do de certeza de la real existencia del injusto
PRUEBA
Abuso sexual. Testimonio de la menor víctima.
Apreciación de la prueba, informe psicológico.
Hechos: L a a b u e la y la m a d r e d e u n a n iñ a
ele c in c o a ñ o s d e n u n c ia r o n q u e e l p a d r e d e l a
m e n o r a b u s a b a se x u a lm en te d e é s ta m e d ia n te
t o c a m ie n t o s in v erecu n d o s. E l p r o g e n ito r f u e
i m p u t a d o en o r d e n a l d e lito d e a b u s o s e x u a l
a g r a v a d o p o r e l v ín cu lo . E l T r ib u n a l e n lo
C rim in a l c o n d e n ó a l e n c a r t a d o a l a p e n a d e
se is a ñ o s d e p risió n . In te rp u e sto e l recu rso d e
c a s a c ió n c o n tr a e l d e c is o r io , e l T rib u n a l d e
C a s a c ió n P e n a l d e B u en o s A ires lo a d m itió .
1. — El imputado en orden al delito de abuso sexual
agravado por el vínculo debe ser absuelto, si de
la prueba adunada a la causa no surge un esta­
La intervención de los
peritos psicólogos
en los supuestos de
abuso sexual infantil
P O R IN É S LU CER O
Sumario: I. Introducción. — II. Distin­
ción entre la entrevista clínico asisten-
cial y la forense. — III. Importancia de
una entrevista correctamente admi­
nistrada. — IV. El valor de las pericias
psicológicas. — V. Conclusiones.
; I. Introducción
En relación al testimonio proporcionado por los
menores de edad se duda, como no se hace con
otros testigos, sobre su concreta capacidad para
ser declarantes y por ello es que prácticamente
en todos los casos se los somete a pericias, funda­
mentalmente psicológicas, para evaluar no sólo su
capacidad sino también para establecer el grado
de veracidad de sus dichos.
Por tales razones, los órganos judiciales para
motivar adecuadamente siis conclusiones, ge­
reprochado, ya que aun cuando la modalidad
de contacto del encartado consu hija en ciertas
situaciones pueda calificarse de p oco feliz,
esto es, no ocultarse al orinar o dejarse ver la
desnudez, no alcanza para vencer el principio
de inocencia que le asiste.
2
Es im procedente con den ar al im putado en
orden al delito de abuso sexu al agravad o
p or el vínculo con sustento en las m anifes­
ta cio n e s v ertid as p or la supuesta v íctim a
m en or de edad, p or la abuela y m ad re de
ésta y por el profesional de la psicología al
que con su ltaron, pues son insuficientes para
ven cer la presunción de in ocencia frente a
las d eclaracion es realizadas p or las m aes­
tras del niño, los com pañeros de trabajo del
en cartad o y el psicólogo que efectuó a éste el
psicodiagnóstico.
neralmente recurren a los especialistas en psi­
cología para valorar el testimonio de los niños,
profesionales que a los fines de llevar a cabo la
tarea encomendada utilizan diversas técnicas
(vgr. test proyectivos gráficos, lúdicos, verbales y
muñecos anatómicos) e indicadores que pueden
ser físicos, psicológicos o conductuales pero en
su gran mayoría no son concluyentes, ni tampoco
específicos.
Concretamente en el fallo que nos ocupa, la Sala
III del Tribunal de Casación Penal de la ciudad de
La Plata, Provincia de Buenos Aires, se pronunció
sobre dos aspectos que son esenciales a la hora
de dilucidar un supuesto hecho de abuso sexual
infantil.
Por un lado, los Magistrados señalaron que a la
hora de valorar el testimonio de los menores víc­
timas de esta clase de ilícitos, debe diferenciarse
la tarea desarrollada por los psicólogos que cum­
plen un rol terapéutico, de aquellos expertos que
cumplen una función forense; como así también
de qué manera puede ser sugestionado el menor
si es incorrectamente abordado por aquellos
profesionales.
En segundo lugar, también se expidieron sobre
el valor que debe asignarse al dictamen de los peri­
tos psicólogos en aquéllos procesos, en particúlax
cuando la víctima es menor de edad.
TCasaclón Penal, Buenos Aires, sala III, 2 0 1 1 /0 5 /3 1 .
- F., D. J. s /re c u rs o de casación.
JL
CO N T E XT O N O R M A T IV O
D E L FALLO
Ley 8904 (Provincia de Buenos Aires) (Adía, XXX-
Vll-D, 4130)
J U R IS P R U D E N C IA V IN C U L A D A
¥
Tribunal de Casación Penal de Buenos Aires,
sala III, "R „ R", 15/03/2011, La Ley Online, A R /
JUR/13637/2011; Tribunal de Casación Penal de Bue­
nos Aires, sala II, "G., Julio César", 14/09/2010, LA LEY
06/10/2010, 8, AR/JUR/49396/2010.
II. Distinción entre la entrevista clínico asis-
tencial y la forense
Sobre este, asp ecto, coin cid im os c o n el Tribunal
a c tu a n te e n q u e d ebe c la ra m e n te d iferen ciarse
la e n tre v is ta clín ico asiste n cia l d e la fo ren se o
p ericial, e n virtud de que se p ersigu en objetivos
cla ra m e n te diferentes (1 ).
Al resp ecto , es clara la postura d e los m agistrados
al señ alar: "...Los profesionales de la salud mental
que asumen un rol terapéutico, no son neutrales
ni imparciales, porgue para realizar terapias a los
niños, obligadamente deben creer en el abuso, des­
conociendo los más elementales principios legales.
El psicólogo no debe tratar terapéuticamente al
niño por los efectos de una presunta victimiza-
ción sexual, sino existen evidencias. En general el
terapeuta está predispuesto a confirmar lo que la
madre o el niño le han dicho. Así, la naturaleza
de la terapia, no deja de impactar negativamente
sobre la credibilidad del testimonio infantil y del
terapista. Para la concreción del derecho y él valor
(1) Conf. Berlinerblau, Virginia en “Evaluación psiquiá­
trica forense de niños y niñas ante denuncias de abuso
sexual” comp. en “Abuso sexual y malos tratos contra niños,
niñas y adolescentes, ed. Espacio, Bs. As. 2005, p. 51. dicas, Cuyo, 1996, p. 233.
C O N T E X T O D O C T R IN A R IO
D E L FALLO
■m¡
V
COMO OJEDA, María Angélica "Menor víctima. Abuso
sexual del progenitor con acceso carnal. Testigos"
LLC 2009 (marzo), 133; LELLO SÁNCHEZ, Sergio E.
"Una saludable aplicación del in dubio pro reo", La
V Ley Online.
.......... .. ....... .. ................ ... ..— ..
La Plata, mayo 31 de 2011.
A n teced en tes
Io) En lo que interesa destacar el Tribunal en lo
Criminal N° 4 del Departamento Judicial de Lomas de
Zamora condenó a D. J. F. a la pena de seis años de pri­
sión, accesorias legales y costas por considerarlo autor
del delito de abuso sexual agravado por el vínculo.
2o) La defensa técnica original del encausado inter­
puso recurso de casación planteando la violación a los?;
justicia, se debe lograr que en las entrevistas y pe\
ricias psiquiátrico-psicológicas los entrevistadores,
asuman una postura objetiva, imparcial, neutrCC; >
sin prejuicios, tanto externa como internamente.^
No deben partir del paradigma de creerle al niño
apriorísticamente. El profesional ideal no le cree ni
descree, sólo lo evalúa dejando que se exprese con
libertad; y sin formularle preguntas capciosas, su­
gestivas o inductivas. Este tema es de fundamental
importancia porque muchos profesionales, pro­
cedieron y proceden con la creencia a priori de la
ocurrencia delA.S.1, incurriendo en él denominado
"sesgo del entrevistador",realizando sobreinterpre-
taciones -siempre en dirección sexual-, de los dichos
y juegos de los menores
Cabe destacar, que en el ámbito clínico asisten­
cial siempre existe la presunción de sinceridad del
examinado en virtud de que la realidad examinada
es eminentemente "subjetiva" en tanto que en el,
ámbito forense debe tenerse en cuenta que se
trata de una entrevista de tinte investigaüvo, ra­
zón por la cual debe actuarse de manera neutral,
contemplando otras hipótesis como posibles. Del
Popolo (2) asevera que en la entrevista forense
(2) Del Popolo, Juan H. en “Psicología Judicial” Ed. Jurí­
v
 Jfs. 210 y 3 7 3 del CPP; aplicación falsa y errónea de los
ts. 360,364,365, y 367 d e l C P P ; violación del art. 18 de
SCN y 10 y 57 de la Constitución Provincial; errónea y
|]sa aplicación de los arts. 4 0 ,4 1 y 41 bis del CP.
I 30) Con la radicación del recurso en la Sala, notificá­
i s las partes, el Fiscal Adjunto desiste de la celebra-
f e de la audiencia, presentando m em orial a través
||l cual postuló el rechazo del recurso deducido por
¡¡rimar ajustada a derecho la sentencia atacada.
llu e g o , la defensa presenta mem orial mejorando el
llu rso interpuesto por su colega en la función, criti-
|ndo la sentencia por errónea y arbitraria valoración
W la prueba (arts. 373 y 210 CPP), p or incorporación
¡aprueba de cargo en violación de las expresa normas
itablecidas por los arts. 247 y 211 del digesto formal
|l relación a la inclusión en el debate de la video fil-
¡Mción de la Cámara Gesell producida en otro fuero
Jn la notificación ni participación alguna del imputado
|por último destaca el virtual estado de indefensión
ndo por su pupilo, no remediado por el Tribunal
le origen y que afectara el derecho fundamental de
Téfensa eficiente (art. 18 de la C.N.).
Así, el Tribunal se encuentra en condiciones de
dictar sentencia definitiva.
Ia ¿Es procedente el recurso de casación interpues­
to? 2a ¿Qué pronunciamiento corresponde dictar?
Ia cuestión. — El doctor C a rra l dijo:
I. In icialm ente -de acuerdo a los lincam ientos
postulados por la defensa del legitimado pasivamen­
te- corresponde tratar el agravio referido a la invocada
absurda valoración por parte del "a quo" de la prueba
reunida durante el debate oral.
Se le ha endilgado al prevenido el haber abusado
sexualmente de su hija V. F. M., mediante tocamientos
inverecundos, lo que la niña describiera com o juegos
consistentes en tocar y besar su vagina, hacerle pis
en la boca y pasarle su miembro por su cara y zonas
púdicas.
El “a quo" sustenta la m aterialidad ilícita con la
denuncia efectuada por la madre, los informes reali­
zados por el Tribunal de Menores N° 4 de su mismo

siste una demanda que emana de la ciencia datos obtenidos- a o a l o s sujetos que se presen­
ídica, y tiene como finalidad específica la de tarán a l examen. El deber de comunicar al juez
ecolectar información veraz sobre el hecho. En lo obtenido en relación a la tarea encomendada
ibio, desde el punto de vista clínico, la necesi- proviene del mismo marco normativo del derecho
|ad de indagación proviene ya sea de diferentes y no está el perito en condiciones de alterar este
actores de la misma ciencia psicológica, o bien se m andato de la ley..."
¡¡¡igina en otros motivos, como los ocupacionales,
ácacionales, o en la necesidad de prescribir un Licitra (5) también destaca que el perito fo­
atamiento, entre otros. rense desarrolla una labor investigativa, por lo
cual su posicionamiento frente a la temática que
Repárese también que en la entrevista clínica lo convoca, debe ser imparcial, neutro, objetivo
¡procura obtener un diagnóstico y un trata­ a los fines de colaborar con la Instrucción en el
miento, rigiendo la de los datos obtenidos; en descubrimiento de la verdad real. En la aten­
Unto que la entrevista forense persigue como ción terapéutica, resalta la autora, se parte de
único objetivo obtener información no contami­ la creencia prácticamente absoluta del motivo
nada del evento, no rigiendo el secreto profesio­ que la convoca. Si la consulta fuera por un pre­
nal con relación al entrevistado (3). Al respecto, sunto abuso sexual, asevera la experta: “el pro­
le señala (4) que atento a la obligación que pesa fesional no avezado o sin sujiciente experiencia
pobre el perito de comunicar al órgano judicial en la temática, puede de manera imprudente,
|ue le encargó la pericia todas las circunstan­ no intencionada, fijar en la psiquis de un niño,
cias relevantes en relación a la labor confiada situaciones d e abu sividad sexual quizás no
¡‘ •parece absolutamente necesario hacerle conocer reales o inventadas por un adulto, lo que luego
fste hecho -es decir la no confidencialidad de los se convierte en abusividad emocional, no solo
producido por fam iliares del Menor sino por el
(3) Conf. Berlinerblau, Virginia en obra citada ante­ Profesional tratante..."
riormente.
: (4) Del Popolo, Juan en “Psicología Judicial" ed. Jurídicas
Cuyo, 1996, p-182. (5) Disponsible en www.jussanjuan.gov.ar

D o n n l 1/ C r l m i n n S n a í a • 255
departamento judicial, las manifestaciones de la niña existencia real del ilícito penal, y la culpabilidad
ante la licenciada P., y las declaraciones de V. M., E. R. acusado entendida ésta com o sinónimo de interven^
y de la licenciada M. L. R. ción o participación én el hecho. .

Con estos mismos elementos tiene por probada la P o r el otro, exige para su en ervación que hava
autoría y responsabilidad penal de D. J. E , destacando
p ru eba que sea: 1) “real" es decir, co n existencia
que las pericias efectuadas por la perito psicóloga P.objetiva y constancia procesal docum entada en ¿i
com o las entrevistas realizadas por la licenciada R.,juicio; 2 ) “válida” p or ser con form e a las normas
validan los dichos de la niña. En cuanto al testimonioque la regulan, excluyéndose la p racticad a sin lat
de la m adre y abuela denunciantes, a juicio de la pri­
g a ran tías p ro cesales e s e n c ia le s; 3 ) “lícitas”, p0s
m era voz de la instancia resultan válidos y categóricos,
lo que d eb en re c h a z a rs e las p ru eb as obtenidas
no evidenciando parcialidad, mendacidad, ni ningún con vulneración de derechos fundam entales; y 4)
tipo de valoración en relación al hecho que les contara
“suficiente", en el sentido de que, no solo se hayan
la presunta víctima. Considera a sus relatos lineales utilizado m edios de prueba, sino que adem ás de su
y sin fisuras, con realce y valor práctico que reflejan
em pleo se obtenga un “resultado” probatorio que sea'
lo vivido por la niña, resultando concordante con los b astante para fundar razonablem ente la acusación’
elementos colectados. y la condena, és decir: no basta con que exista un
principio de actividad probatoria sino que se nece­
II. Ahora bien, conforme lo he sostenido en Causa sita un verdadero contenido inculpatorio en el que
N° 9020 (Reg. de Presidencia N° 32.774) caratulada p ueda apoyarse el órgano juzgador para formar su1
“Durán, H éctor s / Recurso de Casación” la presun­ convicción condenatoria.
ción de inocencia proclamada en el art. 18 de nuestra
Constitución Nacional se caracteriza porque, por un Previo a la consolidación en nuestro país de la gafe
lado, com prende dos extremos fácticos, que son la rantía del doble conforme (arts. 14.5 P.I.D.C.P. y 8.2.h.

III. Importancia de una entrevista correcta­ las entrevistas inadecuadas han sido uno de los fac­
mente administrada tores que han incidido en denuncias erróneas. .
Diversos especialistas en el tema son contestes en Autores españoles (7), expertos en el campo
afirmar (6) que para obtener una información con­ de la psicología, resaltan que durante los últimos
fiable, objetivayválida deben seguirse ciertas pautas años los investigadores han venido estudiando
a la hora de receptar el testimonio al menor, ya que la capacidad de los niños para informar coi}
exactitud sobre sucesos ocurridos en el pasado y
(6) Ver Pinchanski Fachler, Silvia, Viquez Hidalgo, Euge­ una de las cuestiones más controvertidas de estas
nia M. y Zeledón Grande, Carmen M. Memorias Impuestas. investigaciones ha sido la de la sugestibilidad de
Med. leg. Costa Rica, disponible en la página www.scielo. los menores o el grado en que la codificación)
sa.cr; Sala, Viviana Psiquiatra, Medica Legista, Sanitarista almacenamiento, recuperación e información del
Jefe de psicopatologia en el Hospital de Ontologíá María Cu­ niño se pueden ver influidos por diversos factores
rie y Gustavo Falcón, Medico Psiquiatra, Legista y Psiquiatra
del Hospital Fernández, Publicado en Internet, página: sociales y psicológicos. 1,
psquiatria.com, bajo el título "Aportes de las Neurocien-
cias y la Psicología experimental a las ciencias Forenses: En este sentido, podemos afirmar que es unáni­
Aspectos psiquiátrico-forense de la entrevista en niños me la opinión de aquellos autores que coinciden
presuntamente abusados sexualmente: consecuencia de la en sostener que el niño es plenamente capaz de
inmadurez cognitiva, sugestionabiüdad e implantación de atestiguar correctamente siempre que no seaiot;
falsos recuerdos”y citado por la Cámara Primera del Crimen ducido por persona alguna y en particular por un
de la Pcia. de Cba. en sentencia n° 45, 02/12/04 en autos
"Risso Patrón, María Soledad p.s.a. Abuso Sexual agravado
entrevistador incompetente.
continuado reiterado" publicado en Actualidad Jurídica n°
35; Gimeno Jubero, Miguel Angel "El testimonio de niños"
Ahora bien, al mismo tiempo se advierte sobre
en “La prueba en el proceso penal" Manuales de Formación la existencia de diversas técnicas de sugestión
Continuada 12, Consejo General del Poder Judicial, Madrid que con frecuencia se utilizan en las entrevistas
2000 p. 143 y Fillia, Leonardo César y otros “Abuso Sexual
infantil: la credibilidad del menor y la dificultad probatoria
en el marco del debido proceso penal, publicado en www. (7) Garrido, Eugenio; Masip, Jaume y Herrero, María
Ie3q3enal.com. ar Carmen “Psicología jurídica" ed. Pearson, Madrid, 2006.
J.A.D.H.), la doctrina transnacional ven^a sosteniendo
:¡ue "... el juicio sobre la motivación es una unidad con
Ajuicio de legalidad [y] el control sobre la consisten­
cia del razonamiento probatorio es una unidad con
¡a garantía de legalidad...” Por lo tanto, el examen de
!„ la motivación permite la fundamentación y el con­
sol de las decisiones tanto en derecho, por violación
ley o defectos de interpretación o subsunción, como
|n hecho,por defecto o insuficiencia de pruebas o bien
por inadecuada explicación del nexo entre conviccióny
prueba..." (Ferrajoli, Luigi; Derecho y Razón,traducción
de Perfecto Andrés Ibáftez, Madrid, Ed. Trotta, 1995,
pág- 623).
í;
:? Sobre estos extremos ya no caben dudas, en par-
acular a partir del dictado del p receden te “Casal,
Matías Eugenio y otro”, donde se "... habilita a una
revisión amplia de la sentencia, todo lo extensa que sea
posible al máximo esfuerzo de revisión de los jueces de
casación, conforme a las posibilidades y constancias de
cada caso y sin magnificar las cuestiones reservadas a
la inmediación, sólo inevitables por imperio de la ora-
lidad conforme a la naturaleza de las cosas..." (C.S.J.N.
Palios 328:3399, Considerando 34).
realizadas a los niños que supuestamente han sido
víctimas de delitos, y en especial en los casos de
abusos sexuales. Estos ataques contra los métodos
utilizados por el entrevistador parten de la premisa
gue los niños si bien son plenamente capaces para
declarar son también muy sugestionables y, consi­
guientemente, un blanco fácil para manipular.
Estudios recientes revelan que las técnicas de
sugestión más frecuentes que utilizan algunos
entrevistadores consisten en la formulación in­
mediata de preguntas específicas, el refuerzo sutil
de las respuestas confirmatorias de su hipótesis y
el empleo inadecuado de determinadas técnicas
accesorias a la entrevista (vgr. incorrecta imple-
mentación de los muñecos anatómicos).
Al respecto Berlinerblau (8), señala que los
menores -al igual que los adultos- pueden ser
confundidos por el uso de preguntas sugestivas
o tendenciosas; razón por la cual una entrevista
técnicamente mal conducida constituye la causa
principal de falsas denuncias. Manifiesta esta
(8) Berlinerblau, Virginia "Abuso Sexual Infantil" com­ hablar sobre sus gustos, mascotas, etc. Esto sirve además
pilado por Lamberti-Sánchez- Viar en “Violencia Familiar
y Abuso Sexual" 2° ed. Universidad, Buenos Aires, 2003),
p. 203.
Dicha premisa interpretativa subyace de la doctrina
alemana con la llamada teoría de la Leistungsf&higkeit
.. que sería el agotamiento de la capacidad de revisión.
Leistung es el resultado de un esfuerzo y Fahigkeit
es capacidad -la expresión se ha traducido también
com o capacidad de rendimiento-, con lo cual se quiere
significar en esa doctrina que el tribunal de casación
debe agotar el esfuerzo por revisar todo lo que pueda
revisar, o sea, por agotar la revisión de lo revisable...”
(Ibídem, Considerando 23).
En consecuencia, el papel asignado a los tribu­
nales superiores -en especial a aquellos encargados
de asegurar el doble conforme- también se vincula
al control de la valoración realizada para llegar a las
conclusiones fácticas que son la base de la condena,
teniendo en cuenta que la apreciación déla prueba de
cargo disponible no se aparte de las reglas de la lógica,
de las máxim as de experiencia y de los conocimientos
científicos, y que no es, por lo tanto, irracional, incon­
sistente o manifiestamente errónea.
Desde este prisma de análisis, encuentro que el iter
lógico seguido por el "a quo" incurre en serias falencias
autora que en las entrevistas es importante cap­
tar el lenguaje del niño y adaptarse a él, según
su nivel de maduración y desarrollo cognitivo a
los fines de facilitar la comunicación. Asimismo,
la citada especialista, asevera (9) que el profe­
sional actuante debe buscar una narración lo
mas completa posible, en primer lugar, a través
de preguntas generales para establecer un buen
"rapport”(10). Luego pasar al relato del hecho
efectuando interrogaciones abiertas y sólo en un
momento posterior hacer uso de preguntas más
focalizadas, subrayando que el entrevistador debe
abstenerse de formular cuestiones que incluyan
datos que no fueron mencionados por el niño.
Prosigue la autora refiriendo, que si se sigue esta
(9) En Sentencia dictada por el Tribunal en lo Criminal
n° 1 de la ciudad de Mar del Plata, autos “Meló Pacheco,
Femando I. s/ abuso sexual gravemente ultrajante en forma
continuada, etc” de fecha 27/03/06.
(10) Se trata de empezar a conocerse mejor para que
el niño se relaje y confíe en el entrevistador. Por ejemplo
comenzar a preguntarle por algún evento gratificante
para él (por ej. una fiesta de cumpleaños) o bien se puede
para evaluar informalmente su nivel cognitivo y lingüístico,
lo cual es de utilidad para ajustarse a dicho nivel durante
la entrevista.
que lo han llevado a descartar la integral valoración
p rob atoria introducida legítim am ente al proceso,
denotando así insuficiencias en el camino discursivo
escogido, concretam ente en lo que hace a la existencia
de la materialidad infraccionaria.
No se trata aquí de sustituir a los jueces del tribunal
de grado en su apreciada "inmediación" sino única­
m ente de controlar la razonabilidad de la motivación
que une la actividad probatoria y el relato fáctíco que
de ella resulta.
Sobre esta base, juzgo inconsecuente la deducción
a la que han arribado los votantes que conformaron la
mayoría en la sentencia recurrida, en la inteligencia de
que existen errores manifiestos y fundamentales en la
interpretación del plexo probatorio reunido durante la
audiencia de debate, habiendo sostenido la materiali­
dad ilícita y la autoría en la persona de F. con sustento
en la interpretación que de las manifestaciones de la
niña V., efectuara su abuela, su madre y la profesional
por ellas consultada, sin vislumbrarse el motivo que
diera lugar al rechazo del resto de la prueba introducida
en el debate.
“lex artis” se puede llegar a discriminar lo que el
niño sufrió, de aquellos hechos que vio o escuchó
pero, aún así -afirma- “muchas veces nos queda­
mos con dudas" Y estas dudas se originan en la
posible existencia de lo que denomina "elabora­
ciones post-traumáticas" las que podrían llegar
a explicar que los relatos iniciales se amplíen
incluyendo otros hechos vivenciados (u oídos,
vistos) pero no efectivamente sufridos. Asevera
que a los efectos de detectar estas “elaboraciones
post-traumáticas" es habitual que los relatos no
contengan precisiones, incluyan vaguedades y no
describan interacciones personales con la misma
profundidad y el mismo detalle que se hace con la
narración de lo realmente vivenciado.
La citada profesional (11) también estima como
posible que el niño interprete que complace al
adulto si dice algo más, motivo por el cual reco­
mienda no gratificar sutilmente al menor cuando
éste contesta, agregando que la declaración inicial
es la de mayor validez, en orden a su credibilidad,
ámbito de menores” comp. en “Psicología Forense: manual
de técnicas y aplicaciones" por Sierra Juan C„ Jiménez Eva
(11) Ver también en Berlinerblau Virginia y Taylor
M. y Buela Casal Gualberto, ed. Biblioteca Nueva, MadJW>
Estela “Abuso Sexual: Evaluación psiquiátrica forense en
2006. p. 273.
Denuncias de niños" Cuadernos de Medicina Forense.
Año 2, n° 2, p. 33.
El abuso sexual es un hecho fáctíco, objeto de la
cía jurídica, que determinará con sus propios métójjfl
si se cometió -o no- el delito. ^
En cambio, las dimensiones de verdad con las qvfl!
trabajan psiquiatras y psicólogos son netamente su|*
jetivas y m uchas veces inciertas. Así, las realidad^
psíquicas de las personas pueden ser deformadasM
contaminadas, por los profesionales de la salud mental!
cuando usan modalidades de entrevistas conductiva^
inducüvasy/o sugestivas com o las padecidas por los nf
ños involucrados en situaciones com o las de estudié
Puede suceder que este tipo de errores de métodf
provoquen recuerdos falsos en la memoria de los njí
ños. Las pseudomemorias co-construidas no permiten
saber lo realmente sucedido, resultando muy difícil^
imposible restaurar la mem oria original. Una vez que el
niño es inducido a aceptar el haber sido víctima de uo
falso abuso, llega a un convencimiento tal, que luego
es muy difícil de contrarrestar.
La tendencia de creerle al niño y aceptar los infop-
m es de abuso sexual com o reales es muy grande, sin
ya que en las posteriores pueden interactuar divér-
sos factores que hagan variar el relato inicial.
En relación a las causas por las cuales el menor
sería mas sugestionable que una persona adult|,
se ha afirmado que el niño, en general, quiéfé
agradar, complacer a los adultos; razón por la erial
está dispuesto a corroborar "cualquier cosa" que
piense que el entrevistador desea oír (12).
En lo que respecta a los supuestos de delitójj
contra la integridad sexual en particular, Padilla
(13) afirma que el entrevistador no debe tener
un especial empeño en "descubrir o develar" lós
abusos sexuales: debe ser lo más neutral posible
y abierto a que los hechos invocados quizás no
sucedieron. Este es uno de los motivos, afirma el
autor, que hacen casi imprescindible que las ei^
trevistas sean grabadas, preferentemente en video
tape, y que sean llevadas a cabo con la presenci^
simultánea de otro profesional, ya sea en el mismo
(12) Cantón Duarte, José en “El peritaje psicológico en el
(13) Obra y autor ya citado.
Épportar si los relatos son increíbles, si las denuncias
le hicieron para causar daño, obtener ventajas máte­
osles y procesales, o son producto de semanas, meses
o años de terapia.
Si en estas circunstancias la realidad es afectada, el
listenia no protege, realmente daña al niño inocente
su familia.
í En este punto, debem os diferenciar la télesis de
¡¡y cien cia jurídica y la de los profesionales de la
lalud m ental, especialm ente de los psicólogos que
pim plen el rol terapéutico, y a diferencia de los que
¡cumplen la m ism a función en calidad de peritos
oficiales.
|:
¿ El sistema legal debe basarse en el principio de ino-
¡cencia, pero más que una presunción debe plasmarse
p n verdadero estado de inocencia. Los profesionales
de la salud m ental que asum en un rol terapéutico,
no son neutrales ni imparciales, porque para realizar
terapias a los niños, obligadamente deben creer en el
[abuso, desconociendo los m ás elementales principios
legales. El psicólogo no debe tratar terapéuticamente
recinto o en Cámara Gessell. Con acierto -destaca
Padilla- Peter Dale ha descripto que junto a lo
que denomina como “familias peligrosas” existen
lo que bautiza como "profesionales peligrosos"
Son aquellos que por diversos motivos se hallan
comprometidos emocionalmente en descubrir
implacablemente abusadores a cualquier costa.
Garridoy Masip (14), afirman que en investiga­
ciones llevadas a cabo se ha demostrado que los
niños que son correctamente interrogados hacen
declaraciones precisas. De hecho -sostienen- los
menores desde edades muy tempranas (a partir
de los tres años) son testigos válidos, siempre y
cuando se los entreviste en forma adecuada.
Por último, en relación a la importancia de la
labor que deben llevar a cabo los especialistas
que intervienen en los testimonios y pericias que
se llevan a cabo con niños, jurisprudencialmen­
te se ha reflexionado (15): “...Los profesionales
(14) Garrido Martín, Eugenio y Masip Palleja, Jaume
en “Evaluación del Abuso Sexual Infantil” I Congreso de
Psicología Jurídica en Red (2004).
(15) Tribunal en lo Criminal n° 1 de la ciudad de Mar del
Plata, 27/03/2006, en las actuaciones registradas con el n°
2.104 caratuladas “Meló Pacheco, Femando Isidoro s/ abuso
al niño por los efectos de una presunta victimización
sexual, sino existen evidencias.
En general el terapeuta está predispuesto a confirmar
lo que la madre o el niño le han dicho. Así, la naturaleza
de la terapia, no deja de impactar negativamente sobre
la credibilidad del testimonio infantil y del terapista.
P ara la concreción del derecho y el valor justicia,
se debe lograr que en las entrevistas y pericias psi-
quiátrico-psicológicas los entrevistadores, asum an
u na postura objetiva, im parcial, neutra, sin prejui­
cios, tanto externa com o internam ente. No deben
partir del paradigm a de creerle al niño apriorísti-
cam ente. El profesional ideal no le cree ni descree,
solo lo evalúa dejando que se exprese con libertad;
y sin formularle preguntas capciosas, sugestivas o
inductivas. Este tem a es de fundam ental im portan­
cia porque m u chos profesionales, procedieron y
proceden con la creen cia a priori de la ocurrencia
del A.S.I., incurriendo en el denominado “sesgo del
en trevistad o r” realizan d o sob rein terp retaciones
-siem pre en dirección sexual-, de los dichosy juegos
de los m enores.
de todas las ramas del saber a los que les tocó
intervenir en el curso de este dilatado proceso
podrían también preguntarse si aquellos casos
que afectan directamente a niños de corta edad
no merecen extremar los cuidados al máximo
de lo que les permite su ciencia, su prudencia y
su conciencia para evitar -de todas formas po­
sibles- provocarles afectaciones muchas veces
irreparables. Y, por último, el Estado que, en temas
tan cruciales como lo son para una sociedad los
que se relacionan con la protección integral a la
niñez, podría tomar conciencia que tanto daño
provoca cuando se “ausenta”como cuando se hace
presente a través de recursos materiales y huma­
nos manifiestamente inadecuados, insuficientes
o inidóneos en aquellos órganos -pertenecientes
tanto al Poder Ejecutivo como a este Poder Ju­
dicial- legalmente dispuestos para intervenir en
la contención y protección efectiva de los niños
ante la sospecha de cualquier tipo de maltrato,
así como en la investigación y constatación de
esos hechos. Si esa autocrítica no se produce, es
posible que la angustia lo invada todo y debamos
acostumbrarnos a escuchar, como en este juicio,
sexual gravemente ultrajante en forma continuada, abuso
deshonesto y corrupción doblemente agravada”
que lo han llevado a descartar la integral valoración
p rob atoria in trod u cid a legítim am ente al proceso,
denotando así insuficiencias en el camino discursivo
escogido, concretam ente en lo que hace a la existencia
de la materialidad infraccionaria.
No se trata aquí de sustituir a los jueces del tribunal
de grado en su apreciada “inmediación” sino única­
mente de controlar la razonabilidad de la motivación
que une la actividad probatoria y el relato fáctico que
de ella resulta.
Sobre esta base, juzgo inconsecuente la deducción
a la que han arribado los votantes que conformaron la
mayoría en la sentencia recurrida, en la inteligencia de
que existen errores manifiestos y fundamentales en la
interpretación del plexo probatorio reunido durante la
audiencia de debate, habiendo sostenido la materiali­
dad ilícita y la autoría en la persona de F. con sustento
en la interpretación que de las manifestaciones de la
niña V., efectuara su abuela, su madre y la profesional
por ellas consultada, sin vislumbrarse el motivo que
diera lugar ál rechazo del resto de la prueba introducida
en el debate.
“lex artis” se puede llegar a discriminar lo que el
ñiño sufrió, dé aquellos hechos que vio o escuchó
pero, aún así -afirma- “muchas veces nos queda­
mos con dudas” Y estas dudas se originan en la
posible existencia de lo que denomina “elabora­
ciones post-traumáticas” las que podrían llegar
a explicar que los relatos iniciales se amplíen
incluyendo otros hechos vivenciados (u oídos,
vistos) pero no efectivamente sufridos. Asevera
que a los efectos de detectar estas "elaboraciones
post-traumáticas" es habitual que los relatos no
contengan precisiones, incluyan vaguedades y no
describan interacciones personales con la misma
profundidad y el mismo detalle que se hace con la
narración de lo realmente vivenciado.
La citada profesional (11) también estima como
posible que el niño interprete que complace al
adulto si dice algo más, motivo por el cual reco­
mienda no gratificar sutilmente al menor cuando
éste contesta, agregando que la declaración inicial
es la de mayor validez, en orden a su credibilidad,
(11) Ver también en Berlinerblau Virginia y Taylor de técnicas y aplicaciones” por Sierra Juan G., Jiménez Eva
Estela “Abuso Sexual: Evaluación psiquiátrica forense en
Denuncias de niños'’ Cuadernos de Medicina Forense.
Año 2, n» 2 ,0 .3 3 .
El abuso sexual es un hedió fáctico, objeto delacieüíft
cia jurídica, que determinará con sus propios métodos'
si se com etió -o ¿ o - el delito.
En cambio, las dimensiones de verdad con las qu¿
trabajan psiquiatras y psicólogos son netam ente sub'í
jetivas y m uchas veces inciertas. Así, las realidades
psíquicas de las personas pueden ser deformadas ’q
contaminadas, por los profesionales déla salud mental^
cuando usan modalidades de entrevistas conductivas
inductivas y/o sugestivas como las padecidas pot los nú
ños involucrados en situaciones com o las de estudio,
Puede suceder que este tipo de errores de método
provoquen recuerdos falsos en la memoria de los ni­
ños. Las pseudomemorias co-construidas no permiten
saber lo realmente sucedido, resultando muy difícil ó
imposible restaurar la memoria original. Una vez que el
niño es inducido a aceptar el haber sido víctima de un
falso abuso, llega a un convencimiento tal; que luego
es muy difícii de contrarrestar.
La tendencia de creerle al niño y aceptar los inftu-
m es de abuso sexual com o reales es muy grande, sin :
y a q u e en las p osteriores p u ed en in téractu ar diver­
so s facto res q u e h a g a n v ariar el relato inicial
En relación a las causas por las cuáles el menor
sería mas sugestionable que una persona adulta,
se ha afirmado que el niño, en general, quiere
agrada^ complacer a los adultos; razón por la cual
está dispuesto a corroborar "cualquier cosa” que
piense que el entrevistador desea oír (12).
En lo q u e re s p e c ta a los su p u estos d e delitos
c o n tra la in tegrid ad sexu al en particu lar, Padilla
(1 3 ) afirm a q u e el en trev istad o r n o d e b e ten er
u n esp ecial e m p e ñ o e n "d escu brir o d ev elar” los
ab u so s sexu ales: d eb e s e r lo m ás n eu tral posible
y ab ierto a q u e los h e ch o s in vocad os quizás no
su ced iero n . Este es u n o de los m otivos, afirm a el
autor, q u e h a c e n ca si im p rescin d ible q u e las en ­
trevistas se a n g rab ad as, p referentem ente e n video
tap e, y q u e se a n llevad as a cab o c o n lá presencia
sim u ltán ea de o tro profesional, ya sea en el m ism o
(12) Cantón Duarte, José en "El peritaje psicológico en el
ámbito de menores" comp. en "Psicología Forense: manual
M. y Buela Casal Gualberto, ed.¡Biblioteca Nueva, Madrid,
2006. p. 273. . «t
(13) Obra y autor ya citado. -•
importar si lo$¿¿latos son increíbles, si las denuncias
ge hicieron paraí>causar daño,, obtener ventajas m ate­
riales y procesales, o s o n producto de semanas, meses
o años de terapia.
. Si en estas circunstancias la realidad es afectada, el
sistema no protege, realmente daña al niño inocente
y a su familia.
En este punto, debem os diferenciar la télesis de
Ja cien cia ju ríd ica y la de los profesionales de la
salud m ental, especialm ente de los psicólogos que
cum plen el rol terapéutico, y a diferencia de los que
cum plen la m ism a función en calid ad de peritos
oficiales.
El sistema legal debe basarse en el principio de ino­
cencia, pero m ás que una presunción debe plasmarse
un verdadero estado de inocencia. Los profesionales
de la salud m ental que asum en un rol terapéutico,
no son neutrales ni imparciales, porque para realizar
terapias a los niños, obligadamente deben creer en el
abuso, desconociendo los más elementales principios
legales. El psicólogo n o debe tratar terapéuticamente
recinto p en Cámara Gessell. Con acierto -destaca
Padilla- Peter Dale ha descripto que junto a lo
que denomina como "familias peligrosas” existen
lo que bautiza como “profesionales peligrosos"
Son aquellos que por diversos motivos se hallan
comprometidos emocionalmente en descubrir
implacablemente abusadores a cualquier costa.
Garrido y Masip (14), afirman que en investiga­
ciones llevádas a cabo se ha demostrado que los
niños qiie son correctamente interrogados hacen
declaraciones precisas. De hecho -sostienen- los
menores desde edades muy tempranas (a partir
de los tres años) son testigos válidos, siempre y
cuando se los entreviste en forma adecuada.
Por último, en relación a la importancia de la
labor que deben llevar a cabo los especialistas
que intervienen en los testimonios y pericias que
se llevan a cabo con niños, jurisprudencialmen­
te se ha reflexionado (15): “...Los profesionales
(14) Garrido Martín, Eugenio y Masip Paileja, Jaume
en "Evaluación del Abuso Sexual Infantil" I Congreso de
Psicología Jurídica en Red (2004).
(15) Tribunal enlo Criminal n° 1 de la ciudad de Mar del
plata, 27/03/2006, en las actuaciones registradas con el n°
2.104 caratuladas "Meto Pacheco, Femando Isidoro s / abuso
al niño por los efectos de una presunta victimización
sexual, sino existen evidencias.
En general el terapeuta está predispuesto a confirmar
lo que la madre o el niño le han dicho. Así, la naturaleza
de la terapia, no deja de impactar negativamente sobre
la credibilidad del testimonio infantil y del terapista.
Para la con creción del derecho y el valor justicia,
se debe lograr que en las entrevistas y pericias psi-
quiátrico-psicológicas los entrevistadores, asum an
una postura objetiva, imparcial, neutra, sin prejui­
cios, tanto externa com o internam ente. No deben
partir del paradigm a de creerle al niño apriorísti-
cam ente. El profesional ideal no le cree ni descree,
solo lo evalúa dejando que se exprese con libertad;
y sin form ularle preguntas capciosas, sugestivas o
inductivas. Este tem a es de fundam ental im portan­
c ia porque m u chos profesionales, p roced ieron y
proceden con la creen cia a priori de la ocurrencia
del A.S.I., incurriendo en el denominado "sesgo del
en trevistad o r" realizan d o so b rein terp retacio n es
-siempre en dirección sexual-, de los dichos y juegos
de los m enores.
de todas las ramas del saber a los que les tocó
intervenir en el curso de este dilatado proceso
podrían también preguntarse si aquellos casos
que afectan directamente a niños de corta edad
no merecen extremar los cuidados al máximo
de lo que les permite su ciencia,-su prudencia y
su conciencia para evitar -de todas formas po­
sibles- provocarles afectaciones muchas veces
irreparables. Y, por último, el Estado que, en temas
tan cruciales como lo son para una sociedad los
que se relacionan con la protección integral a la
niñez, podría tomar conciencia que tanto daño
provoca cuando se "ausenta” como cuando se hace
presente a través de recursos materiales y huma­
nos manifiestamente inadecuados, insuficientes
o inidóneos en aquellos órganos -pertenecientes
tanto al Poder Ejecutivo como a este Poder Ju­
dicial- legalmente dispuestos para intervenir en
la contención y protección efectiva de los niños
ante la sospecha de cualquier tipo de maltrato,
así como en la investigación y constatación de
esos hechos. Si esa autocrítica no se produce, es
posible que la angustia lo invada todo y debamos
acostumbrarnos a escuchar, como en este juicio,
sexual gravemente ultrajante en forma continuada, abuso
deshon esto y corrupción doblemente agravada"
 Creerle: á priori al niño, implica validar sistemáti­
cam ente la comisión del abuso y conculcar el debido
proceso legal.
Cuando se somete a los niños a técnicas peligrosas
o sugestivas sin fundamento en evidencias empíricas
indudables qüe corroboren la ocurrencia del A.S.l.
-cóm o el caso en estudio-, sus efectos iatrogénicos
dificultan distinguir a los niños victimizados, de los
no abúsados.
Los estudios sobre m em orias falsas generadas en
las terapias de menores, dem ostraron que es posible
alterarlos recuerdos, siendo éste otro de los problemas
de las cuestionadas terapias sicológicas.
Hasta el presente, de evaluaciones psicológicas no
pueden determinarse, si la presunta víctima fue abusa­
da o no. Por ello se introdujo -e n la práctica- el uso del
término “validación” que se traduce -a mi entender-
en crear la falsa expectativa de que los psicólogos son
capáces de estáblecer si un niño fue abusado sexual-
mente; pero no debemos dejar de tener en cuenta que
la psicología no es una ciencia exacta sino humana.
que hay niños cuyos pañales ahora no se cambian
en los jardines de infantes, juegos suprimidos y
maestras jardineras que afirmen con tristeza que
ya rio besan a los chicos de su sala...’!
IV. El valor de las pericias psicológicas
En el fallo objeto del presente análisis, se recha­
zó el dictamen pericial psicológico, al sostenerlos
Magistrados que "...eljuez es perito de peritos y en
definitiva, en la mayoría de los códigos modernos
el dictamen pericial es valorado conforme a los
principios de la sana crítica y la libre convicción
y que no está obligado a aceptar la opinión de
los peritos simplemente porque éstos la enuncien.
La evaluación pericial psicológica és un acto que
implica indagar en busca de la verdad, articula­
da en los requerimientos procesales, procurando
com patibilizar la verdad psicológica -que no
necesariamente se corresponde con la verdad de
la realidad- con la verdad jurídica -que tiene más
de lo comprobable que de lo cierto-... La pericia
no indica si los hechos han sucedido efectivamente
en la realidad, sino que evalúa, si el relato apor­
tado por la víctima cumple, o no, con criterios
preestablecidos de credibilidad-JUdictamen no es
vinculante para el tribunal, éste debe form ar su
Por otro lado, la bibliografía m ás reciente, sostiene
que hasta el m om ento ino sé pudieron identificar cien- ¡
tíficamente, reacciones "típicas" de los niños abusados,
que permitan diferenciarlos confiablemente, de los ntí
victimizados.
P o r su p a rte , o rg a n iz a cio n e s in te rn a cio n a le s
com o la A sociación A m ericana de Psicólogos y ia
Asociación A m ericana de Psicólogos Forenses, entre
otras, alertan a los jueces sobre el “mal uso de los:
síndrom es de abuso" o listas de "signos y síntomas
de abuso”.
D ice Freud que no im porta com o ocurrieron los
hechos en realidad, sino com o los vemos hoy. Pero la
finalidad de la justicia es saber com o ocurrieron los;
hechos en realidad, al m om ento del presunto injus­
to, ilícito, delito u omisión de hacer; y fio a través dé-
testigos post facto como los profesionales de la salud
mental. También debemos recordar que el principio
de in ocen cia no debe com purgarse a través de la
potencialidad verbal: al imputado no debe juzgárselo
-y m ucho menos condenárselo- por lo que potencial-
mente podría llegar a hacer (El abuso sexual infantil
convicción sobre la base de la prueba producida
durante el juicio, y no sobre lo que determinado;
perito concluya. Es el tribunal el llam ado a ana­
lizar la credibilidad o falta de ella de las personas
-sean testigos o peritos- que declaren en estrados,
función que no le es posible renunciar o delegar,
sin perjuicio del carácter de referencia que pudiere
otorgársele a las conclusiones del peritaje, los di­
chos de los peritos, en cuanto se refieren a un relato
proporcionado a ellos por la presunta ofendida de,
un supuesto hecho ilícito, para s e r considerados
com o un antecedente probatorio de peso en el
juicio, deben ser corroborados, o cotejados con
distintos medios de prueba, producidos todos ello?,
en la audiencia, que conlleven directamente a los
sentenciadores a la certeza requerida para conde­
nar... La valoración del perito estará enfocada a
analizar la estructura y contenido del relato, no
a intentar establecer la real ocurrencia del hacho
o detectar la contradicción entre lo relatado y t o .
realidad de lo sucedido. El perito no puede decla­
rar sobre si el testigo dice la verdad, .esta esfunción,
exclusiva del juez.
A h o ra b ie n , d e b e re c o r d a r s e q u e m e d ia n te .,
la p ericia se p ro cu ra o b te p e r u n d icta m e n fun­
d a d o e n especialpSiCQno c im ie n to s cien tíficos,
y la m ala praxis psiquíátrico-psicológica. Humberto
Alvaro de Gregorio Bustam ante).
En autos, se ha ponderado prindpalmente como veraz
las manifestaciones d éla niña V, y las declaraciones de
su abuela, su madreyla profesional por ellas consultada,
en detrimento del descargo efectuado por F. y el resulta­
do de las pericias psicológicas ordenadas en el proceso.
Pero a mi entender, esas declaraciones, no cuentan con
entidad suficiente frente a otros -com o lo declarado por
las maestras, los compañeros de trabajo del padre y la
profesional que le efectuara el psicodiagnóstíco- para
lograr el plexo probatorio contundentemente necesario
á fin de vencer el prindpio en trato.
Entiendo en este m arco -com o lo mencionara Luigi
Ferrajoli en Derecho y Razón,traducción de Perfecto
Andrés Ibáñez, Madrid, Ed. Trotta, 1995, pág. 623- que
el examen de "... la m otivadón permite la fundamen-
tación y el control de las decisiones tanto en derecho,
por violación de ley o defectos de interpretación o
subsunción, como en hecho,por defecto o insuficiencia
de pruebas o bien por inadecuada explicación del nexo
entre convicción y prueba..."
técnicos o artísticos, necesarios o útiles para el
descubrimiento o valoración de un elemento de
prueba. Incluso -y a los fines de garantizar el pleno
contradictorio que rige en el proceso penal- su
realización no puede evitarse aún en el caso que
el órgano judicial que deba ordenarla disponga de
iesé conocimiento especial (16).
Téngase presente que destacada jurisprudencia,
en relación a la presente temática, ha sostenido
(17): "...La psicología, por su parte, también ofre­
ce un inestimable aporte para la valoración del
relato infantil, en tanto explica los mecanismos
é interacciones inherentes a la psique del niño
que subyacen a esta peculiaridad arriba referida
y constatada por la experiencia común. Es preci­
samente por dicho motivo queresulta aconsejable
-aunque no imprescindible, atento al principio de
libertad probatoria receptado en el artículo 192 del
(16) Conf. Cafferata Ñores; José I. -Tarditti, Aída en "Có­
digo Procesal Penal de la Pcia. de Córdoba Comentado”
Tomo I, ed. Mediterránea, año 2003, p. 563.
(17) Tribunal Superior de Justicia de Córdoba, Sala Penal,
S° 213,15/08/08, en los autos “Fernández, Adolfo Juvenal
p.s.a. abuso sexual con acceso carnal agravado por el vín­
culo -Recüísc|dBCasación-" (Expte. "F” 6/06).
He sostenido en 12.697 "Amado Sergio s/Recurso e
Casación" que el juez es perito de peritos y en definiti­
va, en la mayoría de los códigos modernos el dictamen
pericial es valorado conforme a los prindpios de la sana
crítica y la libre co n v icció n y q u e n o está obligado a
aceptar la opinión de los peritos simplemente porque
éstos la enunden.
La evaluación pericial psicológica es un acto que
implica indagar en busca de la verdad, articulada en
los requerimientos procesales, procurando compati-
bilizar la verdad psicológica -que no necesariamente
se corresponde con la verdad de la realidad- con la
verdad jurídica - que tiene m ás de lo comprobable que
de lo cierto-.
M aurido Duce (2Q06, pp.3)','en su texto La Prueba
Pericial y su admisibilidad a Juicio Oral en el Nuevo
Proceso Penal, h ace un interesante análisis de la fun­
ción dé la prueba y del rol que le corresponde ju g ar a
los peritos en el sistema de justicia criminal, pero al
momento de referirse a la evaluadón de la credibilidad
de un relato lo hace dentro de la advertencia del “riesgo
de utilizar el conocimiento experto como forma de sus-
código ritual- validar sus dichos con un abordaje
experto. Las pericias psicológicas, en este sentido,
ofician casi a modo de intérpretes del relato del
niño y cuando se agregan al proceso no es posible
separarlas de aquél, por su capacidad explicativa
de los defectos u omisiones que puedan encon­
trarse en la narración del menor. Sobre el parti­
cular, recordaré brevemente que el juez -y las par­
tes- acuden al perito para proveer a determinada
constatación fáctica de una base técnica que anté
las partes se presente objetivay controlable, carece
de todo sentido prescindir luego de su dictamen
sin exponer las razones de tal solución, como así
también contraponer a la opinión profesional el
parecer meramente individual del magistrado -o
de la parte- en un área ajena a sus incumbencias
específicas (T.S.J., Sala Penal, "Cortés" S. n° 8,
1/07/1958; "Castro” S. n° 31,28/04/2006; "Risso
Patrón" S. n° 49,9/06/2006; "Battistón" S. n° 193,
21/12/2006; cfr., C.SJ.N., "González c. Trenes de
Buenos Aires S.A.”; "Medina c. Siam Di Telia, S.A."
05/12/1978). Por ello, cuando existe una pericia
psicológica que se expide sobre la fiabilidad del
relato, la lectura de este último debe ir necesaria­
mente acompañada -cual sombra ^1 cuerpo- de
la explicación experta, en tantp aquel extremo se
encuentra dentro del ámbito de conocimientos
tituir el trabajo que nuestros sistemas Institucionales
le asignan exclusivamente a los jueces..., situaciones
de este tipo se producen, por ejemplo,... cuando los
razonamientos de los juzgadores acerca de la veracidad
de los testigos son sustituidos por opiniones expertas
sobre la misma" (Evaluación Pericial Psicológica de
Credibilidad de Testimonio Documento de Trabajo
Interinstitucional 2008 del Fiscal Nacional del Minis­
terio Público Santiago de Chile).
La pericia no indica si los hechos han sucedido
efectivamente en la realidad, sino que evalúa si el relato
aportado por la víctim a cumple, .o no, con criterios
preestablecidos de credibilidad. El dictamen no es vin­
culante para el tribunal, éste debe formar su convicción
sobre la base de la prueba producida durante el juicio,
y no sobre lo que determinado perito concluya. Es el
tribunal el llamado a analizar la credibilidad o falta de
ella de las personas -sean testigos o peritos- que decla­
ren en estrados, función que no le es posible renunciar
o delegar, sin perjuicio del carácter de referencia que
pudiere otorgársele a las conclusiones del peritaje, los
dichos de los peritos, en cuanto se refieren a un relato
proporcionado a ellos por la presunta ofendida de un
especiales de los que carece el Juzgador (o que,
disponiéndo de ellos, no pueden motivar su de­
cisión por no ser controlables a las partes) y que
por ende no pueden motivar su decisión. Lo dicho,
usualmente afirmado en relación a sentencias que
descreen de la declaración del menor víctima que
ha recibido validación externa, resulta también de
aplicación a los supuestos en los que frente a una
sentencia que lia dado crédito al relato del niño
con apoyo en prueba pericial, quien impugna lo
hace fracturando este binomio, como ocurre en el
presente caso. La defensa propone una observa­
ción atenta de las imprecisiones y contradicciones
lógicas de la narración ofrecida por la víctima, sin
hacer pie en el dictamen pericial que no encuentra
tendencia a la mentira, mitomanía, fabulación o
confabulación del pensamiento.
En el mismo sentido, Muñoz Conde (18), afir­
ma que: "en el moderno proceso penal resalta
el papel cada vez más relevante de los peritos
en la realización de pruebas cuya práctica exige
déterminados conocimientos científicos que
(18) Muñoz Conde, Francisco “Búsqueda de la verdad
en el proceso penal” ed. Hammurabi, Buenos Aires, año
2000, p. 72. • (19) La bastardilla, nos pertenece.
supuesto hechq Ilícito, pa^Ei ser considerados com j
un antecedente probatorio de peso en el juicio, debelf
ser corroborados, o cotejados coh distintos medios!
de prueba, producidos todos ellos en la audiencia'!
que conlleven directam ente a los sentenciadores a láh
certeza requerida para condenar.
El objetivo de la evaluación pericial psicológica
de la credibilidad del relato se encuentra orientad!
a establecer el grado en que cierto relato específico
respecto de los hechos investigados, cumple -en ma¿
yor o m enor grado- con criterios preestablecidos que
serían característicos de narraciones que dan cuenta
de forma fidedigna respecto de cómo sucedieron los
eventos, apuntando a la probabilidad de que los hechos
hayan sucedido de la forma en que han sido relatados,
en virtud de las características observadas y valoradas
en el testimonio. .7 '
La valoración del perito estará enfocadá a analizar
la estructura y con tenid o del relato, n o a intentar
establecer la real o cu rren cia del hecho o detectar
la contradicción entre lo relatado y la realidad de lo
sucedido.
sólo están al alcance de especialistas o profesio^
nales versados en ellos. Él Juez o Tribunal que
quisiera resolverlas de un modo no científico
-alude a modo de ejemplo a cuestiones que re­
quieren un conocimiento especial, tales como
la trayectoria de una bala o el nivel de alcohol
en sangre-, ignorando el parecer de los peritos
en la materia, infringirla clara y gravemente las
reglas de la lógica, exponiéndose, además, a
que su decisión sea anulada por otro Tribunal)
a través del correspondiente recurso, aparte de
las responsabilidades penales o disciplinarias
en las que pueda incurrir..." Interesante es lo
que aporta este mismo autor, con relación a
las llamadas "ciencias que no son exactas" (19)>
como es el caso de la psicología, al destacar:
"También en relación con problemas médicos
psiquiátricos, físicos, químicos o biológicos, hay
resultados periciales contradictorios o por los
menos discutibles, siendo realmente difícil para
el juez o tribunal sentenciador decidir cuál se
ajusta más a la verdad. Evidentemente, cuanto
más inexacta es la ciencia sobre la que versa la
pericia, tanto más dudas asaltarán al jtiez que
tiene que valorarla...”
■ El perito no puede declarar sobre si el testigo dice la
verdad, esta es función exclusiva del juez.
En casos de abuso sexual contra menores un perito
puede declarar sobre sí el niño presenta las caracte­
rísticas del síndrome de abuso sexual e inclusive dar
su opinión sobre si ese niño ha sido victima de abuso
pero no hasta el punto de declarar si el niño dice la
verdad o no, o en su caso, manifestar como sucedieron
los hechos.
El perito, se considera un testigo no presencial que
testifica por su conocim iento en un área o m ateria
técnica, que declara ante un tribunal detentando la
característica p articu lar de poseer conocim ientos
técnicos en una ciencia, arte u oficio determinado, los
cuales les permiten emitir opiniones sobre materias de
relevancia para la resolución de un juicio.
Debe arm on izarse este con ocim ien to d esde el
lugar de tal co n el resto de los testim onios; m ás aún,
com o en el p resente, si nos encontram os frente a
alguno de ellos que sostienen los dichos del presunto
inocente.
Ahora bien, en relación al tema que nos ocupa,
esto es la validación del testimonio de niños, debe
destacarse que es la Ciencia de la Psicología la que
se ha encargado de analizar -y con mayor ahínco
en los últimos tiempos en los que han prólifera-
do las denuncias de abuso sexual de niños- los
factores que deben tenerse en cuenta a la hora
de valorar la existencia de un supuesto caso de
abuso sexual infantil. Al respecto, Berlinerblau
(20) destaca: “ La relevancia legal del examen
psíquico y de la valoración científica del testimo­
nio del menor presuntamente víctima de abüso
sexual en el ámbito médico legal implica hacer
más o menos probable la veracidad de un niño
como testigo. Esta opinión se basa en el examen
psíquico del niño por parte de especialistas en
psiquiatríay/o psicología infantil, y en ese sentido
no es diferente de cualquier otra evidencia que
requiere interpretación experta antes de ser de
utilidad. A pesar de los problemas asociados con
las revelaciones de los niños, los expertos en el
campo del maltrato infantil son contestes en que
la historia obtenida del niño es la evidencia más
importante (y la única en la mayoría de los casos).
(202J!8lqUlatrainfantQ-juvenil y médica legista del Cuer-
po Medico Forense de la Justicia Nacional.
....^ '
Así, en los autos 11.966 de registro de esta Sala, al
referirse el doctor B. a la circunstancia en la que el
tribunal acude a otra causa que no forma parte de la
prueba a fin de aludir a los antecedentes profesionales
de una psicóloga particular en cuyas conclusiones asila
convicción, quitando del plexo probatorio los trabajos
periciales provenientes del fuero de excepción, sos­
tiene que “...u n dictam en pericial psicológico sobre
una declaración no constituye un docum ento que
evidencie, por su propio poder acreditativo directo, la
veracidad de una declaración testifical, aunque puede
constituir un valioso elemento complementario de la
valoración”
“Por eso el juicio del psicólogo jamás podrá sustituir
al del tribunal, aunque sí podrá ayudar a conformar­
lo."
"... la responsabilidad del análisis crítico de la fiabi­
lidad o credibilidad de las testificales acusatorias que
pueden determinar la condena o absolución de una
persona, compete constitucionalmente al tribunal de
audiencia con los asesoramientos o apoyos que estime
procedentes.”
No podemos asegurar que el equipo interdiscípli-
nario que diagnostica Abuso Sexual Infantil esté
siempre acertado. Muchos casos son ambiguos y
un diagnóstico concluyente no siempre es posible,
particularmente en niños muy pequeños o con
dificultades emocionales o limitaciones de len­
guaje. Sin embargo, un equipo interdisciplinario
capacitado es siempre la mejor aproximación
posible al diagnóstico de abuso sexual”(21). En
similar sentido Intebi, señala: "todos los relatos
deberían ser analizados por especialistas entre­
nados en la detección del abuso sexual, antes de
ser simplemente desestimados en nombre de un
supuesto sentido común”(22).
La importancia de recurrir a expertos en el tema,
por la dificultad que trae aparejado la correcta
valoración del testimonio infantil, tambiénha sido
expuesto en un fallo dictado en la ciudad de Mar
del Plata, en el que los sentenciantes sostuvieron:
(21) Berlinerblau, Virginia en “Abuso Sexual Infantil"
comp. porLamberti, Sánchey Viar en "Violencia familiar y
abuso sexual” ed. Universidad, segunda edición ampliada,
2003, p. 189.
(22) Intebi, Irene " Abuso Sexual Infantil en las mejores
familias’’ ed. Granica, Madrid, 1998, p. 258.
 "Más, los dictámenes periciales sobre credibilidad de
uno o más expresan la opinión de quienes los emiten, opi­
nión que no puede, ciertamente, por sí misma desvirtuar
la presunción de inocencia cuando el tribunal del juicio,
que es quien tiene la responsabilidad constitucional de
juzgar, no ha obtenido una convicción condenatoria au­
sente de toda duda razonable (STS del 14/2/2002).”
Cuando nos enfrentamos a la necesidad de escla­
recer ilícitos perpetrados en desmedro de la libertad
sexual, el testimonio de la víctima se presenta como
m edular para probar el injusto, dado el ámbito íntimo
en cuyo interior los mismos suelen consum arse; lo
cierto es que, en el sub lite, se trata de de una niña de
cinco años de edad.
Primeramente, debo tener en cuenta com o lo ex­
presara co n anterioridad, que desde la perspectiva
del control casacional de la presunción de inocencia
(art. 18 de la Constitución Nacional), a este Tribunal
le corresponde revisar la estructura de la lógica pro­
batoria de la sentencia recurrida, de forma tal que se
garantíce la racionalidad entre los hechos indiciarlos
y la deducción a la que se arriba.
“...También resulta cierta la crítica del abogado en
relación ala ausencia de protocolos y criterios de
validación objetivos de las declaraciones de niños
que se presentan como víctimas de abuso sexual...
pues han sido los psicólogos forenses quienes en
el mundo han desarrollado los diversos métodos
de validación a los qué hace alusión. La cuestión
acerca de los criterios de validación es hoy bas­
tante cuestionada por la literatura, y preocupa no
sólo a Mar del Plata sino en el mundo, y vaya si hay
motivo para ello: lá imputación de abuso sexual
es altamente estigmatizante y de consecuencias
jurídicas gravísimas...”(23).
Es que justamente, ha sido la Ciencia de la
Psicología la que se ha ocupado de investigar la
capacidad que tienen los niños para informar con
exactitud sobre sucesos ocurridos en el pasado
y la que ha desarrollado distintas técnicas a los
efectos de obtener una información exacta y
fiable. Incluso se ha desarrollado una especiali­
dad dentro de aquélla, denominada “Psicología
(23) Tribunal en lo Criminal n° 3 dé la Ciudad de Mar plicamos que es descendiente de habitantes de la galaxia
de Plata en la causa n° 2369- Ana Pandolfi s/ Abuso Sexual de Andrómeda. Pero sus dichos no serán objetivamente
Agravado y Corrupción de MenoresJSeútencia de fecha
17/06/04
Como prólogo a este pünto dgl análisis, es dable re^J
cordar que la sensatez que debe guiar el razonamiento J
discursivo de los jueces no pasa exclusivamente por,^
aquella reconocida com o "lógica formal” vale decir
la que estudia las inferencias válidas en virtud única-'
mente de sus formas; sino que también juegan -casi
necesariam ente- los principios de los “razonamientos
dialécticos” dado que la exigencia de fundamentación
em anada del art. 171 de nuestra Constitución Provin­
cial, no persigue tanto la formulación de perfectas
deducciones com o sí lo hace respecto a la obligación de
explicar las razones para persuadir y convencer que la
solución que se propone resulta razonable y justa.
Anticipo este silogismo a los efectos de reafirmar la .
libre valoración probatoria, cuyos principios rectoras,
se originan a partir de la propia literalidadi del art. 210
del digesto adjetivo com o pauta reglamentaria de los
postulados constitucionales.
Ingresando ya en el fondo del asuntó, importa
destacar, que es am pliam ente recon ocid o por los
profesionales del área específica en el trato del A.S.I. el
protocolo a seguir en los casos en que las víctimas son
del Testimonio" que se ha encargado de inves­
tigar aquellos factores que se relacionan con
la exactitud y credibilidad de las declaraciones
de los testigos. En esta disciplina es unánime
la opinión de los especialistas que afirman que
debe diferenciarse claramente la exactitud del
testimonio, (considerando que uno de los fac­
tores que debe tenerse en cuenta para evaluarla
es la edad del testigo) la cual dependería de la
correspondencia entre las afirmaciones dé una
persona y lo que realmente sucedió o aconteció;
de la sinceridad del relato la cual concierne a un
estado interno, generado por la c r e e n c i a honesta
del testigo en cuanto a que está diciendo la ver^
dad. La primera estaría en los hechos, en tanto
que la segunda estaría en la persona (24). Por
tal motivo, se sostiene que el testigo aún que­
riendo ser honesto puede cometer errores (por
efectos de la información post-suceso o del tipo
de interrogatorio, entre otras causas) razón por
(24) Al respecto, el psiquiatra Julio R. Zazzali afirma;
"Cualquier hombre puede honradamente estar en un error.
Un alienado delirante puede ser totalmente sincero al ex­
verdad” en "La Pericia psiquiátrica1; ed; LaRocca, Bs. As.
2006, p. 129.
f: .
niños péqüeñós; que iio han desarrollado su capacidad
de lecto-escritúray se encuentran en distintas etapas
de su desarrollo psico-sexual.
t El doctor Eduardo Padilla en “Acerca de la memoria
Los parámetros con. que ha de medirse la veracidad
de sus dichos, son limitados a un cúmulo de situaciones
ique los rodea, que coadyudan a formar la plena convic-
ción que deríve en la certeza de la existencia del abuso
y en su caso a la individualización del agresor.
Al respecto el Dr. Eduardo José Cárdenas, (Revista
La Ley el 15 sep. 2000) menciona la "versión canónica”
de que n o creerle es revictimizarlo. Los jueces, dictan
ide inmediato (aún antes de la validación o después de
la pseudo validación de la denuncia) medidas caute­
lares impidiendo al padre abusador, o al padrastro, el
contacto con el hijo o la hija. Muchas veces después se
descubre que este alejamiento es injusto y que era lo
que en realidad la m adre denunciante quería lograr.
Pero y a es tarde. Meses o años de incom unicación se
trasform an en alejamientos o abandonos de por vida
con m u cha facilidad. La parentectom ía está lograda.
Al padre no se le recibe ni escucha nunca. Ni antes,
ni después de la validación. Ante su sorpresa, los
la cual la declaración de tal testigo puede tener
iin alto grado de credibilidad pero poseer escasa
exactitud (25).
La importancia y necesidad de recurrir a los
conocimientos brindados por la psicología, a los
efectos de una correcta mentación del testimonio
infantil -e incluso para la valoración de ciertos
testimonios de adultos-, también han sido ex­
puestas por Cafferata Noresy Hairabedián quienes
sostienen:"... parece imprescindible recurrir al
auxilio de la ciencia de los psicólogos forenses
para la mejor valoración de ciertos testimonios
(v.gr., de los niños) y conveniente para cualquier
caso... (26).
Incluso, piénsese lá importancia que ha cobrado
el tema del abuso sexual infantil en estos últimos
(25) Arce Ramón y Fariña Francisca -citando a Alonso
Quecuty- en “Psicología del testimonio y evaluación cog-
nitiva de la veracidad de testimonios y declaraciones" en
"Psicología Forense: manual de técnicas y aplicaciones''
comp* por Sierra Juan C., Jiménez Eva M. y Buela Casal
GuaUjertfy ed. Biblioteca Nueva, Madrid, 2006. p. 563.
(26) Cgffercita Ñores, José I. y Hairabedián, Maximiliano
“La Proceso penal" Ed. Lexis Nexis, 6a edición,
profesionales de la validación ya lo han condenado
sin sentencia.
y las co-construcciones" -Conferencia pronunciada en
la Academia Nacional de Ciendasde Buenos Aires, acto
organizado por el Centro Interdiscíplinario de Inves­
tigación Forense el 9 de mayo de 2006-, plantea una
guía para una ponderación diagnóstica y subrayando
la enorm e dificultad -y a veces, la imposibilidad para
los expertos- de distinguir una co-construcción de una
historia verdadera.
En el caso de autos, com o primer circunstancia no
se ha acreditado clínicam ente lesión física alguna,
surgiendo del informe m édico (fs. 18/19) del Tribunal
de Menores N° 4, quepresenta himen intacto, aparato
genitourinario con desarrollo acorde á la edad, ubicada
en tiempo y espacio.
Por su parte, en el expediente del Fuero de mención,
incorporado al debate, la Psicóloga P. refiere que la
madre no está, que la niña concurre a entrevista con
la abuela, que consultó con una psicóloga porque la
tiempos y que los estudios alcanzados en las ramas
de la psicología y la victimología son los que han
propiciado las recientes reformas a los diferentes
códigos procesales de varias provincias de nuestra
Nación (27), sobre el modo de interrogar a las
víctimas de abuso sexual.
V. Conclusiones
A modo de conclusión, estimamos que a los
fines de obtener una información lo más exacta y
objetiva posible, estimamos que es imprescindi­
ble que intervengan profesionales psicólogos con
sólida form ación forense a los fines de garantizar
la objetividad e imparcialidad.de su actuación.
Asimismo deberán tener conocimientos específicos
sobre los distintos niveles cognitivos y lingüísticos
de los menores, y estar debidamente capacitados
(27) El Código de Procedimiento Penal de la Nación en
sus artículos 250 bis y 250 ter, modificación que tuvo como
fundamento el “interés superior del niño" consagrado en
la Convención de los Derechos del Niño, con jerarquía
constitucional en virtud del a rt 75 inc. 22 de nuestra Ley
Fundamental. Cabe destacar que similar modificación
legislativa se hizo extensiva en otras provincias del país,
tales: como Córdoba (art; 221 bis), Buenos Alies (art. 102) y
Río Negro (arts. 234 bis y ter).
n en a le relató situaciones de “juegos" con su papá,
consigna que la abuela le dijo que la nena dijo que el
papá le introducía el dedo en lá vagina. Dice la abuela
"que la m adre dice que querría que las visitas co n el
padre se suspendan"
De la entrevista con la n ena m enciona en el informe,
que vive con su mami a quien le dice V., que su papá no
vive con ellas porque "nos separam os" al preguntarle
por qué, la niña expresa “porque no nos sentimos bien
juntos" -entre comillado por la profesional-, ubicándo­
se a la par de su madre en los relatos. No acepta con­
signas, con mecanismos defensivos, y ante situaciones
displacenteras dice que “le duela la panza"
Infiere que existen situaciones que la afectan em o­
cionalm ente, relacionadas c o n su entorno familiar,
no siendo posible validar la denuncia por un lado y
haciendo notar la falta de acompañamiento materno,
por el otro.
Por su parte, al enterarse de la denuncia que la m a­
dre de la niña le efectuara, y luego de concurrir a una
entrevista con la psicóloga elegida por ella, F. concurre
voluntariamente al Colegio de Psicólogos Distrito XIII
(Lomas de Zamora), donde es derivado a la Consultoría
de Psicodiagnóstíco, siendo entrevistado en el período
comprendido entre el 20 de febrero y el 16 de marzo del
p ara em plear los distintos m étodos y técnicas
aplicables.
Debe resaltarse que el perito forense debe de­
sarrollar una tarea neutral e imparcial en virtud
de que en el proceso penal no es posible partir
de una creencia absoluta de lo supuestamente
sucedido, tal como proceden los psicólogos
clínicos en su atención terapéutica quienes pro­
curan obtener una información de naturaleza
subjetiva.
Consideramos que la exactitud de la decla­
ración de un menor depende en gran parte de
la capacidad que tenga el entrevistador para no
hacer uso de preguntas sugestivas, adelantando
la información que espera recibir y que el niño
no ha proporcionado por sí mismo (sesgo del
entrevistador).
Al respecto, debe subrayarse que es la Psico­
logía del Testimpnio, especialidad dentro de las
ciencias psicológicas, la que se há encargado en
año 2004 por la psicóloga M. B. P., quien concluye qUe
lo evaluado lo sitúa a F. com o u n sujeto ajustado a los
parámetros de normalidad, con. capacidad de adapta-
ción, buena automatización de los procesos lógicos del
pensar, con indicadores de plasticidad y flexibilidad i
buena adaptación a situaciones nuevas, sin necesidad
de apoyo para su seguridad; individuo seguro, que no
registra indicadores patológicos.
Evaluado por los peritos oficiales médico psiquiatra
A. P. F. y perito psicóloga S. N. V. concluyen a fs. 68/70
que el entrevistado no padece al momento del exa­
m en de alteraciones morbosas ni de insuficiencia de
sus facultades mentales; presenta una personalidad
neuróticamente estructurada con un adecuada capa­
cidad y ajuste psicológicos, entidad que no comporta
alineación mental. Por último m encionan que délos
exámenes efectuados surge conveniente la realización
de peritaje psiquiátrico y psicológico de la progenitora
de la niña víctima de autos, quien es evaluada por ja
perito psicóloga S. V., (ver informe de fe. 78, mencio­
nado com o am biental en el acta de debate) como
un a persona fácilmente influenciable y vulnerable
que puede tender a conductas de tipo manipulativás,
por la influencia de los otros en los que ella confía. Es
portadora de una estructura de personalidad de tipo
neurótica con rasgos histriónicos e infantiles, utilizan­
do frecuentemente la represión y somatización como
forma específica de investigar aquellos factores
que se relacionan con la exactitud y credibilidad
de las declaraciones de los testigos. Asimismo, en
lo que se refiere específicamente al testimonio de
niños, ha sido la Ciencia de la Psicología la que
se ha ocupado de investigar la capacidad que
tienen los menores para informar con exactitud
sobre sucesos ocurridos en el pasado, y la que
ha desarrollado distintos métodos a los efectos
de obtener la mayor cantidad de información
posible de una manera exacta y fiable. En este
sentido, también se han desarrollado distintas
técnicas -como ser lasproyectivas- que se consi­
deran de gran utilidad en virtud de que los niños
son susceptibles de poseer ciertas limitaciones
(como ser de lenguaje) a la hora de relatar sobre
el hecho que se investiga.
Sin embargo, también debe resaltarse que tales
técnicas son muy cuestionadas por algunos auto­
res que señalan como posible la ausencia de ob­
jetividad en la interpretación del especialista que
las administra (vgr. uso de dibuj os y juegos) y por
lo tanto, la falta de estandarización en su empleo.
mecanismos defensivos, a partir de los cuales intenta
rechazar pensam ientos o recuerdos displacenteros
siendo la pulsión de los m ism os descargada en lo
corporal, en claro beneficio de carácter secundario
derivados de dichos síntomas.
En la reconstrucción de esta historia se ha obviado el
capítulo referente a la conducta de la niña en el ámbito
escolar, donde sus m aestras de sala de tres (M. C. S.)
y cuatro años (M. F. G.) -período en el que se habría
producido el abuso y la separación de los padres-, son
contestes en referir que, en el año 2002 era una nena
líder de grupo, muy alegre, una "campanita” muy ex­
trovertida, tenía m ucha chispa, fantasiosay ocurrente,
por ejemplo al hacer un relato decía que se subía arriba
de un león, era el alm a de la sala, comportamiento
parejo durante todo el año, no había nada que llamara
la atención. Era muy sociable, pero llegaba tarde y la
llevaba la abuela que tenía un rol fuerte en lo relativo a
la nena, era la que se ocupaba de todo, la madre parecía
una chica inmadura, ya que se hacía cargo la abuela de
cuestiones que correspondían a la madre. Al ingresar
al jardín ya controlaba esfínteres, era madura para su
edad, siempre impecable en su persona.
En el año 2003, su tem p eram en to siem pre fue
igual, alegre, era líder positivo; le habían puésto de
Por tales motivos, deberían ser implementados
por personas altamente adiestradas en cada uno
de los métodos que se utilizan. Sostenemos que en
todos los casos los especialistas intervinientes de­
berán motivar adecuadamente sus conclusiones
para lo cual deberán indicar los métodos o técnicas
que han utilizado en el caso concreto (vgr. Técnicas
que se basan en el relato verbal, indicadores, test
proyectivos) y el valor científico que se le asigna a
las herramientas que cada método proporciona.
Asimismo en el supuéstb que utilizara una técnica
que admite más de un empleo, como es el caso de
los muñecos anatómicos o uso de dibujos, deberá
precisar la manera que, en el caso concreto, la ha
implementado.
Por tal razón, también consideramos que en
algunos casos de difícil resolución podrían in­
tervenir otros especialistas a los efectos de que
se ejqpidan sobre la tarea realizada por aquéllos
profesionales que actuaron frente a un hecho con­
creto, yen todo caso deberá permitirse un amplio
control* de las partes, facultándolos a proponer
peritos- controladores. ^¡i
sobrenombre Campanita. De la nena se hacia cargo
la abuela quien a mediados de año le dijo a la maestra
que los padres se separaban, dejando entrever qué el
padre la habría m anoseado o algo así y que esto se lo
había contado la nena a ella (a la abuela), cuando esta
circunstancia le es reiterada por la madre, a la docente
le llamó la atención porque V. no había registrado
cambio alguno en su comportamiento, seguía alegre
com o siempre, luego de esto revisó sus dibujos siendo
que no se advertía cambio alguno, si bien fantaseaba
lo que es com ún a esa edad, tenía buena producciones
de dibujos, llenos de moños, corazones, flores, nenas
con colitas, nada que a la dicente en su rol de maestra
le llamara la atención. Veía a la madre de V inmadu­
ra, parecían hermanas más que madre-hija, con un
importante posicionamiento de la abuela respecto al
cuidado y educación de lá niña.
A este escenario debemos sumar que quien induce
a efectuar la denuncia es la abuela materna, eligiendo
una profesional especialista en abusos, encargándose de
averiguar puntualmente cuáles son los síntomas del niño
abusado. Profesional cuya declaración en el debate es
elegido como pilar de la inculpación por el “a quo"
Si el niño en cuestión no presenta rasgos de perso­
nalidad fabuladora, lo que dice no es mentira, ergo,
es cierto.
Sin perjuicio de lo expuesto, consideramos
que es imprescindible que existan algunos
lineamientos básicos o guías de actuación, (tam­
bién llamados protocolos de actuación) diferen­
ciando los procesos evolutivos de los niños (vgr.
preescolares, niños en edad escolar y adoles­
centes) en virtud de que no es posible proceder
de igual manera con todos los menores. Estos
protocolos de actuación no sólo permitirán que
la declaración se adapte a los distintos niveles
cognitivos y lingüísticos alcanzados por los ni­
ños, sino que también permitirán controlar el
ingreso de este elemento de prueba. Piénsese
que procediendo de esta manera se permitirá
apreciar si la entrevista ha sido sesgada y por
lo tanto la declaración no exacta, contrariando
uno de los fines del proceso penal, esto es, el
descubrimiento de la verdad real. De otro cos­
tado, téngase presente que la introducción de
un dato no proporcionado por el niño puede
tener el efecto perjudicial de instalarle la idea de
que un “supuesto hecho” finalmente aconteció,
generándole un trauma al menor del que antes
no padecía. ♦
 Siendo que este dogma se ve hoy apuntalado cuando
se invoca que los dichos registrados lo han sido en la
“Cámara de Gesell" entiendo en general, -sin ingresar
en este punto al agravio incluido al respecto por la
defensa, que tendrá respuesta al finalizar el voto- que
este mecanismo no es útil si no se efectúa con ciertos
recaudos, com o el garantizar que los observadores de
uno u otro lado del espejo puedan estar preparados y
no sesgados com o para que sus conclusiones no sean
erróneas com o si no se hubiera recurrido al artefacto.
La utilización de la Cám ara Gesell no garantiza la vera­
cidad de los relatos que a través de ella se efectúen.
El autor mencionado plantea que el sofisma que más
rápidamente salta a la vista es el de sostener que todo
aquello que no proviene de la boca de un mentiroso
o de un émulo de Esopo, es verdadero. Dice, algo asi
com o sostener que dado que Ptolomeo no era ni un
“fabulador” ni un mentiroso, la Tierra es en efecto el
centro del Universo. Menciona que deberemos incli­
nam os con respeto hacia el misterio final del cerebro
humano, el sistem a m ás com plejo que existe en el
Universo conocido. Y com o el único instrumento para
su estudio es otro cerebro, esto es algo no m ás extenso
que el objeto en estudio, no lo podremos jamás abarcar
en su totalidad.
Sabem os que, cu án to m en or es la edad de una
persona, m ás fácil es que sea inducido a tom ar tom o
sucedido algo que no sucedió y que incorpore elsuceso
en su mem oria con toda convicción, en especial si el
relato le es repetido varias veces y si proviene de alguien,
con un gran ascendiente sobre él; como pueden serlogi
padres, maestros o algún piscoterapeuta.
Es n ecesario p o n d erar tod os los elem en tos en
juego incluyendo cuánta influencia puede tener Un
adulto muchas veces convencido de que los hechos
sucedieron conjugándose a veces los padres y ciertos
profesionales muy sesgados por motivos diversos con
lo cual las co-construcdones se multiplican y se hacen
m ás convincentes. ;,y
Como la mayor parte de los relatos infantiles de abu­
so físico, sexual, emocional o la combinación de ellos
son verdaderos, en los casos dudosos o sin evidencias
físicas, el profesional de la salud puede encontrarse
frente a la imposibilidad de distinguir un relato falso
de uno verdadero, debiendo asum ir la realidad de
decir que en algunos casos no se puede aseverar di­
cha circunstancia, ya que suele ser muchísimo y muy
grave lo que está en juego: el principio constitucional
de inocencia.

En definitiva, el dilema de si una persona miente A lo largo del proceso que culm ina en el debate,
o “fabula" o si lo que dice en efecto sucedió tal com o vemos com o el simple relato de una situación coti­
lo tiene registrado en su m em oria debe abandonarse diana (un padre limpiando la cola a su hija) o una
por inútil pues la m em oria hum ana es constructiva y demostración de cariño (besos) calificada de excesiva
creativa. La m em oria variará también con el tiempo por quien no está acostum brado a recibirlas, se va
y los baches serán rellenados, muchas veces por in­ transformando en un tocamiento inverecundo, hasta
fluencia de otros. llegar a ser la práctica de maniobras masturbatorias
y de sexo oral.
Ya sabemos qué difícil es reconstruir un hecho a
partir de los relatos de los testigos que lo presenciaron: No se soslaya que esta modalidad de contacto entré
las versiones pueden llegar a ser de lo m ás diversas, apadre-hija en situaciones que pueden llegar a califi­
veces sorprendentemente contradictorias. carse de poco felices (n o ocultarse al orinar o dejarse
ver en desnudez), puedan haber dado lugar a una
Y esto no sucederá com o consecuencia de que algu­ construcción en los adultos y una co-construcción en
nos mienten o "fabulan" sino básicamente como resul­ la niña, que los llevara sin mala intención a iniciar este
tado de las características de nuestras memorias. proceso, pero de ninguna manera, -luego de haberse
debatido la prueba propuesta por ambas partes-, alcan­
En el cam po psiquiátrico-psicológico-forense, en zan a vencer el principio de inocencia sustentado por la
especial con todo lo relacionado con imputaciones defensa, contribuyendo los tópicos reseñados a formar
de abusos sexuales, se trata de imponer que los niños un estado de duda insuperable (a r t Io del ritual).
no mienten, que puede ser que a veces lo hagan pero
nunca sobre tem as traumáticos com o por ejemplo és­ Con sustento en las consideraciones expuestas,
tos de abuso sexual. Lo cierto es que los niños menores entiendo que no se verifica en la especie un estado de
de siete años carecen de la capacidad de mentir para certeza propio de un arbitrio condenatorio respecto
perjudicar a un tercero: sí lo harán, con creciente co­ de la real existencia del injusto cuya consumación se
modidad ycap ad d ad d e convencimiento, para librarse le ha reprochado a D. J. E , y -en consecuencia- esta
de un castigo o para ser cómplices de alguien mayor en insuficiencia probatoria transige un estado de incer-
algún juego o código secreto o de sorpresa. tidumbre invencible que, reparando en la m anda del
art. Io del C.P.P., debe resolverse en favor del aicusado
El nudo del asunto .no está en si un niño miente o (arts. 14.5 del Pacto Internacional de Derechos Civiles
no en temas de gravedad sino en si lo que dice corres­ y Políticos, 8.2.h. de la Convención Americana sobre
ponde a la realidad.o si es falso. Derechos Humanos, 18 y 75 inc. 22 de la Constitución
t'. ,
^Nacional, Í68 y 171 de la Constitución de la Provincia
de Buenos Aires, 1°, 209, 210,2 1 1 ,2 3 3 , 3 7 1 ,3 7 3 , 451,
1454,459,460,463 del Código Procesal Penal).
f De resultas de este voto, se tom a abstracto el trata-
Imiento del resto de los agravios.
r Por lo que a esta p rim era cuestión, voto p or la
afirmativa.
El doctor V iolini dijo:
Adhiero, por sus fundamentos, al voto de mi dis­
tin gu ido colega preopinante y a esta cuestión m e
pronuncio por la afirmativa.
2a cuestión. — El doctor C arral dijo:
Que de conformidad al resultado que arroja el trata­
miento de la cuestión precedente corresponde hacer
lugar, sin costas, al recurso de casación interpuesto,
casando la sentencia recurrida y absolviendo a D. J.
F. respecto al delito de Abuso Sexual agravado por
el vínculo, con retribución para la labor profesional
cumplida en esta Sede por los doctores G. S. y M. J. M.
con un 20% de la sum a fijada en la instancia (artículos
14.5 del Pacto Internacional de D erechos Civiles y
Políticos, 8.2.h. de la Convención Americana sobre
Derechos Humanos, 18 y 75 inc. 22 de la Constitución
Nacional, 168 y 171 de la Constitución de la Provincia
de Buenos Aires, 1°, 209, 210, 211, 233, 371, 373, 451,
454, 4 5 9,460, 463 del Código Procesal Penal y 28, del
Decreto-ley 8904/77). Así lo voto.
El doctor V iolini dijo:
Voto en igual sentido que el doctor C arral, por sus
fundamentos.
Por lo que se dio por finalizado el Acuerdo, dictando
el Tribunal la siguiente Sentencia: I.- Hacer lugar, sin
costas, al recurso de casación interpuesto. II.- Casar
la sentencia recurrida y absolver a D. J. E respecto al
delito de Abuso Sexual agravado por el vínculo por el
que fuera condenado. III.- Regular los honorarios de
los doctores G. S. y M* J. M., por la labor cumplida en
esta instancia con un 20% de la suma fijada en la Ins­
tancia. Rigen los artículos 14.5 del Pacto Internacional
de Derechos Civílesy Políticos, 8.2.h. de la Convención
Americana sobre Derechos Humanos, 18y 75 inc. 22 de
la Constitución Nacional, 168 y 171 de la Constitución
de la Provincia de Buenos Aires, Io, 2 0 9 ,2 1 0 ,2 1 1 ,2 3 3 ,
371, 373, 451, 454, 459, 460, 463 del Código Procesal
Penal; 28, parte final, delDecreto Ley8904/77. — Víctor
H o ra cio Violini. — D a n ie l Carral.