ~ tus hechos ¢ intereses hacer presentaciones cién general delealtad tes. Lanocién deleal- cescribe con propési 6s, el analista tiene la sdela linea para poder ede cuenta de lajuris- Sentencias (dentro de una linea jureprudencial ¥ su correspondiente escenario constitucional) Sentencias importantes Hemos visto que la nocién de “sentencia importante” corresponde, | . ‘en lenguaje més técnico, anuestro concepto de “sentencia hito”: sjenatural, de “senten- racufiado la expresion, juridica francesa habla éf es, en una primera onceptuales profundas reas urisprudenciales, alolargodeeste libro iene varias sentencias tral fundamental dentro 0, laexpresién leading quella sentenciaen que sialarespuestacorrec- ‘este sentido, las lineas Para referimos a este ‘entenciadominanteo roia dominante” estan secuadroderelaciones Sentencia hit ‘Una sentencia hito, a su vez, puede derivar su importancia de algue nos factores con frecuencia presentes en lajurisprudencia de Ia Corte ‘Constitucional. Estos factores que marcan la importancia de las senten- ciashito pueden clasificarse de la siguiente manera (en una relacién de éneto a especie): 82 Una poqustia nota pla do pina para los etuants Go deecke as aecho no son “raul” ‘aoiogta juretea francesa del ¥ exchevaments provenian 62 inthe Common Law, Crendo 4 uristas dada que el, coma muchos ton concepoe, ‘spit que propongy la “lasiiacin" ds seneralak. we —163~— Diege Eduardo Léper Medina Para efectos del andlisis dindmico de precedentes, esté en orden una breve explicacién de cada uno de estos tipos de sentencia hto: + En primer lugar se encuentran las sentencias fundadoras de linea. Estos son fallosusualmente proferidosen el periodo inicial de actividad dela Corte (1991-1993), en los que se aprovecha sus primerassenten- cias de tutela ode constitucionalidad para hacer enérgicas y muy am- pliasinterpretaciones de derechos (wotros institutos) constitucionales, Son sentenciasa menudo muy ambiciosas en materia doctrinariay, en las que se hacen grandes recuientos histéricos ycomparados (afalta de ‘experiencia jurisprudencial local) delosprincipiosyreglasrelacionados conel tema bajo estudio. Son, por sus propésitos, sentencias eruditas,a ‘vecesampulosas y casi siempre largas, redactadasen lo queKaRL LLEWELLYN llamaba grand style; se apoyan enel vacio jurisprudencial existente en aquel entonces para consagrar visiones reformistas de la sociedad co- Jombiana. Algunas de estas sentencias consagraban, en consecuencia, posicionesut6picase, incluso, contrasistémicas. Suenergia politica se erivaba de larefundacién constitucional de 1991, en una époea tempre- naenel queel fmpetu generado por una nueva creacién politica todavia cozria tumultuosamente por loscireuitos politicos. Con frecuenciades- concertante, estas sentencias provienen de lapluma de ClROANGARITA®, el magistrado que mejorse identifica con el pathos de renovaciéndela Carta de 1991. Las caracteristicas de estas sentencias, por otra parte, hacen que estén plagadas de dictay que, debido a suresolucién foi mista, expresen balances constitucionales sin vocacién de permanencia dentro de la jurisprudencia, Estas dos caracteristicas hacen que estas sentencias sean documentos de la mayor importancia pero quemno.con- tengan, en la mayorfa de os casos, los balances constitucfonales vigen- tes. Dicho de otro modo, esraro que hoy en diauna sentencia fundadora de linea sea una sentencia dominante o principal. Gran parte de esta Jurisprudencia, sin embargo, sigue siendo citada yutilizada, porlapre- sentacién amplia ysistematica que hace de principios constitucionales: + Lassentencias hito consolidadorasde linea son aquéllas en las que la Corte trata de definir con autoridad una subregla de derecho cons tucional y en la que usualmente se decanta un balance constitueional ‘mas complejo que el que en un comienzo fue planteado por las senten- 164 cias fundadoras dei quela Cortetieneun 0, portanto, trata, chos derechos cont elvigorpolitico de! balances constituci: ‘tapuestos. Estos ba nerales,lasdefinicic 82/95), de otro lad (SU-111/98). Dees: hito que realizan ca + Mésrecienten 6,laCorteha hecho: Jineasjurisprudenci estassentencias laC ylaafirma, aunquein ‘mejor, losojosde|: alolargodeltiempc zosde reconstrueci¢ la Corte de “redefir + Finalmente, s aquelia sentencia qu ‘ydominantes, porm unconflicto de inter nal. En lajurisprude dominante una sent dominante puede de sentencia hito: puee cadoraoreconceptt Lassentenciask pliamente debatido hace que sea més pr oto porpartede ma (SU) comin, pero rade sus formas). E ‘36 Pare una ieJentes, esté en orden de sentencia hito: sfundadorasde linea. loinicial deactividad susprimeras senten- enérgicas y muy am- tos) constitucionales. teria doctrinariay, en omparados (a falta de syreglasrelacionados sentenciaseruditas, a loqueKarc Loewen udencialexistente en tasde la sociedadco- yan, en consecuencia, Swenergia politicase senuina épocatempra acién politica todavia, s.Con frecuencia des- rade CioANaaniTa®, osderenovaciénde la ncias, por otra parte, asuresolucién refor- vaciéndepermanencia icas hacen que estas ancia pero que no con- onstitucionales vigen= vasentencia fundadora cal. Gran parte de esta yutilizada, por lapre- ipiosconstitucionales, son aquéllasen lasque gladederechoconsti- valance constitucional inteado por las senten- 11a jurispruencia constr sftulo V cias fundadoras de linea, Lamayor complejidad proviene del hecho de uela Corte tiene un conocimiento més completo dellosintereses en jue- 80, por tanto, trata de llegar a optimizacioneso maximizaciones de di- cchos derechos contrapuestos. Estas sentencias disminuyen en algo ¢1 vigor politico de la jurisprudencia temprana, pero buscan construir balances constitucionales més maduros yestables entre intereses con {trapuestos. Estos balances se pueden hacer respetando, en términos ge- nerales, lasdefinicioneshechas por los precedentes (por ejemplo, la SU- 82/95), de otro lado, introduciendo cambios importantes alos mismos (SU-111/98), De esta segunda posibilidad surgen aquellas sentencias hito que realizan cambios fuertes de jurisprudencia dentro de la Ifnea. ‘+ Mis recientemente, como se vers en mayor detalle en el capitulo 6,laCorte ha hecho reconceptualizaciones importantes dentro de varias lineas jurisprudenciales en otra formaespecifiea de sentencia hito. En estas entencias la Corte revise una linea jurisprudencial en su conjunto ylaafirma, aunque introduce una nueva teoriao interpretacién queexplica ‘mejor, los ojosde la Corte, el sentido general que hamantenidolla linea alo largo del tiempo (Sent. C-590/2005), Se trata, por tanto, de esfuer- 2o8 de reconstruecién conceptual que hacen parte de un poder que tiene la Corte de “redefinit” la ratio decidendi de fallos anteriores. + Finalmente, se encuentran la sentencia dominante. Se trata de aquella sentencia que, segtnel analista, contiene los criterios vigentes -ydominantes, por medio de los cuales la Corte Constitucional resuelve lunconficto de intereses dentro de determinado escenatio constitucio- nal. Bn lajurisprudencia colombiana es infrecuente quehoyendia sea »porelinvestigador. no importantes”. Es sinonoimportancia tivoy, que esta pre- oneretoy los props- entodocaso, queel tural diferencial que enarios constitucio- narraciéncoherente asque tienen impor- asestas aclaraciones inopesodeuna sen- varias causas: Sentenclas on oxce- 29 abstractar, con rnumerosos biter y 'pocarolacisn con los hechos matero- lee dal escenarioe constituclonal ‘mente unasentencia nentan la posibilidad genciadesentencias ascaracteristicastan siéndesentenciasno tre este tipode fallos sdereiteracién como squese venast mi tuevo del prineipioo Caputo v ratio, contenido en una sentencia anterior. Coneste tipo de sentencias {os jueces descargan su deber de obediencia al precedente. La mayor pparte de sentencias de la Corte son de este tipo, mientras que las sen- tenciashito o las sentencias fundadoras de linea constituyen una propor- ciGnrelativamente pequefia del total de la masa decisional + Las sentencias argumentativamente confusas o inconcluyentes son aquéllas que pierden parte de su poder precedencial debidoala baja calidad de suargumentacién oa las dificultades de identificaciénde la ‘ratio decidendi que presentan, Esta constatacién lleva a un corolario. importante; cuando los jueces realizan andlisis urfdico claro tiene ma- ‘yores posibilidades de fijarjurisprudencia durable einfluyente. + Finalmente estan las sentencias en exceso abstractas, plagadas de obiter dicta y que no terminan por hacer relacién concreta con el escenario constitucional que buscaban resolver. Estas caracteristicas también disminuyen la fuerza gravitacional del precedente. 6. TECNICAS DE INVESTIGACION DE LA LINEA JURISPRUDENCIAL Latipologia de sentencias que se acaba de especificarsugiere que una adecuada estructuracién de la linea exige Ia identificacién de las sentencias hito dentro de una linea jurisprudencial. En Colombia, des- afortunadamente, a jurisprudenciaestan voluminosa y el andlisisjuris- prucencial que hacen sus editores tan t{mido, que la labor de encontrar lassentencias hito puede serdificultosa. Los descriptores utilizados para sistematizat lajurisprudencia, por ejemplo, la orgenizan en tomoa‘de- rechos”, sistema conceptualista de poca utilidad para el operadorjuri- dico que, sin necesidad de conocer toda la jurisprudencia, la quiera usar con igor metodolégico. Asi, lareferencia.losdescriptores de laCorte, casi siempre invita a leer decenas ¢, incluso, centenas de sentencias. Estadificil labor, por supucsto, noes realizable porjueces y abogados con muy serias restricciones de tiempo. La metodologia de linea de Jurisprudencia, por tanto, siha de tener alin éxito préctico, debe tratar de identificar las sentencias hitos agrupadas en torno a problemas juri- ddicos bien definidos (0, como los hemos llamado, “escenarios constitu- cionales”), Eso implica que las lineas no pueden construirse por mera afinidad conceptual, sino que esimprescindible, al mismo tiempo, cet- canfa y relevancia en relacién con los patrones facticos bajo estudio. Esta labor serfa mucho més facil silajutisprudencia estuviera, en tér- aim—— Diego Eduardo Lépez Medina minos editoriales, preparada para.ste tipo de investigacién. Peroello, is ‘Cémo encontrar: por ahora, no esasi. Frenteaeste vacio, sinembargo,existen algunos larecursividad deliny pequeiios atajos de investigacién que han probado ser titiles y que, ¢ yarscenlosindicesde falta de mejor método, casi siempre permiten reducit la complejidad del dela Corteo pordifer ‘material a analizar mediante la identificacién de los sentencias hito : siempre ycuando sec (egrupadas por patrones ficticos) en cada linea. Esta metodologia existe entre los deseri ‘omprende tres pasos que he denominado.asi: “derecho alaintimid: i) Elpunto arquimédica de apoyo; agrupadosentornoay fi) Ingenieria reversa, y Pe eoiaricrs ii) Latelarataylospuntosnodalesde jurisprudence ueiege Los pasos operan de la siguiente manera: ‘ceptos yhechos*. Este + Elprimer paso, como siempre, esel més dificil. Lo llamo el “punto laposibilidad de enco: arquimédico” por referencia la expresin adjudicadaaArquimedes: del escenario consti. Dadme un punto de apoyo y moveré el mundo. Con la jurisprudencia quiere una pista impo, constitucional colombiana pasa algo similar. El punto arquimédicoes dos. La informaciény simplemente una sentencia con la que el investigadortratard de dar solu- loshechosclavesdes ciéna as relaciones estructuralesentre varias sentencias. Su propésito : mulgadas™ Elrecurs fundamental serd el de ayudar en la identificaci6n de las “sentencias- : choconstitucional es, hito” de la linea y en su sistematizacién en un gréfico de linea. El inves- = paraesteefecto, Lam tigedot, pues, debe tratar de hallar una primera sentencia (a laquede- constitucional sigues nominatemos “sentencia arquimédica”) que cumpla.con os siguientes : lostemasabstractose: requisios : menosporlosprobler @) que sea lomés reciente posible, y dnvestlgnasnpeatinis teccién delaintimida tipode problemascon Jueces;el primero, ma ') que, ensus hechos relevantes, tenga el mismo patron féctico (0, : ‘al menos, el més cercano posible) con relacién al caso sometidoainves- & tigncién, De otra forma: la sentencis arquimédica debe situarse dentro del mismo escenario constitucional planteado en el caso bajo estudio. Esta condicién significa que la sentencianodebe tratarsolo.l derecho caste meas abstracto “al debido proceso” o,encualquiercaso,el“derechoalainti= insane midad”, sino que ioshechosalidiscutides separezcan losuficientemen- 28 Patan, et tea loshechos materiales relevantes del caso sub examine. Asi, por to ena fn ejemplo, una sentencia reciente sobelacuestiondelasconditenes nce. se atinae oa sarias para que una persona sometida a investigacién penal cuente con ee fra date pet “derecho ala defensa ya la asistencia de un abogado escogido porél” atimain sige # {az naioales co ye leas urs ot consti doc en la etapa de investigacién preliminar seré mucho més pertinente que uunaen laque se examine el principio de reserva penal, asi ambos temas estén genéricamente contenidos en el concepto constitucional de “de- ene bido proceso”. {240 Ave ee -163—sstigacion, Peroello, go, existen algunos do ser ttiles y que, a sirlacomplejidaddet © los sentencias hito a. Esta metodologia sprudencia, Lo tlemoel “punto ada aArquimedes: on la jurisprudencia unto arquimédico es for tratard de dar solu- stencias. Supropésito ndelas“sentencias- icodelines, Elinves- entencia (a laquede- placon lossiguientes smo patrén féctico (0, vaso sometidoainves- adebe situarse dentro release bajo estudio. tratarsoloel derecho >,el"derechoala inti- roan losuficientemen- sub examine, As, por slascondicionesnece- ciénpenal cuentecon gado.escogido por él” homéspertinente que enal,as{ ambos temas constitucional de “de Cepitule v — Cémo encontrar esta sentencia arquimédica, es cuestiénabiertaa larecursividad del investigador. El método tradicional consisteen apo- yarseen los indices de urisprudencia preparados, bien seaporlarelatoria dela Corte opor diferentes publicaciones privadas. Este método.s itil siempre y cuando se conserve en mente la diferencia fundamental que existe entre los descriptores genéricos (tales como “debido proceso” y “detecho a la intimidad”)y los escenarios constitucionales relevantes, agrupados en torno a patrones ficticos (“derecho ala defensa téenicaen lainvestigacién preliminar”o “derecho a lareserva de la historia médi ce”), Hoy en diaexisten también buscadoreselectrénicosmuy sofistica- dosen losquees posible hacer bisquedas por mediodel cruce de con- ceptosyhechos*. Este cruce de informacién aumenta significativamente Japosibilidad de encontraruna sentencia reciente queestéubicada dentro del escenario constitucional relevante. Otras veces, el investigador ad- 4uiere una pista importante mediante preguntas acolegas bien informa- dos. La informacién periodistica puede serstil como formade conocer Joshechos clavesde sentencias de revisin de tutela recientemente pro- mulgadas™, El ecursoa la mayorperte de los libros existentesen dere- cho constitucional es, desafortunadamente, delosmétodos menos tiles paraeste efecto, La mayor parte de la produccién doctrinariaen derecho constitucional sigue siendo “conceptualista”, pues se preocupamés por lostemas abstractos como “debido proceso” o“libertad de coneiencia” y ‘menos por ls problemas concretos, como “representacién téenice en fa investigaciénpreliminar” u“objeciéndeconcienciaal portedearmas”o"pro teccién dela intimidad mediante reservade historiaclinica”. Elsegundo tipo de problemas constitucionalesson los que preocupan aciudadanosy Jucces;el primero, més genérico,aprofesores de derecho constitucional”, 85 Ente oe seuslmente exstentes posian menclonree dos: wu leisnens.com y um lebasa con ‘88 Publicaciones, como et parétca “AnbitoJurden* do Lagi, cunplenalecuadenen- tw eat tinal, 37 Se afimabs en la primer eién da este Sho qu no ex roducin dectinl on deecho canstuslona que pemitea etencer is sareglas ano ef patrons Ldtcos més o mares proizos an at esl nacon, Este mci sque senda clea al onento de publeat nel pale todevts una tens donde nacon las subrele, Ai, pr elemplo, ral: perspecivasrteas, Siglo 1858 A edie 00 ap. ue— Diego Eduardo Lépex Medina Para ilustrar la metodologia deandlisis, supongamos que nosencon- tramos frente aun caso, cuyos hechos relevantes o materiales son los siguientes: X ha sido llamado a incorporarse afilasalejército nacional, Una vez incorporado, pide su baja alegando que su fe prohibe perento- decudlesson|as“sen una “sentencia ito”, sentencias que la Co tetéricaymarco dean riamente el despliegue de a violencia yque, en consecuencia, objetade : importante notar que cconciencia a prestacién del servicio militar en todas sus formas, inclu- : muy sensiblela form yendo trabajos logisticos ode apoyo, ya que éstos,no obstante no obli- tendiaahacer eitacic garloaejercer fuerza armada directamente, estin de todas formas co- demanera genéricaal; neetados esencialmente con ese propésito. La revisién de (i) indices y . segtin las denominai descriptores dea Corte, (i) bases dedatoselectrénices,mauestranque propésitopredominar hay por lomenosuna sentencia especificamente relacionada cona“ob- de las sentencias cit: Jecién de conciencia porrazonesreligiosas”,laSentenciaT-26/2005,y caso nuevo. Conel ti ‘que parece ser la mas reciente que la Corte ha expedidodentrodeese internas que hace la ‘escenario constitucional. De otro lado no hemos encontrado sentencias anteriores que sean recientes que versen sobre la “objecién de concienciaporrazonesre- = decide. Esto significag ligiosas al servicio militar”. Debe anotarse que este resultado es més delfallo anterioryn omenos extraordinario, ya que la Corte casi siempre tiene sentencias citacional permite ut muy recientes en la mayorta de escenarios constitucionales. En este cientes,comopuntosa aso encontramos una sentencia reciente de “objecién deconcienciaen contextos educativos”, Estamos ubicados a un nivel conceptual abs~ e Asilas cosas yar tracto y tenemos que bajar al escenario constitucional concreto. % s clinvestigador debe que la sentencia arg + Elsegundo paso, de “ingenieria reversa”, consisteenel estudio alamano, el investig de la estructura de citas del “punto arquimédico™. Las sentencias de a que formeun"aicho« a Corte Constitucional usualmente tienen una adecuada comprensién nuestro ejemplo de sentencia despliegac al" on al cus ls 2200s jaisrudacaleeccupan un ugar de pines orden, a lado el texto dele Consiticbn. Puede verse ademas los siguientes tbs: lcrGo Sanin (ato, Justicia contiuionl: a a del Cate Consttucion! an al estado contenporieo, Sogo, LeisUnwversiad Jeveana, 2006; Denil Sonia y Manet Ituralde(ectares), Hale un rueve derecho coneitona, Bages, Univericad do log Andes, 2008 98 Ena Senencia T-26/2005 (NLP. H. Sire Por) la demencene,mieno de la Igesia advent y quien se encuentra reaizando un curso de aula ce enlore vi, argurrta que ro puede rear ninguna elvis acadénica durante wu eabath ‘aligioge. Para Ie domarderte a neiunn seeatva puso (os manera extract [ tai) Ta reaiaein parcial de un méeulo lob cay sibadoe, de manera gut a brogtamaclonazacénicaeaaba en confit con avs ceberes reper. 38 Lo lame “geniria versa” porque consi, sinplemeat, en spender a contit lagen modiani ls cles Iternat qu In Corte hace. So tala, snplenent, de : aprener te magisacos queen varios aos de reba han domnado, mejor et i ‘eyora de los dems, ls cntonos dela mata decisions, Como os ve, el diego ‘te inpnitentonente pasar. : Unrapidoandlis ciertoniveldeanalo —170—:gamosquenosencon- somateriales son los asal ejército nacional sufe prohibe perento- mnsecuencia, abjetade das sus formas, inclu- s,noobstanteno obli- indetodas formas co- én de (i) indices y -rénicas, muestran que ‘lacionada conta “ob- ventencia T-26/2005,y xpedido dentro de ese encontrado sentencias iencia porrazones re~ reste resultado es més pre tiene sentencias stitucionales. En este eciéndeconcienciaen inivel conceptual abs- ional conereto, seonsiste enel estudio 9, Las sentencias de sdecuada comprensién ugar do pene orn, iat ot slglete ros: Peardo to Corattucion! an eesti 2006; Dane! Bonilla y Manuel tonal. Boge, Univerldad de ve debere rlgioos, ‘ene, en aprender a sonst decuélesson|as“sentencias hito” de una linea; masaun, pordefinicién, tuna “sentenciahito” es aquélla que pertenece al repertorio frecuente de sentencias que la Corte cita en fallos subsiguientes y, que proven la ‘etéricay marco de andlisisencl tema concreto queseestudia. Esademds iportante notar que la Corte Constitucional ha cambiado de manera, ‘muy sensible la forma de citacién deus sentencias:el estilo temprano tendiaa hacer citaciones de sentencias anteriores donde se formulaba demanera genérica algin principio (ocitasdereferente conceptual comin, segiin las denominamos en el capitulo 4). Esas citas tenfan, pues, un _propésito predominantementeconceptual oretéricoy lospatrones ficticos de las sentencias citadas con frecuencia no tenian nada que ver con el casonuievo. Conel triunfo de la disciplina de precedentes, lascitaciones internas que hace la Corte tienden cada vez més a restringitse a fallos anteriores que sean analogizables por sus hechos al caso que ahora se decide. Esto significa quelacitacién intema busca ahorael valorprecedencial del fallo anterior y no su valor conceptual, Este cambio en la préctica citacional permite utilizar con mayor seguridad las sentencias més re- cientes, como puntos arquimédicos paraestructurarlalineajurisprudencial. As{las cosas yantes de empezara analizar el fallo enpprofundidad, elinvestigador debe haceruna lista de las citaciones jurisprudenciales que la sentencia arquimédica contiene. Con estas nuevas referencias ‘lamano, el inyestigador puede ahora replicarel procedimiento hasta que forme un “nicho citacional” losuficientemente amplio. Regresando ‘anuestro ejemplo de la Sentencia T-26/2005 puede observarse que esta, sentencia despliega el siguiente nichocitacional de primernivel: ‘Sentencia 26/2005 Sentencio 1962/2001 ‘Unrépido andlisis de estas sentencias muestra que todas tienen un cierto nivel de analogia facticaconel caso queestamos tratando. Vale inDiego Edusrda Léper Medina lapena, portanto, proseguiral segundo nivel de citasjurisprudenciales para acabar de construir el nicho citacional. Esta afirmaciénes cierta paratodas las sentencias, con la excepcién de las que se ubicaronen la ‘iltima rama del gréfico: las sentencias T-301de 1994, C-404 de 1998 y -1038 de 2002. Estas sentencias ciertamente aparecen citadas en la Sentencia T-26/2005, pero se trata de citas genéricas oretéricas. Dado ue sushechosno son analogizables dentro del escenario constitucional que estamos investigando no tiene sentido descender porese ramal, Resulta razonablemente previsible afirmar que esa via no nos dard resultados ‘muy interesantes en términos de identificacién de sentencias hitode la linea jurisprudencial quenos nteresa. Si procedemosal segundo nivel encontraremosel siguientenicho citacional: 7 Este procedimien para nosotros bastard que se empieza aobte ficas muestran, prime nimero de veces que tencias T-588 de 1S de 1993 (destacadas ciassobresalientes,e: truido esencialmente educativos, por recla 7588/98 y T-539a/9 Sentencia C-88 de 1¢ bertad religiosa y de deesteescenariocon laSentencia T-363 de deconciencia al serv tencia que mejor cus tando, resulta adecua Con una rapidan cerlassiguientesafirr prudencial sobre liber tar es la Sentencia T razones: primero, pot Jas“sentencias funda estructura citacionalsitas jurisprudenciales saafirmaciénes cierta squeseubicaronen la 1994, C-404.de 1998y aparecen citadas en la ticas oret6ricas. Dado -cenarioconstitucional srporeseramal, Resulta nonosdaré resultados Jesentenciashito de la lemosal segundonivel Capitulo V Este procedimiento podria replicarseen tercero cuartonivel, pero para nosotros bastard, por ahora, con dos. La informacién estructural ‘que se empiezaa obtener aqui ya esde la mayor importancia. Las gra ficas muestran, primero, que hay unas sentencias que sobresalen por el niimero de veces que son citadas en la linea. Ast, por ejemplo, lassen- tencias T-588 de 1998, C-88 de 1994, T-363 de 1995 y 1-539 de 1993 (destacadas en tramas). Si se leen con cuidado estas senten- cas sobresalientes, es claro que el escenario constitucional se ha cons- truido esencialmente entorno a tensiones producidas en ambientes ‘educativos, por reclamos de libertad religiosa: asi en las sentencias T-588/98 y T-539a/93, De la misma manera resulta evidente que la Sentencia C-88 de 1994, en Ia cual se revisa la Ley estatutaria de li- beriad religiosa y de cultos (L. 133/94), resulta fundamental dentro deste escenario constitucional. Finalmente, puede observarse como la SentenciaT-363 de 1995 contiene directamente uncaso de objecién de conciencia al servicio militar obligatorio. Dado que esta es la sen- tencia que mejor cuadra con el problema juridico que estamos tra- tando, resultaadecuado elaborarsu nicho citacional: Con una répida mirada aeste dltimo nicho citacional podemos ha- cer las siguientes afirmaciones: la sentencia fundacional dela linea juris- prudencial sobre libertad de concienciaen laprestacién del servicio mili tar es la Sentencia T-409 de 1992. Esto se explica por las siguientes razones: primero, porque coincide con la caracterizacién que sehiizo de {as “sentencias fundacionales” mésartiba; segundo, como lomuestra la estructura citacional, es evidentemente la sentencia mas citada dentro 173Diego Eduardo Lépez Medina deestallineay, por tanto, parece ser que contiene une doctrina constitu- cional aim vigente; tercero, el hécho de que la Sentencia T-409/92,asu ‘vez, no cite, demuestra que, enalgin sentido, decidié el tema enunmomen- toenelcuslexistia“vacfo”jurisprudencial,utlizando mayoritariamente textos constitucionaleso legalessin apoyarse en derecho judicial previo. (Como lo corroboraré una lectura posterior de la Sentencia T-409/92se trata de una sentencia tipica del primer periodo: el andlisis descansa fandamentalmente entextos constitucionalesy legalesconunamuyalta proporcién de doctrina extranjeray total ausenciade derecho judicial previo. Frente a esta estructura de fuentes, es muy notable examina sentencias més recientes, comola Sentencia T-$88/98 0 laSentencia T- 26/2005 donde el proceso se ha invertido: la mayor parte dela autoridad se encuentraen sentencias anteriores y se ha reducido de manera dra- mética la dependencia en los textos constitucionales legeles. De otra parte, la doctrina ha desaparecido en la estructura argumentativa de jurisprudencia mas reciente. Losnichos citacionalesde la Sentencia T-26/2005 y dela Sentencia ‘T-363/95 muestran, ademés, oémo seha venido desarrollando la libertad religiosa y de cultos durante esta iltima década de vida constitucional ‘en Colombia, Podria decirse que el tema arranca siendo planteado den- ‘ode ainstituciénmilitary que, con el tiempo, elconflicto de intereses sehareubicado en contextos educativos y laborales.Asi,unasentencia de libertad de conciencia en escuelas del afio 1998 (Sent. T-588) cons- truyesureflexién partirde las sentencias sobre servicio militar (Sent. 7-409/92, Sent. C-511/94 y Sent. T-363/95). Dentro del mareo del ser- vicio militar, la Corte habfa iniciado sureflexi6n sobre el tema mediante una firme proteccién de los intereses institucionales del ejército en la homogenizacién del comportamiento (frente alosreclamos de derechos individuales de losciudadanos). Esta proteceién también se extendi contextos escolares, donde la Corte comenz6 afirmando en la Sentencia 5392/93: “zCémo podrian funcionar las instituciones, parece justo preguntar,siabdicando dele regularidad y uniformidad quesu cexistencia exige, tuvieran que consultar las particularidades y 40.6, Gavi Diaz 7 especificidades de manocuyacondu: cer une jornada di deben cumpliela di con lasprescripeio dela iglesia Adven eltrabajo sabatino tan respetable com miércoles y hay ott yasi sucesivamen que la convivencis Si toda libertac libertad del otro,e de que ha de cone conlasquetienen establecida y que consecuencias que ser juzgadas com: determinadoculto i es, precisame mos disfrutar deci cltributo de un peq gracias a él es pos Alaaiturade 199 pretacién monoliticad individuo tanto en ser. decirse, por tanto, que escenarios constitucio 588, a Corte, sinemb derechosencontextos . tea laadoptada parac parece estar cambianc tincién fécticamediar hay mas y mejorestaz ligiényculto, que asqtuna doctrina constitu- ntencia'T-409/92, a su Seltemaenunmomen- ndomayoritariamente erecho judicial previo. Sentencia T-409/92se v:el andlisis descansa galesconunamuyalta inde derecho judicial wy notable examinar 38/98 ola Sentencia T- orpartede la autoridad jucido de manera dra- taleso legales. De otra ura argumentativa de 2005 ydela Sentencia 2sarrollando la libertad devida constitucional siendo planteado den- Lconflicto de intereses les. Asf,unasentencia 98 (Sent. T-588) cons- servicio militar (Sent. intro del marco del ser- sobreel tema mediante nalesdel ejército en la ssreclamosde derechos atambiénse extendiba mando en laSentencia iones, parece justo tuniformidad quesu sparticularidadesy Capitulo v especificidades de cada uno de los individuos que las confor- ‘mano cuya condueta ¢s controlada por ellas? ,Cémo estable- cer una jornada de trabajo uniforme, si cada uno de los que deben cumplirla demanda un calendario diferente, en armonia con las prescripciones de su iglesia? Sial lado de los miembros de lalglesia Adventista del Séptimo Dia, cuyasteglas prohiben ¢1 trabajo sabatino, existen otros fieles, de una iglesia distinta, tan respetable como aqueélla, que juzga pecaminoso trabajar el miércoles y hay otra todavia que condenael trabajo de los lunes, yasi sucesivamente, 2cémo lograrel minimo de uniformidad {que la convivencia supone? Si toda libertad encuentra su limite en el derecho y en la libertad del otro, 1 militante de una fétiene que ser consciente de que ha de conciliar las prescripciones que de esta deriva, con las que tienen su origenen lanormajurfdica vélidamente establecida y que si opta por las primeras, ha de afrontar las consecuencias que se siguen de su cleccién, sin que éstas puedan ser juzgadas como injustas represalias por la adhesion a un determinado cult. Siees, precisamente,en virtud del derecho objetivo que pode- mos disfrutar de ciertas libertades, no hay que escatimar a éste eltributo de un pequetto sacrificio en aras dea convivencia que gracias a éles posible”, Alaalturade 1995 1a libertad religiosa yde cultos tenia una inter- pretacién monolitica donde se privilegiaba a uniformidad social sobreel individuo (tanto en servicio militarcomo.encontextoseducativos).Podeia decirse, por tanto, que aesta alturano se habia bifureado el andlisis en escenarios constitucionales diferenciados. En 1998, con la SentenciaT- 588, 1a Corte, sin embargo empieza a reconocer que a ponderacién de derechos en contextos educativos quizésmerezea una solucién diferen- tealaadoptada parael servicio militar.La Corte, en consecuencia, no Parece estar cambiando la linea jurisprudencial; realiza mejoruna dis- tincién fictica mediante la cual afirmaque en instituciones educativas hay mas y mejores razones para favorecer a libertad individual dere~ ligiény culto,que las queexisten dentro de lainstitueién militar. partir 176Diego Eduardo Lépez Medina de 1998, parece abrirse entoncesun nuevo escenario constitucional.La Jurisprudencia de los afios subisiguientes autoriza aafirmar que hoy en ia el derecho ala libertad religiosa y del cultos tiene dos grandes es- ~ hschosy resulado del fl, y no sclaante en pialoe meranen genesles Felolees com el eseopdo pat Wartines en se sentencl, 180.Lobligaciéneomo idiente signifique sus convieciones ciéncolombiana igacién™, mbio, se apoya igual- ‘ratio en los phrrafos a.Asi,enlaSentencia 7-409/92: ensuarticulo 18, se desprende que, aindividuo, este elloen virtud de atima convicetén, lerecho y en toda «das por los dere- delordenpiblico, zolectivas”™. allossobre objecién, rgumentos y de ma- de linea como la si- salard ot voto on Ia C1 Toe cats en ls cuss van rehusar la pesos dolar la Iheta de con- ot lo que la objecn oe srhace parte del conteiga toncla T-0H/22 eatd mejor {os meranente geraraas Capitulo v ¢Puedle un objetor de conciencia por motivos religiosos eximirse de la prestacién del servicio militar obligatorio, alegando la garantia de libertad de conciencia (18 CP)? | 409/92 4 am | Le objecion 1 | de concien- ee consti. | 409, Retio 2 | .. Se | condienca Chan 7547/93 | Esta linea jurisprudencial debe distinguirse deaquel otro escenario onstitucional, propio de contextos escolares y laborales, en el que la Corte seha decantado poruna ponderacién dist individuo y comunidad: 101 tadel conflictoentreDiego Eduardo Lépez Medina lerindenaDiosen: a personas dentro de contextos educativos y laborales? prete de la linea jur mena 7] podece does 1999 tune somal fees del come ssar8 ndiiduel s tanto,no aplicaadec flannel Meee | seer : om jee ee er | pertunt,deberder = ce, | aes ilegitimaounadisti | - yiseon | tar Después de est i cial, algunas precat | — pareceria sugerirg Cepede cesomecénico, cus: | - - derecho, quelos pro | 26/08 | 508seresuelven, ne | Stra . cidad deconvencer tegias argumentatiy Esta grfica muestra un cierto disensoal interior de esta lta linea 1 escapanesta carat Jurisprudencial:enel conflictolitigadoen la SentenciaT-877 de 1999 net, conformese lei unos estudiantes fueron expulsados de un colegio porque se rehusaben cerdosrespuestas: aasistire las izadas de bandera, Los estudiantes argumentaron que presenteun futuroot “[tJal determinacién solo obedece alas creencias religiosas podriadecitsesimp: que profesan, ya que pertenecen alla Iglesia de los Testigos de : hadefinidoel asunt Jehové, razén por la cual han declinado en varias oportunida- laleydeben serinte des la postulacién de izar la bandera nacional y se han abste~ derecho a objetaral nido de tomar participaci6n activa en los desfiles de los dias Podrfa argumentart civics y demas homenajesa los simbolos patrios, pues segin 3 y més complejo, q lasnormas que rigen atal congregacién, un acto deadoraciéa, un Sentencia C-511/9 culto, s6lo puede rendirse en forma exelusiva.a ‘Nuestro Creg- : ‘T2e/205 dan sutic dor Jehova Dios’, yen dichos actos se rinde culto alacriatura””. caltivartels ancy terpreteci6n, el artic En los otros euatrocasos as personassequejandehabersidoobli- nolitico y no como ¢gados, aemitirjuramento que el demandante interpreta como invoce oftecida més arrib: ‘cin blasfema de la divinidad (Sent, 7-547/93),arealizarciertos bailes pareceriaserlacort ‘quelosdemandantes interpretancomo laseivose impropios pera su edad ci6n de conciencia Gent. -588/98), a asistira trabajar o estudiarel dia sibado yquelos perar, mientras quel demandantesinterpretan como interferencia ilegitimaconel cultoque siesté consagraday fen contextos labora que justificar demas 45 Senleni Te7/99, arecderte 1.2. 4 trato. teay de cultos 05 y laborales? Predomina el dor cho individual tna de inoreses de Ih'comunidad edu: catia y bora srdeesta iltimallinea encia T-877 de 1999 porque serehusaban argumentaron que encias religiosas clos Testigos de oportunida- ily se han abste- sfiles de los dias ios, pues segin deadoracién, un ‘Nuestro Crea- ‘oa lacriatura™ nde haber sido obli- ‘preta como invoca- salizar ciertosbailes propios parasuedad sia sébado y que los imaconel culto que Capitulo V Terinden a Dios en el sabath (Sent, T-982/2001 y T-26/2005). Blintér- prete de la linea jurisprudencial debe decidirsi la Sentencia T-877 de 1999esuna anomaliadentro de la linea (estoes, si fue mal fulladay, por tanto, noaplica adecuadamente los principios constitucionalesen lama- teria), 0,81, este caso constituye una situacién fictica quees distinguible, alas resueltas.en los otros casos. Bl intérprete, al leer lajurispruden por tanto, deberd establecer si la Sentencia T-877/99 es una anomalia ilegitima o una distincién féetica legitima, Después de este repaso general del concepto de linea jurispruden- cial, algunas precauciones estén en orden: el método aqui presentado pareceria sugerirque la identificaciOn de les senteneias hito es un pro- eso mecénico, cuasi-cientifico; peroes claro aqui, como ent resto del dorecho, quelos problemas juridicos son hermenéuticosy que los disen- 508 5e resuelven, no recurriendo a metodologias duras, sino la capa~ ‘cidad de convencera una audiencia de la validez de las propias estra- ‘tegias argumentativas, La “metodologia” que acabo de proponernose escapa aesta caracteristica del derecho. La linea que acabo de propo- ner, conformese leinterprete de manera amplia o estrecha, podriaofre- cerdos respuestas alternas sobre las cuales fundamentar la tutela que presente un futuro objetor de conciencia al servicio militar: por una parte podria decirse simplemente que la nea T-409/92, C-511/94y7-363/95 hha definido el asunto suficientemente y que, por tanto, la Constitucién y la ley deben ser interpretadasen el sentido de quel objetornotieneun derecho a objetar al servicio militar; por otra parte, sin embargo, uno podria argumentar también, aunque este argumentoes mas arriesgado y mds complejo, que la linea T-547/93, el salvamento de voto a la Sentencia C-511/95, la Sentencia T-588/98, la T-982 de 2001 y la T-26/2005 dan suficiente pie para hablar de un cambio jurisprudencial en favor de Ia aceptacién de Ia objecién de conciencia. Bajo esta in- terpretacién, el art{culo 18 seria interpretado como un solo cfrculo mo- nolitico y no como la bifureacién en dos escenarios constitucionales oftecida més arriba. La opcién intermedia de dos escenarios, que pareceria ser la correctaen mi opinién, mantiene en cambio que la obje- cién de conciencia al servicio militar en Colombia no podria pros- perar, mientras que la objecién de conciencia otro tipo deactividades sfesté consagrada y merece proteccién constitucional, especialmente en contextos laborales y educativos. La‘Corte, hacia el futuro, tendra que justificar de manera mds completa las razones de estadiferencia de ‘rato, ~t03~Diego Eduardo Lopez Medina Igualmente, es preciso anotar que esta metodologia de estructura- cignde lineas ata de alguna manéralavisi6n del investigador ala formali- aciénjurisprudencial que hayahechola Corte,cuandoes posible ynecesa- tio, a veces, generar contra-narrativas constitucionales. Estanecesidad dehacer narraciones alternativas latienc el litigante, en primer lugar, pero también elestudiante ol académico. Lametodologia propuesta, Portanto,no esnecesariamente punto de llegada sinotan solo puntode partida yalternativa investigativa. Como tal, ayuda invaluablementea acstructuracién de lineas jurisprudenciales s6lidas, pero no termina ofteciendo respuestas correctas, tinicas o definitivas. 7. BREVE INTRODUCCION A OTRAS LINEAS JURISPRUDENCIALES 7.1. Nicho citacional y valor relative de las sentencias. A continuacién se presentan otras gréficas de lineas jurispruden- ciales, para quel lector se vaya familiarizando con la metodologia pre~ sentada en el presente capitulo. Hacia el futuro, los libros de derecho constitucional en nuestro pais deberian contener narrativas mono- ‘grificas, donde se oftecieran interpretaciones completas y persuasives delas interrelaciones entre textos constitucionales, legales y derecho Judicial. Estos esfuerzos implican, de un modo otro, la formacién de una linea jurisprudencial. Las gréficas presentadas a continuacién, ademés, permiten insistirdenuevoenel hecho de que laestructura bisica dereglas y subreglas de derecho constitucional, inclusoentemas muy complejosyy extensos, puede ser reconstruida hermenéuticamente con unniimero relativamente pequefio de sentencias hito. El investigador deberd, por tanto, determinar cuéles sonesas sentencias ydequémag- nitud es supeso estructural dentro de e linea, asi como las posibilidades deargumentacion y de juego que la linea deja haciael futuro. Incluso, elas lineas mejor definidas hay que aceptar que la argumentacién yel cambio on siempre posibles, apartirde las aperturas ocontradicciones estructurales que se observen en cada tema. Asi las cosas, la mayoria Ge lineas jurisprudenciales cuentan hoy por hoy con nichos citacionales deconsiderable tamafio, incluso siel tema constitucional es definido a unnivel concreto. No todas las sentencias de una linea son, sinembargo, sentenciashito. Unmuy considerable ntimero deellasser4 simplemente ‘confirmador de principios, Considérese, por ejemplo, el tratamiento que seha dado en Ia urisprudencia constitucional al habeas data. Sicons- ~184~ truyéramos el nicho« entrada muy volumin data \uciria, mésom- 1992 | 1998 [3 fren [roe [a Jrare | ro22 | my yao [eno ft vas fe ft zs |r| na | rao | a5, 1296 1303 380 | 7359 1389 1459 | 460 i su-s2e [Fieve | z000 [a suasr [3527 | as isutes | tes6 | ts Isuser | tran | ar 7203 " 7307 m r957 | La linea jurispruc una gran mayoria de« consolidaciéndelass ‘truceién dela linea de ito, podria graficarstCepitule ¥ — ologiadeestructura- sstigadora la formali- Joesposibleynecese- rales. Estanecesidad truyéramos el nicho citacional de este tema, los materiales serian de entrada muy volumiriosos. En efecto, un nicho citacional para habeas data lucirfa, mas o menos, dela siguiente mane! satejen petsuer agit; [CesT 1993 [1994 [995] 1906 | 1097 | ave todologia propuesta, TaI2 T008 rar |c-008 7.086 wat 131 gia propt eon punto’s ware [toa |ntsr —susoaz forte | tase | ron Jainvaluablementea 7480 T410 T97 (su-089 582 ; vas [tare | tee frove das, poo nerterming 577 | to | 259 096 9 | et rea frst fey | | 1296 pene \cAS | 2303 fevzs | rasa friar = T359 lrs99 . T2089 hast e las sentencias | a fez: ¢ lineas jurispruden- j 460 [ravi | nlametodologiapre- { au [Est | los libros de derecho 1999 | _2000_| 2001 | 2002 | 2003 | 2008 | ~a008 (er narrativas mono- su-ts? | 1.527 1578 83 60, Ta npletasy persuasivas sures | ress | reer frasr [rr | rar | t129 les, legales y derecho suser | t-1427 | tres frase | tae3 | 526 | 568 ito; bafoersaaton de 203 rrazofrass, | rs | res | 057 clint a oontinoas ey +207 vaszz fess’ | tseo [era | tay ue laestructura bisica licen \7687 544 Taste | i | lr72r | 546 incluso en temasmuy ee ee ‘menéuticamente con fevone | aig -hito. Blinvestigador 705 tencias yde qué mag- yan ‘omolasposibilidades 1989 ciael futuro, Incluso, 1350 laargumentacién yel trasocontradicciones Lallinea jurisprudencial de este tema, sin embargo, mostraria que tuna gran mayoria de estas sentencias no participan activamente en la consolidacién de las subreglas sobre habeas data. Una posible recons- truccién de la Iineade habeas data, incluyendg tan solo las sentencias hhito, podrla graficarse de la siguiente maner las cosas, la mayorfa onnichoscitacionales tucional esdefinidoa {nea son, sinembargo, sllasseré simplemente plo,el tratamiento que habeas data, Si cons- 105—Diego Eduardo Lspex Me: tBajo qué condiciones especificas puede una base ‘de datos financiera poser y divulgar informacién, sobre un deudor sin violar las garantias constitucionales de intimidad y buen nombre? ' +> i ° | | cunm —| | i wanes | ° ' Prevalencia 1022/93 1 de les intere- | MBP. Angarea i seein. | Sree | i adn | sept re susie 5 | techn dte 1 Herons sass | nsimided =: cal ceuder o [es | | suoses | Bt oer | Berm | Sie | i i ° conde "bun rsearon | ees | | MP Tour | ° | I +149/2004 | i LM tare | La lectura de las sentencias muestra claramente algunas de las caracterfsticas de le ines. La Senteneja T-414 de1992 es claramente una sentencia fundadora de linea y posee con toda nitidez las caracte- risticas arriba mencionadas para ste tipo de sentencias. La Sentencia 7-022 de 1992 ¢s una sentencia hito porque alli ANoaRiTA vira la linea todavia més hacia la “izquierda” dela gréficay se muestra preparadopara afirmar que los deudores estén protegidos, no solamente por a garantia de franco crecimiento acién de ladoctrinadel minuye conforme se v 2 por la jerarquia jud tayel Consejo de Bsta- sprudencia de la Corte oprecedente vineulan- slacontra providencias ynorancia” o“desobe- enprimer lugar, que “deargumento legitimo cery discutirladoctrina para poder apartarse de srevocadasen Colom- niento de las subreglas ces justifican con fre- jurisprudencia existen- lo largo de este libro juridicosidentificarlas reestén estudiando, sunto. La metodologia srenefecto,ladoctrina scon frecuenciacreen, neiaa In existencia del te, deesta aparenteim- e manera més o menos rado atrés, unonotiene srientadoen lamasa de pacienciay perseveran- hito y a formar lineas tiene la posibilidad de ‘Speculations on the Lint of Capitule v1 plantearse el problema sobre seguirono la doctrina constitucional. Antes, ‘eneldesconocimiento dedichadoctrna,setratabadeun problema inexistente, Laignoranciade las subreglas de la doctrina constitucionales, pues, un ‘argumento ilegitimo en l derecho colombiano. Elsegundo argumento ilegitimo es este: el juez ha identificado la doctrina constitucional vigente, reconoce que tiene sub fiidice un caso andlogo en sus hechos y cireunstancias porel superior o por él mismo y decide, sin més, inaplicar las reglas jurisprudenciales. Puede, de he- cho, que el juez no niegue en abstracio el valor vinculante dela juris- prudencia para casos nuevos andlogos. Asi, ¢ljuez seesté poniendoen posicién de renuencia o desobediencia ante las subreglas. Estees, en efecto, un recurso ilegitimo, y que potencialmente compromete lares- ponsabilidad del juez de manera mAs clara de lo que lo haria la mera ignoranciadel precedente. 4. PRIMERA TECNICA LEGITIMA DE INTERPRETACION DEL PRECEDENTE: OBEDIENCIA Descartados los argumentosiilegitimos, el juez debe, por regia ge- neral, aplicar la subregla constitucional vigente al caso andlogo que le haya sido presentado. El primer paso en este proceso es, justamente, identifiear de manera técnica la doctrina constitucional vigente dentro delalineade precedentes. Luego que esta identificacién ha sido hecha, eljuez posee, en todo caso, la posibilidad de apartarse de dicho prece- dente siempre que oftezca justficacién suficientey adecuada, Elusode estos argumentos debe ser, por parte del juez, cuidadoso ysincero, La, obediencia al precedente es la forma estindar de utilizacién del mismo, Nosetrata deun deber absoluto, como hemos visto, yaque en Colombia se ha construido una doctrina de respeto relative al precedente. Esto significa que resulta posible apartarse del mismo, siempre que se haga por “motivos suficientes y razonables”. Estos motivos y sus técnicas conexas deberian,en todo caso, ser recursos argumentativosexcepeio- nales porque, se insiste, la conflanza social radicaen que laaplicacién del derocho seauniforme y predecible. 5. ARGUMENTOS LEGITIMOS: LA DISANALOGIA ENTRE CASO NUEVO Y PRECEDENTE APARENTEMENTE APLICABLE Labediencia debe ser la técnica estindar de uso del precedente. Junto aesta, de otro lado, estén lastécnicas legitimas dealejamientoo 213-Diego Eduardo Léper Medina distanciamiento frente al precedente. La primera ymas importante de cestastécnicases ¢largumento de disanalogia: losprecedentes solamen- te deben ser aplicados a aquellos casos que los jueces deban resolver yquesean anilogos a otro ya fallado, donde se establezca doctrina consti- tucional vigente. Sielcaso nuevo, poralgrin hecho claveo determinante, noesanalogizableal casoanterior, el juez puede inaplicarel precedente xyaplicar otro, sirespeta mejor laanalogia y siempre y cuando ta doctrina allfcontenida pueda considerarse vigente; si parece ser queningtin prece- dente esanalogizable al caso nuevo, ¢l juezno tiene subreglas constitu- cionales aplicablesy puede, por tanto, hacer una interpretacién directa de los textos constitucionales sin tener que tomar en cuenta la fuerza sravitacional de la jurisprudencia (puesto que no existe sobre ese pun- 10)-Este timo fendmeno,sinembargo,es yararoaldia dehoy y sehard aiin més raro en la medida en que la jurisprudencia cubra nuevos sectores de larealidad social que no se hayan examinado con anterio- ridad. En estos casos, cuando existan, el esfuerzo y la seriedad del juez deben ser méximos porque se trata de un casonovel, que seguramente esté abriendo camino en algin aspecto del derecho constitucional co- lombiano. Es fundamental anotar, en todo caso, que el juez debe demostrar claramente por qué considera que hay disanalogia respecto de los pre- cedentesconstituciohaleso, ain més, por qué piensa que hay un vacio Jurisprudencial que le impida recurrira las subreglas ya vigentes. Estos argumentos, ademés, deben set sinceros. Una declaracién meramente estratégica de disanalogia con el propésito real de desobedecer el pre~ cedente, compromete a responsabilidad del juez. Delo antes examinado,es claro que los argumentos de analogiay disanalogie, basadosen larelacién dehechos materiales resultados de loseasos, son precisamente el tipo de anilisisestitico de sentencias que estéa labase del valor ampliadodel precedente’. La insistenciaquela Corte ha hecho para que se protejacel valorde igualdad como fundamen- todel nuevo concepto del precedente constitucional sefiala inequivoca- ‘mente que la ratio de los fallos de tutelatiene que estarrelacionada con los hechos materiales del caso. La ratio de los fallos, asi concebida, 18 Me retire, como he expat mds aia al tuto caro de i conepeén anpiada el pecacents,consléa nromentalnente en as sentencias C-089/55, T2488, (CaSr96, T1758 y SU-0478. ae levaaextraer della jur precisas, atadasapatr permitedefinirlasline atrones ficticosynoc seha insistidoenel ca Las técnicas cone ladisanalogia (disting la amplitud de la ravi ‘estrechamiento)sontc sional adisposicién dt segunda instanciaenp Iesdasuubicaciénjera ‘conel uso de estas her estan adisposicién dec dosiempreenmente que Gistincién de casos,e deexistenciade obiter restticcidn yexpuestase Acstarestricciénargu mina reiteradamente1 restricciénes, segine que realizaba la Corte formulaatin vigentede “Las sentencia: las quese precise titucionales, sirver Jucces, perasiéstos trazada en ellas, « adecuadael motive el principio de ig Elandlisishastaa explicaciéndel conter 18 Sentence Cos8at 20 Enel creche deb ecient, es mas tna Tengea ronane‘ay més importante de precedentes solamen- jueces deban resolver bblezcadoctrinaconsti- dclaveodeterminante, inaplicarel precedente steycuando Ia doctrina ‘eserqueningtin prece- snesubreglasconstitu- interpretacién directa aren cuenta la fuerza existe sobre ese pun- oaldiadehoyyysehard wdencia cubra nuevos caminado conanterio~ oy laseriedad del juez vel, que seguramente cho constitucional co- 21 jez debe demostrar ziarespecto de lospre- iensaquehay un vacio sglasya vigentes. Estos eclaraciénmeramente dedesobedecerel pre- z umentos de analogiay iteriales yresultadosde satioo de sentencias que La insistencia que la aldad como fundamen- nal sefiala inequivoce- ‘eestarrelacionada con + fallos, asf concel Jer dat conepein amid senlenles (-089/5, 7-128, Coprtule vi —— evan extraerde lajurisprudencia subreglas constitucionales més bien precisas, atadas.apatrones ficticos replicables. Este método,ademés, permite definir las lineasjurisprudenciales mediante la construccién de patrones fieticos yno de conceptosconstitucionalesamplios, tal ycomo seha insistido en el capitulo 5 deeste libro. Las téonicas coneretas de la analog(a (seguir el precedente) y de ladisanalogia (distinguirel precedente), asi como la manipulacién de Ja amplitud de la ratio decidendi (mediante su ensanchamiento 0 su estrechamiento) son todas formas legitimas de interpretacién constitu cional a disposieién de jueces y litigantes. La alta Corte y losjueces de segunda instancia en procesos de tutela, porel poder interpretativo que Jesda su ubicacién jerdrquica, son los primeros llamados aexperimentar con el uso de estas herramientas argumentativas, Estas, sin embargo, estina disposicién de cualquier juez que las quiera emplear, conservan. do siempreenmente quelastécnicas que permitenel abandono del precedente (distincién de casos, estrechamiento de ratio decidendi, y declaracién de existencia de obiter) deben ser utilizadas con altosniveles de auto- restricei6n yexpuestas enmuyclarasy persuasivas cadenasargumentativas, Acestarestriccién argumentativaes lo que la teoria constitucional deno- mina reiteradamente virtudes pasivas del aparato judicial. Esta auto- restriccién es, segiin creo, lo que significa en concreto la admonicién que realizaba la Corte cuando anunciaba, en los afios 1995 y 1996, la formula atin vigente de discipline jurisprudencial: “Las sentencias de revisién de la Corte Constitucional, en las que se precise el contenido y alcance de los derechos cons- titucionales, sirven comocriterio auxiliar de la actividad de los jueces,perosiéstos deciden apartarse de lalineajurisprudencial trazada en ellas, deberdn justificar de manera sufictente y adecuada el motivo queles leva a hacerlo, sopenadeinfringir ; is el principio de igualdad” Elandlisis hasta aqu{ realizado podria ser caracterizado como una explicacién del contenido conereto de la carga argumentativa especial 19° Sentoncia case, 20 En el derecho da los Estados Unidos, aunque se tine también le expesin ratio 8 ms ftecuente hablar dol folding dl cas. En Colombia la Cte aa shonin 68 decide parla exceisn ating, do mar uso nto de ‘una lengua romance como el espa. Vease SU-OK71G0, p47, 9 do pagina 9, 215~ Diege Eduardo Lépex Medina que anunciaeste pérrafo. Esta carga argumentativa, ademas, debe ser ejecutada mediante las técnicas estéticas de interpretacién de prece- dentes que se han explicado y que constituyen las principales herra- rmientas detrabajo.en elandlisis del derecho jurisprudencial. Finalmente, estas técnicas, cuando pretenden obviar el valor del precedente cons- titucional, deben ser ejecutadas.con las restricciones que expliquéy que ‘aconseja lanaturaleza de la funcidn judicial. Sinembargo,cuandoreco- rmiendo eautela.en el manejodel precedente, esporque creo en dosvalores ‘conjuntos que deben realizarlos constitucionalistas:en primer lugar, los constitucionalistas debemos tlenar de estructura un derecho quecorre elriesgodenoabandonar una etapa temprana en la que manifest6 ener social y politica, pero en la que dicha expresi6n fue y continta siendo desestructurada, En segundo lugar, luego de establecerlaestructura de ladisciplina, podemos continuar la discusién sobre las formas concretas en queel derecho constitucional puede seguir siendo en Colombia un

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