APLICACIÓN DE LA FIGURA DE LA DISCRECIONALIDAD DE LOS

ADMINISTRADORES (BUSINESS JUDGMENT RULE) EN COLOMBIA.

DELIMITACIÓN DE LA INVESTIGACIÓN
Para poder exponer claramente el tema de investigación, es pertinente partir de la
definición de qué es un problema de agencia. Esta figura se origina cuando, de la
conducta de una persona (llamada agente), depende el resultado económico de
otra persona (llamada principal). Concretamente, en el campo societario, se
estudian los siguientes tres tipos de problemas de agencia: i) Relaciones de
agencia entre la empresa (principal) y el administrador (agente); ii) Relaciones
entre socios minoritarios (principal) y socios mayoritarios (agente); y iii) Relaciones
entre la empresa (agente) y demás implicados con la gestión empresarial o
stakeholders (principal).
El trabajo de investigación se centrará en problema de agencia que se origina, de
la relación entre la empresa y el administrador. Para estos efectos, se debe partir
del régimen de responsabilidad de los administradores, contenido en el artículo 22
de la Ley 222 de 1995.
¿En qué consiste la figura del Business Judgment Rule? Es una figura
desarrollada por el derecho anglosajón, sobre todo, por el derecho
estadounidense, que le otorga al administrador de una sociedad un campo de
acción en el cual se puede mover, y por el cual, no verá comprometida su
responsabilidad como administrador, aunque las decisiones empresariales que
tome afecten económicamente a la compañía.
Para exponer esta figura de manera sencilla, propongo el siguiente ejemplo: En el
caso que un administrador decide cerrar un establecimiento de comercio en la
ciudad de Bogotá, y trasladarlo a la ciudad de Medellín, creyendo que con esa
decisión va a mejorar las ventas de la compañía. Sin embargo, el mercado le da
una sorpresa y la empresa termina en situación de quiebra. Entonces, la pregunta
que surge es la siguiente: ¿El administrador verá comprometida su
responsabilidad (según el régimen de administradores), por haber llevado a la
compañía a la quiebra?
La respuesta al interrogante anterior en el derecho estadounidense es clara, y es
que, si el administrador decidió trasladar el establecimiento de comercio, tomando
como base, estudios de mercado serios (entre otros estudios), no verá
comprometida su responsabilidad, puesto que toda decisión empresarial conlleva
un riesgo; pero, si su decisión fue descuidada, entonces, sí podrá ser responsable
por los perjuicios causados a la compañía.
JUSTIFICACIÓN DE LA INVESTIGACIÓN
1. Este tema de investigación parte de un problema antiguo, que por su desarrollo
está recibiendo soluciones novedosas. Se trata de un tema disperso en el derecho
local, que no se ha resuelto legislativamente, sino que ha sido abordado en años
recientes jurisprudencialmente. Se intentó regular con el proyecto de Ley 70 de
2015, pero dicho proyecto de ley nunca se concretó.

2. El tema de investigación goza de relevancia práctica, en el sentido que no se trata

de un trabajo especulativo, sino que mostrará un problema empresarial real e
intentaremos inferir una regla de solución con el análisis de estudios de caso de la
Superintendencia de Sociedades de Colombia.
La figura del business judment rule o norma del juicio empresarial es una figura
que dota de discrecionalidad a los administradores en sus decisiones
 empresariales, en el sentido que sus decisiones no pueden ser objeto de
escrutinio judicial anterior o posterior, aunque tengan resultados económicos
adversos, pues se exige simplemente que las decisiones sean motivadas por
estudios previos de mercado, las circunstancias políticas y económicas, entre
otros factores.
3. El tema también goza de relevancia teórica, ya que la doctrina no lo ha abordado
suficientemente, hay algunos planteamientos, pero es necesario añadir algunos
elementos a la discusión teórica.
Se va a estudiar la exposición de motivos del proyecto de Ley 70 de 2015, que
buscaba regular esta figura en Colombia; también existen recientes trabajos de
grado de diferentes universidades que han estudiado este tema; además del
acercamiento doctrinario que han hecho diferentes tratadistas como Francisco
Reyes Villamizar
Por último, y como marco de la investigación, se intentará dar respuesta a los
siguientes interrogantes: ¿Existe la regla del juicio empresarial en el derecho
colombiano? ¿Cuáles son las bases y límites que ha usado la Superintendencia
de Sociedades para aplicar esta figura en Colombia?

Henry Alexander Salcedo Velandia

Estudiante MADE