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PERSONA

Y
DERECHO DE FAMILIA

MATERIA PROFESORA CLAUDIA MATUS

UNIVERSIDAD MAYOR – PROF. OSCAR HERRERA – CLAUDIA MATUS – VI SEMESTRE – 2017


CLASE INTRODUCTORIA

A. PRINCIPIOS TRANSVERSALES DEL DERECHO:


1. Interés superior del niño.
2. Protección del cónyuge más débil.
 Jurisprudencia: reiteración de fallos de los tribunales superiores de justicia
 Concepto de familia: ha ido evolucionando junto con la sociedad.
 Pacto de Unión Civil: tiene similitud en cuanto a la organización jurídica del matrimonio.
 Tiene más que ver con darle forma a esta unión y que esta genere efectos civiles.
 Es menos formal
 Puede darse con personas del mismo sexo.
 Es más que la convivencia a secas.
B. MATRIMONIO: el cual es un acto solemne.
à SUS REQUISITOS, DERECHOS Y OBLIGACIONES QUE GENERA.
à NULIDAD: sanción civil por falta de algún requisito de existencia o de validez. Hay en materia
de matrimonio, solo que busca otras finalidades (su finalidad es que no se tiene por realizado,
pero las razones son diferentes).
à FORMAS DE TERMINAR EL MATRIMONIO: una de ellas es el divorcio, el cual puede consistir
en:
1. Un acuerdo de separación: ambos acuerdan y +1 año
2. 3 años de no convivencia (unilateral)
3. Divorcio culposo (infiel, le pega, etc., incumple con una de sus obligaciones)
à COMPENSACIÓN ECONÓMICA.
 REGÍMENES
1. Sociedad Conyugal: es un fondo común.
 Patrimonio reservado (Art. 150): Facultad única de la mujer de que no entra su sueldo
en el patrimonio común (Cuando trabaja separadamente con el marido), pero cuando
se separan ella tiene que elegir si se queda con lo que gano o introducir el patrimonio y
realizándose luego a una repartición.
 Este articulo le da más derechos a la cónyuge para nivelar con los grandes derechos
que tiene el marido, ya que este último es quien administra.
2. Separación de Bienes: cada uno tiene su propio patrimonio.

3. Partición de Gananciales:

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 Una vez que el matrimonio termina, hay una repartición de gananciales (es como una
sociedad). No ha sido tan eficiente como se pensaba, ya que hay que hacer un
inventario, pero la ley permite no hacerlo; es ahí cuando se genera el conflicto, ya que
solo los bienes inmuebles están inscritos y no los muebles, y se puede dar que algunos
muebles sean muy valiosos.
à ESPOSOS: No son los casados, es un error común decir que es tu esposo cuando está
casado. Lo que se dice es “mi mujer” o “mi marido”.
 FILIACIÓN: Dice relación con la determinación de la paternidad o maternidad. La ley se pone
en ambos casos. Antes el hijo de afiliación no matrimonial recibía menos herencia (la mitad de
lo que recibía un hijo natural), y tenía menos derechos.
 LA PENSIÓN DE ALIMENTOS es una cantidad que viene a satisfacer las necesidades e sus
hijos. Puede ser necesario o congruo. Antes en materia de filiación había una diferencia
 SE ESTUDIARÁ COMO SE DETERMINA LA FILIACIÓN DE LOS HIJOS QUE NACEN
DENTRO DEL MATRINOMIO Y DE LOS QUE NACEN FUERA DEL MATRIMONIO.

DERECHO DE FAMILIA
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 CONCEPTO
 Conjunto de normas y preceptos jurídicos que regulan las relaciones personales y
patrimoniales de los miembros de una familia, entre si y respecto de terceros.
 ASPECTOS IMPORTANTES DE LA DEFINICIÓN
 Normas: relacionado con el ordenamiento jurídico.
 Relaciones personales: se refiere a los derechos asociados a la persona que no tiene una
connotación patrimonial.
 Ejemplo: El cuidado personal del padre para con el hijo.
 Relaciones patrimoniales Se refiere a los derechos asociados a la persona con una
connotación patrimonial.
 El derecho de alimentos es un ítem que tiene una doble connotación: emana del matrimonio
o filial que da este derecho; y éste derecho de alimentos tiene una connotación patrimonial.
 Abarca a los Miembros de una Familia y también de Terceros:
 Ejemplo: En el caso de la tutela y curatela.
 Ejemplo: Cuando uno de los niños rompe la ventana de otra casa, el dueño de esa casa
demandara al padre (interesa a el tercero el derecho de familia).
 Ejemplo: Si una persona quiere comprar una casa y la persona está casada. Es necesaria
la autorización de la mujer al estar casados en régimen conyugal (por lo que le interesa el
derecho de familia)
 FUENTES (en orden de prelación)
1. Constitución Política de la República: la familia es el núcleo fundamental de la sociedad, se
garantiza su protección a nivel constitucional.
2. Código Civil: se hizo insuficiente. Sus normas se hicieron escasas para todo lo que hay que
regular
 Ley del Matrimonio Civil: antes el matrimonio estaba regulado por la iglesia. Esta ley busca
separar la iglesia del Estado, pasando el matrimonio a manos del registro civil.
 Normas en la Ley de Registro Civil.

3. Tratados Internacionales: tienen una fuerte influencia a pesar que antes era un poco
intangible. Los tribunales han acudido mucho a los tratados debido al retraso de nuestra

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legislación interna, la que sigue siendo pobre, ya que lo ideal sería tener un código de familia.
Además, el Estado puede ser sancionado por el incumplimiento de alguno de los tratados.
 DUDH: Declaración Universal de los DDHH
 DADH: Declaración Americana de los DDHH
 PIDPYC: Pacto Internacional de Derechos Políticos y Civiles
 Pacto de San José de Costa Rica
4. Convenciones Internacionales: por ejemplo, para la represión del maltrato, sobre los
derechos del niño, sobre el consentimiento del matrimonio.
 Ejemplo en el caso de la Jueza Karen Atala : recurre a la corte internacional basándose en
convenciones y tratados, señalando que la ley la discriminaba.

Hoy en día en cuanto al cuidado de los hijos, la condición sexual de los padres pasó a un segundo
plano. Antes era de suma importancia, y se dejaba de lado si la madre es buena mama o el padre.
El tema actual es la adopción homoparental (hace 20 años atrás era el divorcio).

 PRINCIPIOS RELACIONADOS
Están contenidos en las convenciones, tratados, y nuestra legislación interna. Nuestra norma
actual no puede contravenir estos principios.
1. La Familia es el Núcleo Fundamental de la Sociedad: la familia puede tener diferentes
formas. Posee una protección legal.
2. Igualdad de los Cónyuges entre sí: se instaura este principio en el contexto de la sociedad
conyugal. No puede ser que el marido tenga más derechos que la mujer (y viceversa).
3. La Protección del Cónyuge más Débil: se relaciona con el principio anterior y con la
compensación económica, la cual consiste en una indemnización que un cónyuge le da al otro,
una vez realizado el divorcio, por haberse dedicado al cuidado de los hijos o del hogar común,
lo cual no permitió que se desarrollara, produciéndole un daño.
 Este principio es diferente al anterior; no existiría una igualdad de cónyuges, sino
que hay una protección a aquel que ha sufrido un daño.
4. Derecho al Consentimiento Libre y Espontáneo de Contraer Matrimonio: en el mundo
africano y musulmán carecen de este derecho.
5. No Discriminación de la Mujer: hay muchos convenios internacionales que tratan este tema.
Antes la mujer al casarse se convertía en incapaz pero dicha norma fue eliminada por ser
discriminatoria.
6. Interés Superior del Niño

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7. No Discriminación en Virtud de la Filiación: antes existía una diferenciación entre los hijos
de filiación natural y matrimonial.

FAMILIA

 DEFINICIONES Y GENERALIDADES
 No hay una definición específica de lo que es familia en el código civil o en algún cuerpo legal,
dicha omisión ha permitido que la sociedad considere que la familia tiene distintas formas, es
decir, hay una interpretación libre al no existir un artículo especial.
 Ejemplo: Familia Monoparental: solo 1 padre o 1 madre.
 Ejemplo: Familia Nuclear (Típica): Ambos padres.
 Ejemplo: Familia con una abuela, o un tío a cargo de ellos.
 NATURALEZA JURÍDICA: existen diferentes opiniones.
A. Es una Persona Moral: ya que el Código Civil siempre habla de la familia como si tuviera una
integridad, personalidad diferente a la de sus integrantes. Es considerada como un ente, ya que
tiene una personalidad propia  Teoría Minoritaria.
B. La Familia es una Institución y es de Orden Público: es efectivo que, si bien no tiene una
personalidad jurídica parte, hay instituciones que la protegen y regulan. Al ser una institución de
orden público no puede ser transgredida ni afectarla de ninguna manera ya que la ley lo
protege  Teoría Mayoritaria.
 CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO DE FAMILIA: diferentes a las del derecho civil.
1. Tiene un Contenido Eminentemente Ético: por lo que entran en juego otros elementos para
establecer sus características.
2. Regula Relaciones Personales y Patrimoniales.
3. Igualdad entre las Partes: sin perjuicio de que existen principios protectores en función de
quien tiene más necesidad (interés superior del niño y protección del cónyuge más débil).
4. Los Actos Puros y Simples: produce efectos al momento de la contratación. Si yo reconozco
a un hijo, produce efecto ipso facto; inclusive, puede tener efecto retroactivo. No puede ser
sometido a una condición.
5. Los Actos Solemnes: el matrimonio es un acto solemne, el reconocimiento, los regímenes;
por lo que el derecho de familia sus actos son solemnes (no consensual).
6. Los Actos son Intuito Persona: cuando una persona se casa, lo hace en consideración a la
apersona con quien contrae el matrimonio.
 PRINCIPIO DE AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD NO TIENE INCIDENCIA EN ESTA MATERIA

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 Por ejemplo, yo no me puedo casar con 3 mujeres, o con mi hijo aun cuando quiera.
 Una cosa es que importe el consentimiento, pero entendida desde la perspectiva civil, vale
decir “puedo realizar todos los actos que no estén prohibidos”; NO RIGE en esta materia de
esa forma sino de otra: “Sólo puedo hacer actos que están regulados”.
 FAMILIA
 Pese a que no existe una definición de familia, es necesario señalar que la Familia está
integrada por el Parentesco (vinculo jurídico entre uno y otro sujeto) Consanguíneo (línea
recta) o por Afinidad (es la familia de la persona con quien contrajo matrimonio).
 ARTÍCULO 31 CÓDIGO CIVIL: Parentesco por Afinidad.
 “Parentesco por afinidad es el que existe entre una persona que está o ha estado casada y los
consanguíneos de su marido o mujer.
 La línea y el grado de afinidad de una persona con un consanguíneo de su marido o mujer, se
califican por la línea y grado de consanguinidad de dicho marido o mujer con el dicho
consanguíneo. Así, un varón está en primer grado de afinidad, en la línea recta, con los hijos
habidos por su mujer en anterior matrimonio; y en segundo grado de afinidad, en la línea
transversal, con los hermanos de su mujer”.
 ARTÍCULO 28 CÓDIGO CIVIL: Parentesco por Consanguinidad.
 “Parentesco por consanguinidad es aquel que existe entre dos personas que descienden una
de la otra o de un mismo progenitor, en cualquiera de sus grados”.

TÉRMINO DEL MATRIMONIO

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Existe una ley de Matrimonio Civil (Especie) y Normas del Código Civil (Género) que nos hablan de
que es el matrimonio.

 MATRIMONIO
 es un acto solemne, contraído entre un hombre y una mujer, el cual produce efectos, es decir,
derechos y obligaciones como el respeto, ayuda mutua, fidelidad, etc. En el pacto de unión civil
no existen estos derechos y obligaciones, sino que existen otros, además sus solemnidades
son diferentes, con el objeto de que sea permanente.
 CAUSALES DE TÉRMINO
1. Muerte Natural o Presunta de alguno de ellos.
2. Nulidad: sanción por omisión de requisitos de existencia y validez. Dice relación con la omisión
de requisitos al momento de realizarse el matrimonio.
 Efecto de la Nulidad: se retrotraen los efectos antes del momento de contratar. La ley se
preocupó que esto no afecte a la filiación de los hijos, siguen siendo hijos matrimoniales,
por lo que solo afecta a los cónyuges.
 Nulidad antes del 2004: la gente podía mentir diciendo que el oficial del registro civil no era
competente porque no era el domicilio de ninguna de las partes (hoy en día eso no acarrea
problemas de nulidad).
3. Divorcio: dice relación con algo que ocurre con posterioridad a la celebración.
Reviste de tres formas:
A. Incumplimiento de alguna Obligación  Divorcio por Culpa.
B. Por el Cese de Convivencia por más de un año y las partes consienten en solicitar el
divorcio  Divorcio de Común acuerdo.
C. Por el Cese de Convivencia por más de 3 años y no existe acuerdo entre las partes
(Unilateral)  Divorcio por Culpa.

 NORMATIVA DIFERENTE PARA LOS MATRIMONIOS REALIZADOS ANTES DE NOVIEMBRE


DEL 2004
 en cuanto a las formas de probar el cese de convivencia.
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 Los matrimonios celebrados antes de noviembre del año 2004 tienen más formas para probar
el cese de convivencia.
 Los matrimonios celebrados después de noviembre del año 2004 tienen formas más restrictivas
señaladas taxativamente para probar el cese de convivencia, por tanto, es más complejo.

LEY DE MATRIMONIO CIVIL

 ARTÍCULO 42
El Matrimonio Termina:
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1) Muerte de cada uno de los cónyuges
2) Muerte presunta
3) Sentencia firme de nulidad
4) Sentencia de divorcio.

 CARACTERÍSTICAS DE LA NULIDAD MATRIMONIAL:


A. Las causales son Taxativas y son expresamente las que señala el Art. 44.
à Art. 44: El matrimonio sólo podrá ser declarado nulo por alguna de las siguientes causales,
que deben haber existido al tiempo de su celebración:
a) Cuando uno de los contrayentes tuviere alguna de las incapacidades señaladas en el
Artículo 5, 6 o 7 de esta ley.
b) Cuando el consentimiento no hubiere sido libre y espontáneo en los términos
expresados en el Artículo 8.
B. No existe distingo entre lo que es nulidad relativa y la absoluta, la nulidad matrimonial tiene
características especiales.
C. La acción de nulidad es personal, ejercida solo por alguno de los cónyuges, los terceros no
pueden ejercer una acción, por ejemplo: los hijos. “Nadie que no sea contrayente podría ejercer
o alegar que existe un vicio”.
D. La causal para alegar la nulidad tiene que estar presente al momento del acto, es decir,
coetánea al acto  ”al tiempo de la celebración”.
à Respecto al tiempo de celebración del contrato, ¿el del Registro Civil o el de la Iglesia?
Según la doctrina, fecha cierta sería desde la inscripción en el registro civil. Por tanto, en
dicho momento debe darse dicha causal de nulidad.
à Son plazos diferentes si es por el registro civil o por la iglesia.
E. El matrimonio es válido, desde la perspectiva legal, desde que se practica la inscripción en el
Registro Civil.
F. La nulidad es imprescriptible, no tiene un plazo para ser ejercido.
à Esta norma tiene aplicación para efectos de los matrimonios celebrados en el extranjero.

à ART. 80 LMC: Los requisitos de forma y fondo del matrimonio serán los que establezca la
ley del lugar de su celebración. Así, el matrimonio celebrado en país extranjero, en
conformidad con las leyes del mismo país, producirá en Chile los mismos efectos que si se
hubiere

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celebrado en territorio chileno, siempre que se trate de la unión entre un hombre y una
mujer.
à Se pretendía evitar los matrimonios de igual sexo y los poligámicos.
à Sin embargo, podrá ser declarado nulo de conformidad a la ley chilena, el matrimonio
celebrado en país extranjero que se haya contraído en contravención a los requisitos.
à Para que se alegue la nulidad del matrimonio extranjero se debería acreditar que no se
cumplió con los requisitos del extranjero. (capacidad y consentimiento libre y espontaneo).

 CAUSALES DE NULIDAD (ART. 80)


1. INCAPACIDADES (ART. 5, 6 Y 7).

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 ART. 5: No Podrán Contraer Matrimonio:
 Incapacidades por alguno de los Contrayentes  Incapacidades Absolutas.
1) Los que se hallaren ligados por vínculo matrimonial no disuelto; (de lo contrario se
incurre en el delito de bigamia)
2) Los que se hallaren ligados por un acuerdo de unión civil vigente (tiene efectos
parecidos al matrimonio), a menos que el matrimonio lo celebre con su conviviente
civil.
 Incapacidades que Impiden la Formación del Consentimiento.
3) Los menores de dieciséis años; (la ley bajó la edad, se aumentó para darle
seriedad, asociado a la madurez y que ya tiene responsabilidad penal, se pueden
reconocer hijos, etc.)
4) Los que se hallaren privados del uso de razón; y los que por un trastorno o
anomalía psíquica, fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de modo
absoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio;
 Una cosa es tener características de personalidad que tener un trastorno de
personalidad ya que en dicho caso es una enfermedad que hace imposible
comprender o tener la razón clara.
5) Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender y
comprometerse con los derechos y deberes esenciales del matrimonio.
 Sería un poco más genérica, ya que se trata de la inmadurez y no de un trastorno,
se dice que son errores en la persona moral, entiéndase características que hacen
que la persona pueda comprender la lógica del matrimonio y/o finalidades del
mismo.
6) Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio, ya sea
en forma oral, escrita o por medio de lenguaje de señas
 Incapacidades por Parentesco o Afinidad (Hasta el 4° Grado de Consanguineidad) 
Incapacidades Relativas.
 ART. 6: De la Incapacidad por Parentesco: No podrán contraer matrimonio entre sí
1) Los ascendientes y descendientes por consanguinidad o por afinidad, (desde el 4°
grado se pueden casar).
2) Ni los colaterales por consanguinidad en el segundo grado.
3) Los impedimentos para contraerlo derivados de la adopción se establecen por las leyes
especiales que la regulan. No se puede casar con el adoptante, tampoco con los padres
biológicos (se supone que para esto se requieren los testigos).

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 ART. 7: De la Incapacidad de Crimen: “El cónyuge sobreviviente no podrá contraer
matrimonio con el imputado contra quien se hubiere formalizado investigación por el
homicidio de su marido o mujer, o con quien hubiere sido condenado como autor, cómplice
o encubridor de ese delito”.
2. FALTA DE CONSENTIMIENTO LIBRE Y ESPONTÁNEO
 ART. 8: “Falta de consentimiento libre y espontáneo en los siguientes casos:
a) Si ha habido error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente.
 Podría ser en el caso del Matrimonio por Mandato  ERROR EN LA PERSONA
FÍSICA.
b) Si ha habido error acerca de sus cualidades personales, que atendida a la naturaleza
de los fines del matrimonio, ha de ser determinante para otorgar el consentimiento 
ERROR EN LA PERSONA MORAL.
c) Si ha habido fuerza ocasionada por una persona o circunstancia externa, que hubiere
sido determinante para contraer el vínculo”  LA FUERZA.
3. FALTA DE NÚMERO DE TESTIGOS HÁBILES.
 ART. 17: “El matrimonio se celebrará ante el oficial del registro civil que intervino en la
realización de las diligencias de manifestación e información. La celebración tendrá lugar
ante dos testigos, parientes o extraños.
 ART. 16: “No podrán ser testigos
a) Menores de 18 años
b) Los que se hallaren en interdicción por causa de demencia
c) Los que se hallaren actualmente privados de razón
d) Los que hubieren sido condenados por delitos que merezcan pena aflictiva y los que por
sentencia estén inhabilitados para ser testigos
e) Los que no entendieron el idioma castellano o incapacitados para darse a entender
claramente”.
 ARTÍCULO 84: “De la Ley aplicable a los Efectos del Divorcio y Nulidad”
 “La ley que rija el divorcio y la nulidad del matrimonio se aplicara también a sus efectos”.

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ACCIÓN DE NULIDAD

 TITULARES DE LA ACCIÓN
 La Regla General es que los titulares de la acción son los presuntos cónyuges; por Excepción
puede ser solo uno de los cónyuges y otra excepción, los herederos (ascendientes)  Art. 46.
 ART. 46: la titularidad de la acción de nulidad del matrimonio corresponde a cualesquiera de
los presuntos cónyuges, salvo las siguientes excepciones:
a) La nulidad fundada en el N°3 del Art. 5 podrá ser demanda por cualquiera de los cónyuges
o por alguno de sus ascendientes, pero alcanzados los 16 años por parte de ambos
contrayentes, la acción se radicará únicamente en el o los que contrajeron sin tener esa
edad (Menores de Edad).
b) La acción de nulidad fundada en alguno de los vicios previstos en el art. 8° corresponde
exclusivamente al cónyuge que ha sufrido error o la fuerza.
c) En los casos de matrimonio celebrado en art. de muerte, la acción también corresponde a
los herederos del cónyuge difunto;
d) La acción de nulidad fundada en la existencia de un vínculo matrimonial no disuelto
corresponde también al cónyuge anterior o a sus herederos;
e) La acción de nulidad fundada en algunas de las causales del Art. 6 y 7 podrá ser solicitada,
además por cualquier persona, en el interés de la moral o de la ley. (desde la perspectiva
de una acción popular).
 Los interdictos por disipación y el cónyuge menor de edad son hábiles para ejercer la
acción, sin perjuicios de su derecho de actuar por medio de representación.
 MOMENTO PARA EJERCER LA ACCIÓN:
 No prescribe, puede ser en cualquier momento por tanto se ejercen cuando se estime
conveniente.
 La regla general es mientras los cónyuges vivan.
 La excepción:
 El Artículo de Muerte
 El Matrimonio No Disuelto (cuando uno de los cónyuges ha muerto).
 INICIO DEL PROCESO
 El proceso se inicia por Demanda (principal o reconvencional).
 Art. 91: Cuando se haya interpuesto solicitud de divorcio. Si en la audiencia o dentro de los
30 días siguientes alguno de los cónyuges solicita la declaración de nulidad, el
procedimiento comprenderá ambas acciones y el juez se da cuenta que el matrimonio es
nulo, debe priorizar la nulidad.

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 Art. 49: cuando deducida la acción de nulidad fundada en la existencia de un matrimonio
anterior, y se alegue también la nulidad del matrimonio precedente, se resolverá en primer
lugar la validez o nulidad del matrimonio precedente.
 PRESCRIPCIÓN DE LA NULIDAD DEL MATRIMONIO
 La Regla General es que es Imprescriptible, a excepción de:
1) Cuando se casa un menor de 16 años y prescribe un año después desde que el
contrayente menos de edad alcanzo la mayoría de edad.
 Relacionado con la Nulidad Relativa por Incapacidad Relativa
2) Cuando hay error y fuerza, prescribe 3 años después una vez que desaparece el error y la
fuerza.
 En relación a las Normas Civiles.
3) Cuando hay matrimonio en Artículo de muerte, en ese caso un año después de la muerte
prescribe la acción.
4) Cuando se alega la nulidad en un vínculo de matrimonio no disuelto y cuando los cónyuges
han muerto, los herederos pueden ejercer la acción dentro de un año.
 La ley quiere evitar que sigan los Líos Hereditarios.
5) En relación en los testigos, cuando estos se ausentaron, hay un plazo de un año desde la
celebración del matrimonio.

 EFECTO DE LA NULIDAD
 Como todas las nulidades, su efecto es que “se retrotraen las situaciones al estado anterior de
celebrado este acto”, entendiéndose que el matrimonio no existió siendo para todos los efectos
solteros. (cuando los cónyuges se divorcian adquieren el estatus de “divorciados”).
 En el caso de las mujeres en la diferencia de “señorita” y “señora” la ley no lo señala.
 Tanto en la nulidad como del divorcio no afecta en la filiación de los hijos, ya que prima el
interés de estos.
 Art. 51: la nulidad no afectará la filiación de los hijos, aunque no haya habido buena fe y con
justa causa de error  MATRIMONIO PUTATIVO.
 La nulidad produce sus efectos desde la fecha en que queda ejecutoriada la sentencia que
la declara.
 Retrotrayéndose las partes al estado en que se encontraban al momento de contraer el
vínculo matrimonial.
 La sentencia ejecutoriada en que se declare la nulidad de matrimonio, deberá subinscribirse
al margen de la respectiva inscripción matrimonial.

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 MOMENTO DESDE QUE LA NULIDAD PRODUCE EFECTOS
 ART. 50 - De los Efectos de la Nulidad y de la Subinscripción de la Sentencia que la
declare:
Se debe distinguir:
A. Respecto de los Cónyuges: desde que la sentencia queda firme y ejecutoriada, se
entienden anulados y:
1. Se retrotraen sus efectos al momento anterior del matrimonio.
2. Termina el régimen matrimonial si es que fuera sociedad conyugal o participación en los
gananciales.
3. Da derecho a la compensación económica: especie de indemnización que uno de los
cónyuges de pagar al otro por haberse dedico a los hijos y al hogar común y que debido
a esto, el cónyuge no trabajó, o lo hizo en menor medida de lo que quería o podía y que
toda esta situación le haya provocado daño patrimonial.  Art. 61
B. Respecto de Terceros: la ley exige que se inscribe para proteger a los terceros (le es
oponible desde que se inscribe).

MATRIMONIO PUTATIVO

 GENERALIDADES
 “Matrimonio Aparente” (respecto de la Nulidad)  Constituye una excepción a los efectos de la
nulidad, protege la buena fe.  Art. 51.

 REQUISITOS (Art. 51 Inc. 1)


1. Que sea declarado Nulo
2. Que haya sido celebrado ante el oficial de Registro Civil (o ante el ministro de culto
anteriormente)
3. Que a lo menos uno de los Cónyuges haya celebrado el Matrimonio de Buena Fe
4. Que lo menos de los Cónyuges haya incurrido en justa Causa de Error.

 Podría ocurrir que una persona se case, cumpla con los requisitos formales, el matrimonio está bien
constituido y llega una carta certificada que nunca estuvo casada porque el oficial del registro civil
no tenía dicha calidad, bajo esa lógica se entiende que esta de buena fe, no es lógico que sus actos
queden sin efectos por un hecho que no le es oponible. (se exceptúa hasta que lo pierda).
 Tiene buena fe hasta que la notifican, después de eso, no.
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 No deja de ser importante, porque podría tener efectos patrimoniales. Si se adquiere un bien a título
oneroso, se integra a la sociedad conyugal. Si el matrimonio es declarado nulo, ocurre este
matrimonio putativo.

 EFECTOS (Inc. 2)
1. Se puede disolver la Sociedad.
2. Actuar bajo las Normas de la Comunidad.
 El cónyuge de buena fe tiene la opción de elegir que prefiere, siempre siendo más
conveniente económicamente.

 La regla general es que se pierde la buena cuando se toma conocimiento, específicamente a la


fecha de la demanda de nulidad y al revés cuando se contesta dicha demanda.

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EL DIVORCIO
(CAPÍTULO VI)
 DEFINICIÓN Y GENERALIDADES
 “Ruptura de un matrimonio valido en vida de ambos cónyuges, ósea, la disolución absoluta,
plena y duradera del vínculo del matrimonio pudiendo por tanto ambos cónyuges contraer
nuevas nupcias”.
 Es más fácil de probar porque son hechos concretos.
 Opera en menos casos que la nulidad ya que es difícil de acreditar.
 ARTÍCULO 53
 “El divorcio pone termino al matrimonio, pero no afectará en modo alguno la filiación ya
determinada ni los derechos y obligaciones que emanan de ella”.
 DIFERENCIAS ENTRE MATRIMONIO Y NULIDAD
 Divorcio: Es posterior a la celebración del Contrato.
 Nulidad: Es coetáneo con el Matrimonio y su celebración.
 TIPOS DE DIVORCIO
1. POR CULPA, CULPOSO O POR FALTA
 GENERALIDADES
 Negligencia o falta de cuidado respecto del matrimonio. También llamado “divorcio
remedial” o “sanción”.
 Uno de los cónyuges infringió los deberes del matrimonio, por eso se dice que es una
sanción
 Quien alega no puede ser el cónyuge culpable.
 Lo define el Art. 54: “El divorcio podrá ser demandado por uno de los cónyuges, por
falta imputable al otro, siempre que constituye una violación grave a los deberes y
obligaciones que impone el matrimonio o deberes y obligaciones para con los hijos y
que esto torne intolerable la vida en común”.
 Lo que dice el Art. 54 son los requisitos para que opere el divorcio y además una
causal. Este Artículo no es taxativo, sino que constituye causales generales.
 REQUISITOS (Art. 54 Inc. 1)
1) Violación grave de los deberes y obligaciones que impone el matrimonio.
2) Violación grave a los deberes y obligaciones para con los hijos.
3) Que la vida en común se torne intolerable.

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 CAUSALES (Art. 54 Inc. 2 – Generales y no Taxativas)
1) Atentado contra la vida o los malos tratamientos graves contra la integridad física
o psíquica del cónyuge o de alguno de los hijos.
 Por Ejemplo: VIH  Cláusula General.
 Por “malos tratamientos graves”, pide más de un tratamiento con un nivel de
violencia grave física y psíquica. Debe ser reiterada.
 En caso de violencia intrafamiliar, en materia penal y de familia, dependerá del nivel
de violencia o lesión al tribunal se demande.
 Para probarlos es útil la sentencia judicial.
 Tiene que ser acreditado es por ello que debe haber un proceso.
 Torne intolerable la vida en común, implica que ya no es vivible, que genera
conflictos.
2) Transgresión grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad
propios del matrimonio. El abandono continuo y reiterado del hogar común, es
una forma de transgresión grave de los deberes del matrimonio.
 No basta un solo acto, debe ser reiterado. Tiene un grado de permisividad y el que
sea reiterado, es decir, que se le otorgue pluralidad, tiene que ver con nuestra
idiosincrasia.
 Al ser plural, hay una serie de actos constitutivos de esta situación.
 Se entiende que la infidelidad en términos legales, se relaciona con el adulterio y
hace referencia al acto sexual “yace con alguien que no es su marido ni su
cónyuge”.
 La infidelidad no es tan fácil de probar (los testigos no son suficientes).
 En definitiva, son una serie de Actos Presuntivos los que hacen probar la infidelidad.
 El abandono sería una de las causales de transgresión grave del matrimonio.
3) Condena ejecutoriada por la comisión de algunos de los crímenes o simples
delitos contra el orden de las familias y contra la moralidad pública, o contra las
personas, que involucre una grave ruptura de la armonía conyugal.
 Delitos que dicen relación con la familia, son materia penal y tienen connotación
grave y que son a la vez Causales Específicas del Divorcio Culposo:
 Parricidio  homicidio agravado, la persona que se mata tiene un vínculo de
parentesco (familiar cercano).
 Femicidio
 Incesto
 Infanticidio

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4) Conducta Homosexual
 Una persona que puede ser bisexual, se casa pero luego de casarse aparece el
nuevo hecho de que posterior al acto de casarse adquiere una atracción sexual
predominante respecto de personas de su mismo sexo.
 Se ha entendido que la conducta homosexual no permite el cumplimiento de los
deberes y obligaciones, y fines propios del matrimonio que es procrear.
 Además, el solo hecho de la infidelidad establece que el divorcio podría ser por
culpa, y si se le agrega que esta infidelidad posee una conducta homosexual.
5) Alcoholismo o Drogadicción que constituya un impedimento grave para la
convivencia armoniosa entre los cónyuges o entre estos y los hijos
 Debe ser crónico, hasta perder el nivel de conciencia, debe ser actos reiterativos
(permanente y habitual), siendo un impedimento grave para para la convivencia
armoniosa volviendo intolerable la vida en común (respecto a los cónyuges e hijos).
6) Tentativa para prostituir al otro cónyuge o a los hijos.
 Se subentiende que es una infracción grave a las obligaciones del matrimonio.

 ¿PODRÍA SER LA INFERTILIDAD UNA CAUSAL DE DIVORCIO POR CULPA?


 Uno de los fines del matrimonio es procrear, pero este fin no se termina, porque se puede
adoptar.
 Habría que distinguir:
 La jurisprudencia mayoritaria establece que hay que distinguir si sabía o no sabía (si el
cónyuge o la cónyuge no sabía y si sabía hay un deber de informarlo).
 Si sabía y lo oculto maliciosamente  en ese caso habría actuado dolosamente.
 Si no sabía, pero trata de tener hijos  en esa lógica habría que ver si efectivamente el
matrimonio es solo la procreación.
 Derecho comparado: las legislaciones partieron con el concepto de la culpa, pero después
algunas fueran evolucionando sacando el “divorcio culposo” sacando, por ejemplo, la
infidelidad, ya que ocurre tanto que finalmente genera un mayor conflicto social.
 Estas causales todas deben ser probadas, y lo que vale es la prueba de ellas.

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2. DIVORCIO POR CESE EFECTIVO DE LA CONVIVENCIA (ART. 55)
 Opera en dos casos, siendo el más común y al que la doctrina llama “divorcio remedio”.
1) cuando se solicita de mutuo acuerdo: para lo cual se requiere un año de separación
de hecho.
2) Divorcio unilateral: cuando lo demanda uno solo de los cónyuges requiriendo tres
años del cese efectivo de la convivencia.
 Art. 55: “Sin perjuicio de lo anterior, el divorcio será decretado por el juez si ambos
cónyuges lo solicitan de común acuerdo y acreditan que ha cesado su convivencia durante
un lapso mayor de un año…”
1.- DIVORCIO UNILATERAL (Art. 55 Inc. 3)
 GENERALIDADES
 El divorcio unilateral, se refiere a que una de las partes demandó al otro porque cesó la
convivencia a lo menos 3 años (esta sería la causal a secas).
 Pero sin embargo existe una “cláusula de dureza” (doctrina), la que establece que por
mucho que esta convivencia haya cesado, si el que la demanda debe alimentos el otro
se puede oponer al divorcio y ahí el juez no puede otorgar el divorcio.
 SANCIÓN: al demandar los alimentos, la contraparte va a tener la opción de pagar
(puede continuar el divorcio), en caso contrario (el juez no puede dar lugar al divorcio).
 En la práctica se debe demandar dentro del proceso en que la persona no paga.
 IMPORTANCIA
 Es una causal objetiva, no se puede oponer alegando otras circunstancias; la única
posibilidad de que no se realice es que se deben alimentos.
 En este caso no importa si el otro cónyuge no firma nada (si se notifica de la demanda y
no va a la audiencia, los efectos de la sentencia le van a efectuar igual).
 CUMPLIDOS LOS 3 AÑOS SE CONCRETA EL DIVORCIO:
 Se tiene que probar que los 3 años de separación existen funciona en la medida que se
pruebe, entonces el fondo el divorcio por cese efectivo de convivencia procede en virtud
de su carácter probatorio.
 CESE EFECTIVO
 El cese efectivo implica que desde que se produce no hay intención de vivir juntos o de
convivencia. La reconciliación implica que se vuelve de cero, interrumpe el cómputo del
plazo.

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à AFFECTIO MARITATIS
 la intención de estar en Matrimonio (Elemento Volitivo), el ánimo de vivir juntos. No solo
son relaciones sexuales, sino que es la intención del CONVIVIR. Se debe comprobar el
ánimo de convivencia, el Affectio Maritatis.
2.- DIVORCIO DE MUTUO ACUERDO (Art. 55 Inc. 1 y 2)
 GENERALIDADES
 Implica que ambos cónyuges solicitan al tribunal que se declare el divorcio, porque el
cese de convivencia de un año se ha cumplido.
 Divorcio de común acuerdo es más rápido, se realiza en una sola audiencia.
 Si bien el plazo es más pequeño, la ley obliga al ACUERDO REGULADOR.
 ACUERDO REGULADOR: Los cónyuges están obligados a regular la situación
conyugal y la situación de ellos respecto o para con los hijos.
 Este acuerdo regulador debe cumplir con dos requisitos: ser COMPLETO Y
SUFICIENTE, esto quiere decir, contener todas las materias que digan relación con la
vida presente y futura de los niños y con las relaciones entre cónyuges.
A. Respecto de los Niños:
 El Cuidado Personal: ya no se utiliza la “tuición” debido a que el menor no es un
objeto y el mayor está obligado al cuidado del menor como sujeto de derecho.
 Los alimentos
 Relación Directa y Regular: Las visitas, busca que sea cotidiano, que haya una
participación activa generando un ambiente de tranquilidad y normalidad en los
niños.
 Patria Potestad: Administración de los bienes del hijo que está a su cuidado.
B. Respecto de los Cónyuges:
 Alimentos: para efectos de regular y dejar constancia.
 Cosas que Liquidar: respecto de la sociedad conyugal, se admite porque que las
partes están de acuerdo en hacerlo o porque termina el matrimonio; no es
obligación que lo hagan.
 Compensación Económica: Menoscabo (Art. 61); uno de los cónyuges le debe
pagar a otro cuando uno no trabajo o lo hizo en menor medida por dedicarse al
cuidado del hogar y de los hijos; y que eso haya causado un perjuicio en su
“Desarrollo Personal”.

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 Compensación por el tiempo no trabajado, pero no por el dolor causado, nunca
será daño moral, se puede asociar más al lucro cesante.

 DETALLES
 Si no se cumplen los requisitos (Inc. 1 y 2), no puede el juez divorciar a las personas.
 El Art. 21 estable lo mínimo que se debe tener, pero para que sea completo la
legislación exige la patria potestad.
 Cuando se presenta el divorcio, se presta la solicitad junto con este documento en
donde el juez determinará si es completo.

 DIFERENCIAS ENTRE EL DIVORCIO UNILATERAL Y DIVORCIO DE MUTUO ACUERDO

CRITERIO UNILATERAL MUTUO ACUERDO


PLAZO 1 Año 3 Años
ACUERDO REGULADOR  
PERSPECTIVA PROCESAL Demanda una Sola Parte Ambas partes comparecen

 COMPUTO DEL PLAZO: Existe un distingo entre los matrimonios celebrados antes y después
del 18 de noviembre del 2004, ya que se rigen por normas distintas.
 Matrimonios celebrados antes del 18 de Noviembre de 2004:
 No existía la posibilidad de divorciarse. La solución fue que desde el 18 de noviembre
se comenzó a exigir los requisitos; anterior a eso se podía probar por cualquier medio el
cese efectivo de la convivencia.
 Hay libertad probatoria para aquellos celebrados antes del 18 de noviembre del 2004,
puede utilizar cualquier medio.
 Matrimonios celebrados después del 18 de Noviembre de 2004:
 Existen ciertas fórmulas para probar el cese efectivo de la convivencia.
 La ley tiene un artículo transitorio que señala desde cuando comienza a regir la ley de
matrimonio civil.
 Aquellos que celebraron el matrimonio después de esta fecha tiene restricciones en
materia probatoria: solo ciertos medios de prueba.

23
 FORMAS DE ACREDITAR EL CESE DESPUES DEL 18 DE NOVIEMBRE DEL 2004:
 ART. 22 - De cuando el acuerdo regulador otorga fecha cierta al cese de la
conveniencia:
 Este acuerdo regulador se puede hacer no solo para el divorcio, pero si se hace solo de
uno, permite tener la fecha cierta.
 Si se acuerda solo alimentos haciéndola con alguna de estas fórmulas permite el cese
efectivo de la convivencia.
 “El acuerdo que conste por escrito en alguno de los siguientes instrumentos otorgará
fecha cierta al cese de la convivencia:
a) Escritura pública, o acta extendida y protocolizada ante notario público
b) Acta extendida ante un oficial del registro civil
c) Transacción aprobada judicialmente.
 El acuerdo debe ser aprobado por el tribunal; hoy en día se dice “acuerdo de
mediación”; no basta el acuerdo, debe ser aprobado.
 Si el cumplimiento del acuerdo requiriese una inscripción, subinscripción o anotación en
un registro público, se tendrá por fecha cierta del cese de la convivencia aquel en que
se cumpla tal formalidad.
 La declaración de nulidad de una o más de las cláusulas de un acuerdo que conste por
medio de alguno de los instrumentos señalados no afectará el mérito de aquel para
otorgar una fecha cierta al cese de la convivencia”.
 ART. 25 - De cuando el Cese de la Convivencia tendrá fecha cierta:
 Inc. 1: a partir de la notificación de la demanda, se da el cese efectivo de la
convivencia.
 Inc. 2: Uno de los cónyuges va al registro civil (le entregan un formulario para llevarlo al
tribunal de familia donde se le debe notificar al otro cónyuge y desde ahí va a empezar
al correr el plazo siempre y cuando esté aprobado por el tribunal).
 Si fueron ambos cónyuges al registro civil (desde que ambos firman el acta comienza a
correr el plazo).

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 ACTA DE CESE EFECTIVO DE CONVIVENCIA: Se hace ante el oficial del registro civil, en
el registro civil. Si lo hacen ambos, a partir de ahí se tiene la fecha cierta, si va una sola, la
otra tiene que ser notificada (desde ahí comienza la fecha cierta).

 ART. 23 - De la regulación judicial de las relaciones mutuas a falta de acuerdo:


 “A falta de acuerdo cualquiera de los cónyuges podrá solicitar que el procedimiento
judicial que se sustancie para reglas las relaciones mutuas o las materias vinculadas al
régimen de bienes del matrimonio; o las relaciones con los hijos”
 En este caso se debe demandar (cualquiera de los cónyuges puede hacerlo).

 EFECTOS DEL DIVORCIO


Hay que distinguir entre:
A. LOS CÓNYUGES: Desde que queda firme y ejecutoriada la sentencia de divorcio, va a
producir sus efectos e inmediatamente tiene efecto en las partes.
 EFECTOS
1. Cambia el Estado Civil de casado a divorciado, la persona no vuelve a ser soltera.
2. Se pone término a todos los deberes asociados al matrimonio (no hay derechos de
alimentos, hereditarios, etc.)
3. Pone Término a la Sociedad Conyugal y el régimen de participación en los gananciales.
B. DE TERCEROS: Se requiere que se haga la inscripción al margen de la “inscripción
matrimonial”. No es que ya no vaya a existir el matrimonio, solo dice que se terminó.
 Esa inscripción le da efecto en favor de 3ros.
 Es la forma de acreditar en cuanto a la disposición de bienes de una persona.

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COMPESACIÓN ECONÓMICA

 NORMATIVA
 ART. 61: “si como consecuencia de haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores
propias del hogar común, uno de los cónyuges no puede desarrollar”.
 REQUISITOS
1. No haya trabajado o lo haya hecho en menor medida de lo que podía o quería.
 ¿Qué ocurre si uno de los cónyuges no trabaja “porque no quiere”?
 El elemento volitivo acerca de si quería o no quería. No es necesario acreditar que la
persona quería, solo respecto del trabajo de media jornada, no de el caso de que la
mujer no trabajara.
 No es lo mismo que la mujer no pudiera trabajar a que no quisiera.
 Legislación no establece ese distingo.
2. Se dedicó al cuidado de los hijos o del hogar común.
3. Se le produzca un menoscabo económico.
 DETALLES
 Lo que buscaba esta ley es equilibrar las situaciones de los 2 cónyuges, porque históricamente,
la opción de cuidar los hijos es solo de la mujer, por lo tanto, en la práctica, por ejemplo, la
mujer que se casa con un marino ella es quien lo sigue a él, ya que como cambia de trabajo,
termina dedicándose a los hijos (finalmente la ley pensó en el caso de que el marido la deja,
pensado en que en el campo laboral es más difícil para una persona que se quedó con su
familia por 20 años perdiendo la oportunidad. Por tal razón, el legislador protege a la mujer y
ella puede pedir su compensación económica debido a su situación patrimonial deficiente)
 Por ejemplo, una mujer se casa con un empresario. Luego tienen hijos (ella es diseñadora) y
ella NO quiso trabajar. Entonces ocurre que la señora, moralmente es “malo” (el elemento
volitivo es diferente).
 No condicionar la existencia de la compensación a que fuera o no voluntad de los cónyuges,
pero si considerarlo como criterio (no es lo mismo si la mujer quería trabajar o no)
 La ley no establece un distingo en las situaciones
 El legislador lo hizo para equiparar el patrimonio de ambos cónyuges (si se modifica se va a
incluir el criterio volitivo)
 El elemento volitivo importa cuando SI quería, pero NO podía.
 SE TRAMITA EL DIVORCIO CONJUTNAMENTE CON LA COMPENSACIÓN ECONÓMICA.

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 NATURALEZA JURÍDICA
à el legislador no señala, hoy en día hay ciertos criterios, no existen reglas
à TIPOS DE NATURALEZA JURÍDICA:
 ALIMENTOS: es discutible, pero en el Art. 66 señala que no se asemeja con la compensación
económica, porque si lo tuvo que decir, es porque no es alimentos (APRENDER EL ART.)
 INDEMNIZATORIO: se habla de un daño, en el fondo se entiende que existe, y que debe ser
“salvado” por la vía de una indemnización en dinero.
 El legislador no habla de esta en particular, este tipo de normas no está contemplada
en la ley de matrimonio civil (no se aplica la responsabilidad contractual, etc.)
 Es una especie de Indemnización, pero no es por el dolor que causo la separación (no
es daño moral).
 La indemnización dice relación con la extensión del daño, y esta se asocia al daño
moral (en el Derecho de familia no hay extensión del daño)
 COMPENSATORIO: en relación al “Enriquecimiento Sin Causa” y dice relación con que la ley
no quiere que alguien se beneficie injustamente.
 hay uno de los cónyuges que pudo haber invertido más tiempo que el otro de los
cónyuges, pero cuando uno no trabaja y se dedica al cuidado de los hijos, el otro tiene
menos preocupación respecto de la crianza (ahí se produce la descompensación), por
eso que se igualan ambos cónyuges, dando al otro una compensación (por eso se
hablaría del enriquecimiento sin causa).
 HAY JURISPRUDENCIA: se dice que no es alimentos ni indemnización, pero la duda es que
tiene una característica especial (porque no tiene los requisitos de la indemnización ni de la
compensación; pero se asemeja a la compensación).

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 REQUISITOS (ART. 62)
à INC. FINAL: el Juez tiene una cláusula agravante o atenuante “que aumente o disminuya la
compensación”. El juez tiene la posibilidad de además aplicar los criterios, pueda denegar la
compensación por divorcios culposos (muchas veces se realizan divorcios culposos para no
deber pagar o en menor cantidad).
1. DURACIÓN DEL MATRIMONIO: es distinto que el matrimonio dure 6 años que 20
2. SITUACIÓN PATRIMONIAL: es algo que se tiene que considerar para cuantificarla, porque
por mucho que una persona estuvo 30 años sin trabajar, puede que el otro cónyuge no
tenga los medios para una compensación tan extensiva (hay que estar en la situación de
cada persona)
3. BUENA O MALA FE: como se portó el cónyuge beneficiario y el deudor de la compensación
(también está vinculada con el Inc. 2 del mismo Art.)
4. EDAD: tiene un efecto concreto.
5. SALUD: no es lo mismo si se le suma si tiene enfermedades, que un cónyuge que es sano
(depende de la persona) el “estado de salud del cónyuge beneficiario”.
6. BENEIFICIOS PREVISIONALES: Imposiciones (los que tienen una laguna laboral de 20
años por ejemplo, lo va a tener cotizaciones provisionales). Si se divorcian uno de los
cónyuges queda sin previsión, entonces eso igualmente debe cuantificarse.
7. CUALIFICACIÓN PROFESIONAL: aptitudes (competencias), sumada a lo que dice relación
con el ingreso al mercado laboral. Son todos elementos que se deben considerar para
eliminar el desequilibrio o compensarlo, del cónyuge que se encuentra más “débil”
8. COLABORACIÓN QUE HUBIERE PRESTADO A LAS ACTIVIDADES LUCRATIVAS DEL
OTRO CÓNYUGE: en el caso de las empresas familiares (las sociedades), el cónyuge, por
ejemplo, trabajó para el hogar común pero no recibió sueldo, previsiones, etc.

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 MONTO Y FORMA DE PAGO DE LA COMPENSACIÓN (ART. 63)
à La compensación económica y su mutuo y forma de pago, en su caso, serán convenidos por
los cónyuges, si fueren mayores de edad, mediante acuerdo que constará en escritura pública
o acta de avenimiento, las cuales se someterán a la aprobación del tribunal.
à Se puede llegar a acuerdo, pero, NO basta el solo acuerdo.
à MOMENTO PARA PRESTAR LA APROBACIÓN: audiencia de divorcio.
à PRINCIPIOS IMPORTANTES: protección al cónyuge más débil, interés superior del niño.
La compensación si o si debe ser para proteger al cónyuge más débil.
 MEDIACIÓN: proceso previo a la demanda, es obligatoria en algunas materias, tales como:
à Alimentos
à Cuidado personal
à Relación directa irregular
 DEMANDA: Audiencia Preparatoria (lo que se hace es preparar el juicio, se ofrece la prueba, se
anuncia)
 El juez debe:
1.- Llamar a Conciliación (dentro del proceso es más importante aún).
2.- En caso de divorcios el juez DEBE hacer Llamados Especiales:
 Compensación económica: debe decirle a los cónyuges que tienen la posibilidad de
demandar compensación económica (tiene que informarlo) si el juez no lo hace es
susceptible de Recurso de Casación.
 Recomponer el Vínculo.
 CONTESTACIÓN: 5 días antes de la audiencia para contestar (se puede demandar
reconvencionalmente).
 AUDIENCIA DE JUICIO: se debe probar, por lo que se tienen que rendir los medios de prueba
(documentos, peritos, etc.).

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 ART. 64: DE LA DETERMINACIÓN JUDICIAL DE LA PROCEDENCIA EN LA COMPENSACIÓN
Y DE LA FIJACIÓN DE SU MONTO.
 A falta de acuerdo, corresponderá al juez determinar la procedencia de la compensación
económica y fijar su monto.
 Si no se solicitare en la demanda, el juez informará a los cónyuges la existencia de este
derecho durante la audiencia preparatoria.
 Pedida en la demanda, en escrito complementario de la demanda o en la reconvención, el juez
de pronunciará sobre la procedencia de la compensación económica y su monto, en el evento
de dar lugar a ella, en la sentencia de divorcio o nulidad.
 ART. 65: DE LA FIJACIÓN JUDICIAL DE LA FORMA DE PAGO DE LA COMPENSACIÓN.
à En la sentencia, además, el juez determinará la forma de pago de la compensación, para lo
cual podrá establecer las siguientes modalidades (la forma en que se fija el monto):
1. Entrega de una suma de dinero, acciones u otros bienes (muebles o inmuebles).
Tratándose de dinero, podrá ser entregado en una o varias cuotas reajustables, respecto de
las cuales el juez fijará seguridades para su cargo
2. Constitución de Derecho de usufructo, uso o habitación, respecto de bienes que sean de
propiedad del cónyuge deudor. La constitución de estos Derecho no perjudicará a los
acreedores que el cónyuge propietario hubiere tenido a la fecha de su constitución, ni
aprovechará a los acreedores que el cónyuge beneficiario tuviere en cualquier tiempo.
 ART. 66: DE CUANDO PUEDE EL JUEZ DIVIDIR EN CUOTAS EL PAGO DE LA
COMPENSACIÓN.
à Vuelve a decir que el pago se puede hacer por cuotas, pero para el efecto del monto de las
cuotas, se tiene que mirar la situación económica.
à Si el deudor no tuviere bienes suficientes para solucionar el monto de la compensación
mediante las modalidades a que se refiere el artículo anterior, el juez podrá dividirlo en cuantas
cuotas fuere necesario. Para ello, tomará en consideración la capacidad económica del
cónyuge deudor y expresará el valor de cada cuota en alguna unidad reajustable.
 La cuota respectiva se considera alimentos para el efecto de su cumplimiento, a menos que se
hubieren ofrecido otras garantías para su efectivo y oportuno pago, lo que se declarará en la
sentencia (desde el punto de vista de los apremios, una gran excepción es que se paga con
cárcel. “si un niño no come, se muere. Entonces los Derechos son similares y se hace la
excepción internacionalmente respecto a que se puedan meter presos al padre o la madre”).

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 ART. 67: DE LA CONCILIACIÓN.
à Solicitada la separación, sea que la demanda se presente directamente o de conformidad al
Art. 29, o el divorcio, el juez, durante la audiencia preparatoria, deberá instar a las partes a una
conciliación, examinando las condiciones que contribuirían a superar el conflicto de la
convivencia conyugal y verificar la disposición de las partes para hacer posibles la
conservación del vínculo matrimonial.
à El llamado a conciliación tendrá por objetivo, además, cuando proceda, acordar las medidas
que regularán lo concerniente a los alimentos entre los cónyuges y para los hijos, su cuidado
personal, la relación directa y regular que mantendrá con ellos el padre o la madre que no los
tenga bajo su cuidado, y el ejercicio de la patria potestad.

31
FILIACIÓN

 CONCEPTO
Es un vínculo jurídico que une a un hijo con su padre o con su madre y que consiste en la relación
de parentesco establecida por la ley, entre un ascendiente y su inmediato descendiente.
 GENERALIDADES
à La anterior legislación se basa en el matrimonio y distinguía entre hijos de filiación legítima y los
hijos de filiación ilegítima, en la cual se encontraban los naturales y simplemente ilegítimos.
 Los hijos legítimos eran los provenientes de un matrimonio.
 Los hijos ilegítimos nación fuera del matrimonio.
à Los llamados hijos naturales eran los reconocidos y tenían derecho a la mitad de la herencia y
solo a alimentos necesarios.
à La nueva legislación, se basa en la procreación, no en el matrimonio.
à Se establece la igualdad entre los hijos.
à Nace el principio de la libre investigación de la paternidad.
à La libertad de prueba se traduce incluso a la prueba (ADN)
 CLASIFICACIÓN DE LA FILIACIÓN
1. Filiación determinada y no determinada:
 Determinada: se conoce padre y madre.
 Un hijo de filiación determinada puede estar en las siguientes circunstancias:
a) Filiación determinada respecto al padre y a la madre.
b) Filiación determinada solo respecto del padre o solo respecto de la madre.
c) Filiación que no está determinada respecto de ninguno de los ascendientes.
 Indeterminada: se desconoce quiénes son los padres.
2. Filiación Natural, Adoptiva y Fertilización Asistida:
 Natural: la que de la naturaleza sin intervención alguna.
 Adoptiva: Ley 19.520, la que se hace a través de un procedimiento judicial y la sentencia de
un juez.
 Fertilización Asistida: es aquella no establecida únicamente por la naturaleza sino con
intervención del hombre (fecundación in vitro, etc).
3. Filiación Matrimonial y no Matrimonial:
 Matrimonial
a) Filiación matrimonial propiamente tal

b) Filiación por matrimonio posterior a los padres

32
 No Matrimonial
180 CC: La filiación es matrimonial cuando existe:
1. Matrimonio entre los padres al tipo de la concepción o del nacimiento del hijo.
2. La del hijo cuyos padres contraen matrimonio con posterioridad a su nacimiento, siempre
que la paternidad y la maternidad haya estado previamente determinadas por los medios
que este Código Civil establece; o bien se termina por reconocimiento realizado por ambos
padres en el acto del matrimonio o durante su vigencia, en la forma prescrita por el art. 187.
Esta filiación matrimonial aprovechará, en su caso, a la posterioridad del hijo fallecido. En
los demás casos, la filiación no es matrimonial.
 IMPORTANCIA DE LA CLASIFICACIÓN
à Solo dice relación con las presunciones y acciones que se generan para efectos de determinar
la filiación matrimonial o no matrimonial
à Hay presunciones respecto del matrimonio, pero no respecto de la pareja que convive.
 El concubinato o convivencia permanente por el solo no es suficiente para acreditar la
filiación, sirve de base para una presunción judicial importante y junto con otras pruebas
puede determinar una filiación.

LA DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN

1. LA DETERMINACIÓN DE LA MATERNIDAD
à La maternidad se determina según el Art. 183 CC: “La maternidad queda determinada
legalmente por el parto, cuando el nacimiento y las identidades del hijo y de la mujer que lo ha
dado luz constatan en las partidas del Registro Civil”.
En los demás casos la maternidad se determina por reconocimiento o sentencia firme en juicio
de filiación, según lo disponen los artículos siguientes”.
2. LA DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN MATRIMONIAL
à Art. 185 Código Civil: “La filiación matrimonial queda determinada:
1) Nacimiento del hijo durante el matrimonio de sus padres (Inc. 1)
2) Matrimonio de los padres posterior al nacimiento del hijo - “Tratándose del hijo nacido antes
de casarse sus padres, la filiación matrimonial queda determinada por la celebración de ese
matrimonio” (Inc. 2)
3) La Filiación Matrimonial podrá también determinarse por sentencia dictada en juicio filiación,
que se suscribirá al margen de la inscripción del nacimiento del hijo (Inc. 3)

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 PRESUNCIONES DE PATERNIDAD
à La presunción de paternidad es una presunción simplemente legal, o sea que admite prueba en
contrario.
à Art. 184 Código Civil: Se presumen hijos del marido los nacidos después de la celebración del
matrimonio y dentro de los trescientos días siguientes a su disolución o a la separación judicial
de los cónyuges.
à Art. 76 Código Civil: De la época del nacimiento se colige la de la concepción, según la regla
siguiente:
Se presume de derecho que la concepción ha precedido al nacimiento no menos que 180 días
cabales, y no más de 300 contados hacia atrás, desde la medianoche en que principie el día
del nacimiento.

3. LA DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN NO MATRIMONIAL:


à CAPACIDAD PARA RECONOCER UN HIJO
A. Reglas Generales: mayores de edad en su sano juicio y que puedan darse a entender
B. Casos Especiales:
 Menor adulto: no necesita la autorización de sus padres para reconocer hijos, aunque
es relativamente incapaz. Es un acto que puede realizar en forma autónoma, y es
plenamente válido
 Disipador sujeto a Interdicción: por regla general no le impiden otorgar testamento y no
le imponen requisitos.
 Impúber, dementes, sordomudo y todo aquel no se puede dar a entender claramente.
à FORMAS DE RECONOCIMIENTO:
1. Fórmulas Voluntarias:
A. Reconocimiento Voluntario Espontáneo:
1) Expreso:
 Art. 187.
 Se puede realizar de varias formas:
 Ante el oficial del Registro Civil al momento de inscribirse el nacimiento del hijo o
en el acto del matrimonio de los padres.
 En acta extendida en cualquier tiempo, ante cualquier oficial del Registro Civil.
 En escritura pública.
 En acto testamentario (es una declaración no revocable).

34
2) Tácito:
 Opera por el hecho de consignarse el nombre del padre o de la madre, a petición
de cualquiera de ellos, al momento de practicarse la inscripción del nacimiento
(Art. 188 Inc. 1)
 Es la forma más común.
B. Reconocimiento Voluntario Provocado:
 Se demanda al supuesto padre o madre, para que reconozca al hijo (a) y en la
audiencia preparatoria, reconoce voluntariamente al hijo (a).
 Uno de los efectos del reconocimiento es que el demandado para reconocer la
filiación pierde los derechos al negarse respecto del supuesto hijo y solo obtiene las
obligaciones (no es bueno negarse).
 Lo aconsejable dentro de un proceso es decir “tengo dudas”.
2. Fórmulas Forzadas: este se realiza mediante sentencia judicial que declara la efectividad
si es o no, mediante:
A. Sentencia Judicial (Juicio de Filiación)
 Implica la tramitación de un juicio que permite la prueba en términos amplios, incluso
las pruebas de ADN
B. Posesión Notoria del Estado Civil
 La posesión notoria consiste en que su padre, madre o ambos le hayan tratado
como hijo, proveyendo a su educación y establecimiento de un modo competente,
presentándolo en ese carácter a sus deudos y amigos.
 Requisitos de la posesión notoria (Art. 200):
1) Que haya durado a lo menos 5 años continuos.
2) Debe acreditarse por un conjunto de testimonios y antecedentes o circunstancias
fidedignos que la establezcan de un modo irrefragable.
 Acredita la posesión notoria del estado civil del hijo:
 Constituye un aprueba que preferirá a las pruebas periciales de carácter
biológico en caso de que haya contradicción entre una y otras. Sin embargo, no
se aplicara esta norma si hubiese graves razones que demuestren la
inconveniencia para el hijo de aplicar tan regla, caso en que prevalecerán las
pruebas de carácter biológico.

35
ACCIONES DE FILIACIÓN

LEY 19.585

 CONCEPTO
à “Son de aquellas que la ley otorga al hijo en contra de su padre o de su madre, o a estos en
contra de aquel, para que se resuelva judicialmente que una persona es hijo de otra”.
 ACCIONES DE RECLAMACIÓN DE FILIACIÓN:
à Matrimonial o Extramatrimonial (la madre en representación del hijo, pero también la puede
ejercer directamente el hijo; esto para la reclamación de filiación no matrimonial) – el hijo no
tiene la filiación de alguno de los padres.
 Antes se debían rendir ciertos medios de prueba para poder acreditar la filiación.
 ACCIONES DE IMPUGNACIÓN DE FILIACIÓN:
à Acción de desconocimiento de Paternidad (Art. 184 Inc. 2). Se quiere dejar sin efecto la filiación
que ya está determinada, esto, para poder cambiar.
 Se impugna en lo principal, y en el otrosí se ejerce acción de reclamación.
 No hay límites para ejercer esta acción de impugnación.
 Si se impugna la paternidad, produce cosa juzgada, cuando se da por acreditada la
paternidad.
 PRINCIPIOS QUE RIGEN LAS ACCIONES DE FILIACIÓN
1. Libre investigación de la paternidad y de la maternidad, en beneficio de los hijos.
2. Las acciones de filiación son declarativas de derechos, no constitutivas, en el sentido de que la
sentencia constituya el “Statius Filii”.
 La filiación es una relación biológica y jurídica que, por el ejercicio de una acción, se
declara, no se constituye judicialmente. Que sean declarativas, significa que se reconoce un
derecho preexistente.
3. Las acciones de filiación solo las puede ejercitar el propio interesado (hijo, padre o madre) y
son intrasmisibles, es decir, son derechos personalísimos.
4. Se debe otorgar al hijo medidas protectoras durante la tramitación del juicio, por ejemplo, se
pueden establecer alimentos provisorios.
5. Se debe establecer una amplia admisibilidad probatoria aceptándose incluso las pruebas
biológicas.
 La ley antes requería más pruebas por la posibilidad de que no fuera suficiente el ADN,
pero hoy en día basta con el ADN.

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CLASES DE ACCIÓN DE FILIACIÓN

A. Matrimonial
B. No matrimonial

 ACCIONES DE RECLAMACIÓN DE FILIACIÓN MATRIMONIAL


à El titular de la acción de reclamación es el hijo en contra de sus padres, o de los padres en
contra de los hijos.
à Si el hijo quien demanda, deberá entablar conjuntamente en contra de ambos padres (art. 204).
 ACCIÓN DE RECLAMACIÓN DE FILIACIÓN NO MATRIMONIAL
 es titular de la acción el hijo, personalmente o a través de su representante legal, en contra de
su padre o de su madre, o en contra de ambos.
à También la puede intentar el padre o madre, o cuando el hijo tenga determinada una filiación
diferente
à ART. 208: “Si determinada la filiación de una persona y quisiere reclamarse otra distinta,
deberán ejercerse simultáneamente las acciones de impugnación de la filiación existe y de
reclamación de la nueva filiación”.
à Si el hijo ya tiene reconocida la calidad de hijo de otra persona, deberá el padre o madre que
demande impugnar la filiación existente y pedir que se declarar que es su hijo.
 INTERESES EN JUEGO EN LOS JUICIOS DE RECLAMACIÓN DE LA FILIACIÓN:
 Interés del hijo de que se establezca su verdadera filiación.
 El interés social de velar por la paz familiar, que puede verse alterada frente a demandas
irresponsables o infundadas.
 En su protección en el Art. 197 Inc. 2° establece “la persona que ejerza acción de filiación
de mala fe o con el propósito de lesionar la honra de la persona demandada es obligada a
indemnizar los perjuicios que cause al afectado”. (es para no ejercer acciones para
perjudicar)
 PRUEBA EN LOS JUICIOS DE RECLAMACIÓN DE FILIACIÓN – Ley 19.968
à ART. 28 "Todos los hechos que resulten pertinentes para la adecuada resolución del conflicto
familiar sometido al conocimiento del juez podrán ser probados por cualquier medio producido
en conformidad a la ley".
à ART. 54 “Podrán admitirse como pruebas: películas cinematográficas, fotografías, fonografías,
videograbaciones, otros sistemas de reproducción de imagen o del sonido, versiones
taquigráficas y, en general, cualquier medio apto para producir fe"
37
 "El juez determinará la forma de su incorporación al procedimiento, adecuándola, en lo
posible, al medio de prueba más análogo".
à ART. 199 BIS: “Entablada la acción de reclamación de filiación, si la persona demandada no
comparece a la audiencia preparatoria o si negare o manifestare dudas sobre la paternidad o
maternidad , el juez ordenara de inmediato, la práctica de la prueba pericial biológica, lo que
se notificará personalmente o por cualquier medio que garantice la debida información del
demandado”.
 TRIBUNAL COMPETENTE:  TRIBUNALES DE FAMILIA
à ART. 32 LEY 19.698: “Los jueces apreciarán la prueba de acuerdo a las reglas de la sana
crítica. Agrega esta norma: "en consecuencia, no podrán contradecir los principios de lógica,
las máximas de experiencia y los conocimientos científicamente afianzados.
 La sentencia deberá hacerse cargo en su fundamentación de toda prueba rendida, incluso
de aquélla que hubiere desestimado indicando en tal caso las razones tenidas en cuenta
para hacerlo".
 La ley admite las pruebas periciales de carácter biológicos, la más conocida prueba de
ADN, técnica inventada en el año 1985, que tiene un grado de certeza, para excluir la
paternidad o maternidad, que alcanza a un 100%, y para incluirla oscila entre 98,36 al
99,9999999982%.
 Estas pruebas de carácter biológico deben practicarse por el Servicio Médico Legal o por
laboratorios idóneos, designados por el tribunal. Las partes siempre, y por una sola vez,
tendrán derecho a solicitar un nuevo informe pericial
 Ley N° 20.030 estableció que "El juez podrá dar a estas pruebas periciales, por sí solas,
valor suficiente para establecer la paternidad o la maternidad o para excluirla".
 SANCIÓN A LA NEGATIVA INJUSTIFICADA A SOMENTERSE A UN PERITAJE BIOLÓGICO
à ART. 199 Inc. 4: “La negativa injustificada de una de las partes a practicarse el examen (se
refiere a la pericia biológica) hará presumir legalmente la paternidad o la maternidad, o la
ausencia de ella, según corresponda"
à ART. 199 inc. 5: "Se entenderá que hay negativa injustificada si, citada la parte dos veces, no
concurre a la realización de examen. Para este efecto, las citaciones deberán efectuarse bajo
apercibimiento de aplicarse la presunción señalada en el inciso anterior".
à ART. 203: “Cuando la filiación haya sido determinada judicialmente contra la oposición del
padre o madre, aquél o ésta quedará privado de la patria potestad y, en general, de todos los
derechos que por el ministerio de la ley se le confieren respecto de la persona bienes del hijo o
de sus descendientes. El juez así lo declarara en la sentencia y de ello se dejará constancia en
la subinscripción correspondiente"

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 Cuando se oponen a hacerse el examen, ya que la sanción es que se deja privado a los
derechos y solo tienen obligaciones.
à ART. 203 Inc. 2: “El padre o madre conservará, en cambio, todas sus obligaciones legales
cuyo cumplimiento vaya en beneficio del hijo o si descendientes".
à ART. 324 Inc. Final: “Quedarán privados del derecho a pedir alimentos al hijo el padre o la
madre que le haya abandonado en su infancia, cuando la filiación haya debido ser establecida
por medio de sentencia judicial contra su oposición".
à ART. 203 Inc. Final: "Sin embargo, se restituirán al padre o madre todos los derechos de los
que está privado, si el hijo, alcanzada su plena capacidad, manifiesta por escritura pública o
por testamento su voluntad de restablecerle en ellos".
 Continúa expresando que "el restablecimiento por escritura pública producirá efectos desde
su subinscripción al margen de la inscripción de nacimiento del hijo y será irrevocable.
 El restablecimiento por acto testamentario producirá efectos desde la muerte del causante".

Mientras no haya sentencia firme, se puede reconocer voluntariamente al hijo.


 Con el objeto de evitar sanción contemplada en el Art. 203, puede el padre o madre, si el
resultado del examen de ADN demuestra ser efectiva la paternidad o maternidad, reconocer
voluntariamente al hijo y con ello evitar la sanción  quedará privado de todos los derechos
que por el ministerio de la ley se le confieren respecto de la persona y bienes del hijo o de sus
descendientes.

 ALIMENTOS PROVISIONALES
 El Art. 209 prescribe que "Reclamada judicialmente la filiación, el juez podrá decretar alimentos
provisionales, en los términos del Art. 327”.

 TRIBUNAL COMPETENTE:  Tribunal de familia


 Art. 147 Código Orgánico de Tribunales: "Asimismo, será juez competente para conocer de las
acciones de reclamación de filiación contempladas, el del domicilio del demandado o
demandante, a elección de este último".
 El demandante elige donde demanda (sea respecto del domicilio del demandante o
demandado).

39
ACCIONES DE IMPUGNACIÓN DE FILIACIÓN

 CONCEPTO
à Estas acciones tienen por objeto dejar sin efecto la filiación generada por una determinada
paternidad o maternidad, por no ser efectivos los hechos en que se funda.
 SITUACIONES QUE REGLA LA LEY
A. Desconocimiento e impugnación de la paternidad del hijo concebido o nacido durante el
matrimonio.
B. Impugnación de la paternidad determinada por reconocimiento
C. Impugnación de la maternidad.

A. ACCIONES DE DESCONOCIMIENTO E IMPUGNACIÓN DE LA PATERNIDAD DEL HIJO


CONCEBIDO O NACIDO DURANTE EL MATRIMONIO:
 Cuando nace el hijo antes de los 180 días siguientes al matrimonio pueden presentarse dos
situaciones distintas:
1. que el padre ignore que a la fecha del matrimonio su mujer se encontraba embarazada
 Acción de Desconocimiento (Art. 184 Código Civil)
2. que contraiga nupcias conociendo el estado de embarazo de su mujer
 Impugnación Fundada en el Art. 212 del Código Civil.
à Personas que pueden impugnar la Paternidad
a) El marido, mientras viva, sólo a él compete el derecho de impugnar la paternidad.
 Si fallece antes de tomar conocimiento del parto mientras está corriendo el plazo para
impugnar, la acción de impugnación pasa a sus herederos o a toda persona a la que la
pretendida paternidad causare perjuicios.
 No cabe que los herederos o terceros interesados impugnen si el padre hubiere
reconocido al hijo corno suyo en su testamento o en otro instrumento público.
b) El Hijo
 Si quien impugna es el representante legal, el plazo es de un año contado desde la
fecha de nacimiento del hijo;
 Si es el hijo quien impugna en forma personal, también debe hacerlo en el plazo de un
año, que, en este caso, se cuenta desde que adquieren su plena capacidad.

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B. IMPUGNACIÓN DE LA PATERNIDAD DETERMINADA POR RECONOCIMIENTO:
à En este caso la paternidad puede ser impugnada por las siguientes personas:
a) Por el propio hijo, quien puede impugnar la paternidad dentro del plazo de 2 años contados
desde que el hijo supo del reconocimiento.
b) Por toda parte que prueba interés actual (patrimonial) en la impugnación, dentro de un año
contado desde que tuvo ese interés y pudo hacer valer su derecho.
 El padre no es titular de la acción de impugnación, ya que el propio titular no puede dejar sin
efecto su reconocimiento.
 La ley dice que, si se reconoce, en un testamento no se puede dejar sin efecto en virtud de la
teoría de los actos propios. Si yo reconozco, no se puede revocar, porque si no las obligaciones
unilaterales no tendrían sentido.

C. IMPUGNACIÓN DE LA MATERNIDAD
à La maternidad puede ser impugnada atacándose los dos hechos en que ella se funda:
1) Existencia del parto
2) Identidad del hijo producto de ese parto
à Titulares de la acción de impugnación de la maternidad:
1) El marido de la supuesta madre.
2) La madre supuesta.
3) El verdadero padre o madre del hijo.
4) El verdadero hijo o el que pasa por tal si se reclama conjuntamente la determinación de la
auténtica filiación.
5) Toda otra persona a quien la maternidad aparente perjudique actualmente su derecho
sobre la sucesión testamentaria o abintestato de los supuestos padres o madre, siempre
que no exista posesión notoria del estado civil.
 El plazo para impugnar es de un año contado desde el nacimiento del hijo.
6) Si quien impugna es el verdadero padre o madre del hijo, no hay plazo para impugnar en
razón de que se interpondrán conjuntamente las acciones de impugnación de
reclamaciones la verdadera filiación, y en ese caso, no rige los plazos señalados en el
Párrafo III del título VII.

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 Regla General (Art. 208): que la impugnación debe estar acompañada de la
reclamación del padre o madre, ya que un 3ro no tendría la misma intención.

Si se quiere impugnar, se tiene que reclamar la filiación, para no dejar a un hijo sin filiación  No
hay plazo.
Si un niño no tiene filiación determinada, se llevará ante carabineros para que estos concurran con
él al Registro Civil, donde se otorgará aleatoriamente un nombre y apellido por el hecho de que
estos son atributos de la personalidad. Además, toda persona debe tener RUN.

SITUACIÓN ESPECIAL DEL HIJO CONCEBIDO MEDIANTE TECNICAS DE REPRODUCCION


HUMANA ASISTIDA:

 ART. 182 “El padre y la madre del hijo concebido mediante la aplicación de técnicas de
reproducción humana asistida son el hombre y la mujer que se sometieron a ellas”.
“No podrá impugnarse la filiación determinada de acuerdo a la regla precedente, ni reclamarse una
distinta”.
à No cabe la impugnación de la filiación ni la reclamación de la filiación diferente.
 Quienes hayan participado en el proceso de fertilización, esos son los padres; por lo que no
hay posibilidad para impugnar la filiación.
 La ley quiere evitar que el matrimonio tenga conflictos respecto de la paternidad, por lo
tanto, va a valer quien participó.
à Ello es la consecuencia de que el padre y la madre de este hijo son el hombre y la mujer que se
sometieron a ellas.
à La lógica de la norma es que hay que distinguir, en el caso de la inseminación artificial con
donantes de espermios (no tiene la especificidad de la legislación comparada), ya que hay
controversia entre el donador y el marido (que biológicamente no es el padre).
à PARA QUE PRODUZCA EFECTO  Las sentencias que se dicten en esta clase de juicios
deben subinscribirse al margen de la inscripción de nacimiento del hijo (Art. 221)

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EFECTOS DE LA FILIACIÓN

Los cuales se generan a consecuencia de la determinación de la filiación.

1. Autoridad paterna.
2. Patria potestad.
3. Derecho de alimentos.
4. Derechos hereditarios.

1. AUTORIDAD PATERNA:

 CONCEPTO: Es el conjunto de derechos y obligaciones de contenido eminentemente moral,


existente entre padres e hijos.
 Es un concepto que se encuentra asociado con el niño o niña en particular, desde un ámbito
moral.
 Tener clara la diferencia con la patria potestad, ya que la patria potestad dice relación con el
ámbito patrimonial, y la autoridad paterna con el ámbito moral.

 DEBERES DE LOS HIJOS PARA CON SUS PADRES Y ASCENDIENTES:

1. DEBER DE RESPETO Y OBEDIENCIA A LOS PADRES (Art. 222 Código Civil) - “los hijos
deben respeto y obediencia a sus padres”.
 La determinación del individuo está dado por los antepasados.
 Hijos tienen obligación de respeto que significa “este el padre y madre que me tocó y esa es
mi situación”, de lo contrario generaría dolor por no tener esa perfección. Dice relación de
incorporar, integrar o entender la realidad de lo que es mi familia, al contrario de estar en la
negación o rebeldía ante circunstancias como, por ejemplo: el alcoholismo de un padre.
 La psicología infantil establece “aceptar lo que nos tocó”.
2. DEBER DE CUIDADO. Art. 223 Código Civil: “aunque la emancipación confiera al hijo el
derecho de obrar independientemente, queda siempre obligado a cuidar de los padres en
ancianidad, en el estado de demencia, y en todas las circunstancias de la vida en que
necesitaren sus auxilios”.

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 Implica que, si los papás están ancianos, no tienen ingresos, o no pueden satisfacer sus
necesidades, el hijo mayor de edad estará obligado a darle alimentos a sus ascendientes, la
regla se exceptúa cuando este padre o madre hizo abandono de los hijos.

 DERECHOS Y DEBERES DE LOS PADRES PARA CON LOS HIJOS - Art. 222 Código Civil: “la
preocupación fundamental de los padres es el interés superior del niño, para lo cual procurarán
su mayor realización espiritual y material posible, y lo guiarán en el ejercicio de los derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana de modo conformo a la evolución de sus
facultades” – Tiene doble naturaleza, entre deber, obligación y derecho.

1. DERECHO – DEBER DE CUIDADO (Art. 224 al 228).


 Antiguamente antes de llamaba tuición hoy cuidado personal.
 Toca de consuno (ambos juntos) a los padres, o al padre o madre sobreviviente, el cuidado
personas de la crianza y educación de sus hijos.
 El cuidado personal del hijo no concebido ni nacido durante el matrimonio, reconocido por
uno de los padres, corresponde al padre o madre que lo haya reconocido.
 Si el reconocimiento ha sido por resolución judicial con oposición del padre o de la
madre, este padre o madre quedará privado del cuidado del hijo (Art. 203)
 Cuando los padres separados, toda a la madre el cuidado personal de los hijos (Art. 225).
 El Art. 224 nos plantea el principio de corresponsabilidad implementado en el año 2013:
se base en la lógica de materias psicológicas e infantiles “los que se separan son los
adultos por tanto no podría haber efecto respecto de los hijos”
 Cuando el padre y madre se separan “en buena” debiera generar que por más de que
estén enojados los padres el hijo no debería enterarse.
 Se espera que los padres tengan una relación directa y regular respecto de todos los
ámbitos de la vida del niño.
 “AMBOS PADRES TIENEN RESPONSABILIDAD”. El hecho de que uno de los padres
tenga el cuidado personal del niño, ambos tienen la misma responsabilidad de
participación, relación directa y regula.

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 ¿COMO SE DETERMINA QUIEN TIENE EL CUIDADO PERSONAL DE LOS HIJOS?
à ACUERDO DE LOS PADRES.
 Art. 225: “No obstante, mediante escritura pública, o acta extendida antes cualquier oficial
del Registro Civil, subinscriba al margen de la inscripción de nacimiento del hijo dentro de
los 30 días siguientes a su otorgamiento, ambos padres, actuando de común acuerdo,
podrán determinar que el cuidado personal de uno o más hijos corresponda al padre…”
 Mediante ESCRITURA PÚBLICA O MEDIACIÓN.
 La idea es que las soluciones colaborativas son siempre la prioridad, es decir, que las
partes acuerden.
 La primera regla entonces es que se haga por acuerdo de los padres respecto de quien
se hará cargo de los niños.
 Proyecto de ley amor de papá amor de papá organizada por todos aquellos padres con
problemas de parentalidad por impedimento de la madre.
 Cuando la ley cambia, implica que tanto el padre o madre puede quedarse con el
cuidado de los niños.
 Hasta antes de la modificación de la ley los padres no podían tener a su cargo el
cuidado del niño sino por algunas causales de inhabilidad de la madre, el que por
ejemplo sea alcohólica y no por ejemplo que no alimente al hijo, entonces, hacía
referencia a situaciones límites.
 EL ACUERDO DE LOS PADRES ES LO PRIMERO QUE VA A REGIR, lo cual se hará
por escritura pública o por un acta ante el oficial del registro civil y por resolución
judicial.

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à POR RESOLUCIÓN JUDICIAL:
 Art. 225 Inc. 3: “en todo caso, cuando el interés del hijo lo haga indispensable, sea por
maltrato, descuido u otra causa calificada, el juez podrá entregar su cuidado personal al
otro de los padres. Pero no podrá confiar el cuidado personas al padre o madre que no
hubiese contribuido a la mantención del hijo mientras estuvo bajo el cuidado del otro padre,
pudiendo hacerlo”
 Art. 226 Código Civil: “En caso de inhabilidad física o moral de ambos padres, podrá el
juez “confiar el cuidado personal de los hijos a otra persona o personas competentes,
debiendo preferirse a los consanguíneos más próximos, y sobre todo, a los ascendientes”.
 El tribunal decreta a raíz de un proceso determinando el cuidado personal (padre o
madre) o inclusive un tercero en el caso de que estos sean incompetentes, por lo
general siendo los abuelos.
 Se entiende que uno o ambos padres se encuentran en el caso de inhabilidad física o
moral:
a) Cuando estuvieren incapacitados mentalmente
b) Cuando padecieren de alcoholismo crónico
c) Cuando no velaren por la crianza, cuidado personal o de la educación del hijo
d) Cuando consintieren en que el hijo se entregue a la vía pública o en lugares públicos
a la vagancia o a la mendicidad ya sea en forma franca o a pretexto de profesión u
oficio.
e) Cuando hubieren sido condenador por vagancia, secuestro o abandono de menores
f) Cuando maltrataren o dieren malos ejemplos al menor o cuando la permanencia de
este en el hogar constituyere un peligro para su moralidad
g) Cuando cualesquiera otras causas coloquen al menor en peligro moral o material
h) Respecto al derecho de cuidado, cabe agregar que el padre quedará privado de él
cuando haya sido condenado por un delito de significación sexual cometido en la
persona del hijo (art. 370 CP)

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 Art. 225 Inc. 3 - Concepto de Cuidado Personal: no se precisa el régimen compartido por
concreto e impide que se demande el cuidado personal compartido, ya que establece que
los padres pueden solo hacerlo de común acuerdo o queda para uno de los padres.
 No se puede demandar solo llegar a acuerdo.
 Según la lógica internacional es que el niño participe activamente con sus padres, por
ejemplo: viviendo una semana en la casa de la madre y la otra en la del padre.

 ART. 225: “Si los padres viven separados podrán determinar de común acuerdo que el
cuidado personal de los hijos corresponda al padre, a la madre o a ambos en forma
compartida. El acuerdo se otorgará por escritura pública o acta extendida ante cualquier
oficial del Registro Civil y deberá ser subinscrito al margen de la inscripción de nacimiento
del hijo dentro de los treinta días subsiguientes a su otorgamiento. Este acuerdo
establecerá la frecuencia y libertad con que el padre o madre que no tiene el cuidado
personal mantendrá una relación directa y regular con los hijos y podrá revocarse o
modificarse cumpliendo las mismas solemnidades”.
 La ley a partir de su modificación en el 2013, se preocupó de que como está la lógica
del principio de corresponsabilidad, en donde ambos padres deben participar
activamente en las actividades de sus hijos, lo que la ley no quiere es que por el hecho
de que un padre tenga el cuidado personal y el otro que no lo tiene, no vea a su hijo.
 Por eso en las normas que fijan cuidado personal, empiezan inmediatamente a
gestionar y la ley empieza a decir que debe establecerse el cuidado personal.
 Por lo tanto, si yo establezco en una escritura, que el cuidado personal le va a
corresponder a uno, inmediatamente en la misma escritura tengo que decir cuál va a ser
el régimen de relación directa y regular con el otro, porque la ley me lo exige y es una
obligación.

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 CUIDADO COMPARTIDO (Art. 225 Inc. 2°)
à El cuidado personal compartido es un régimen de vida que procura estimular la
corresponsabilidad de ambos padres que viven separados, en la crianza y educación de los
hijos comunes, mediante un sistema de residencia que asegure su adecuada estabilidad y
continuidad.
à La norma no dice cuando, como ni donde, pero las fórmulas son variadas; si vamos al derecho
comparado podría ser: 15 días en una casa, 15 en la otra, o 1 semana en una y 1 semana en
otra, que además vienen con anexos, como que la asistente del hogar se traslada con los niños
y entonces podría plantearse de distintas formas.
à A falta del acuerdo del inciso primero, los hijos continuarán bajo el cuidado personal del padre o
madre con quien estén conviviendo.
à En cualesquier de los casos establecidos en este artículo, cuando las circunstancias lo
requieran y el interés superior del hijo lo haga conveniente, el juez podrá atribuir el cuidado
personal del hijo al otro de los padres, o radicarlo en uno solo de ellos, si por acuerdo existiere
alguna forma de ejercicio compartido.
à En materias de familia sólo se produce COSA JUZGADA FORMAL, lo que significa que
mientras estén estas circunstancias de la misma forma, la sentencia tiene sentido, pero se
puede solicitar su modificación en la medida que la situación haya variado.
 EJ: se demandan alimentos a los 2 o 3 años, lo más probable es que cuando esos niños
entren al colegio, la cantidad de dinero sea más, o en escenario peor, el hijo se enfermó y
requiere costos más altos por la enfermedad.
 Los casos anteriores se denominan: cambio de circunstancias.
 Cuando hay cambio de circunstancias se puede demandar de nuevo, incluso en el cuidado
personal, puesto que quien es hábil hoy, mañana puede no serlo.
à Lo anterior debe entenderse sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 226.
à El cuidado compartido es un régimen que funciona en la medida que los padres se lleven bien,
con independencia de cómo se hayan llevado como cónyuges.

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à En ningún caso el juez podrá fundar exclusivamente su decisión en la capacidad económica de
los padres.
à Siempre que el juez atribuya el cuidado personal del hijo a uno de los padres, deberá
establecer, de oficio o a petición de parte, en la misma resolución, la frecuencia y libertad con
que el otro padre o madre que no tiene el cuidado personal mantendrá una relación directa y
regular con los hijos, considerando su interés superior, siempre que se cumplan los criterios
dispuestos en el Artículo 229.

à La relación directa y regular es una obligación para el juez, el no puede optar y dejarla sin
regular.
à Mientras una nueva subinscripción relativa al cuidado personal no sea cancelada por otra
posterior, todo nuevo acuerdo o resolución será inoponible a terceros. Léase, para que valga,
debe estar inscrita.

à CRITERIOS PARA CONCEDER EL CUIDADO PERSONAL


El cuidado personal que se demanda, la ley dice que todo se mira desde el interés superior del
niño (Art. 225-2):  finalmente dice los criterios que el juez deberá utilizar para determinar cuál
de los padres tendrá el cuidado personal.
A. La vinculación afectiva entre el hijo y sus padres, y demás personas de su entorno familiar.
B. La aptitud de los padres para garantizar el bienestar del hijo y la posibilidad de procurarle
un entorno adecuado, según su edad.
 Esta aptitud tiene relación con sus habilidades parentales y a la vez en cómo puede esa
persona colocar sus intereses en un grado inferior al del hijo.
C. La contribución a la mantención del hijo mientras estuvo bajo el cuidado personal del otro
padre, pudiendo hacerlo.
D. La actitud de cada uno de los padres para cooperar con el otro, a fin de asegurar la máxima
estabilidad al hijo y garantizar la relación directa y regular, para lo cual considerará
especialmente lo dispuesto en el inciso quinto del artículo 229.
E. La dedicación efectiva que cada uno de los padres procuraba al hijo antes de la separación
y, especialmente, la que pueda seguir desarrollando de acuerdo con sus posibilidades.
F. La opinión expresada por el hijo.
 La declaración universal de derechos del niño habla de la necesidad o de la
obligatoriedad de escuchar la opinión del niño, cuando sean materias que involucren su
vida.
G. El resultado de los informes periciales que se haya ordenado practicar.

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 Se refiere a informes periciales psicológicos respecto de las habilidades parentales.
H. Los acuerdos de los padres antes y durante el respectivo juicio.
 EJ: se llega a un acuerdo en Julio y en Agosto se quiere cambiar.
I. El domicilio de los padres.
 EJ: si toda la vida del niño se desarrolla en Temuco y el padre que demanda cuidado
personal vive en Antofagasta, se debe considerar como lo afectará.
J. Cualquier otro antecedente que sea relevante atendido el interés superior del hijo.
 EJ: el Estado de Salud de los niños (síndromes neurológicos)

2. DERECHO-DEBER DE MANTENER EL HIJO UNA RELACIÓN DIRECTA Y REGULAR


 Art. 229: “el padre o la madre que no tenga el cuidado personal del hijo no será privado del
derecho ni quedará exento del deber, que consisten en mantener con él una relación
directa y regular, la ejercerá con la frecuencia y libertad acordada con quien lo tenga a su
cargo, o, en su defecto, con las que el juez estimare conveniente para el hijo”.
 Relación Directa y Regular: Se entiende por relación directa y regular aquella que propende
a que el vínculo familiar entre el padre o madre que no ejerce el cuidado personal y su hijo
se mantenga a través de un contacto periódico y estable.
 Para la determinación de este régimen, los padres o el juez en su caso, fomentarán una
relación sana y cercana entre el padre o madre que no ejerce el cuidado personal y su hijo,
velando por el interés superior de este último, su derecho a ser oído y la evolución de sus
facultades, y considerando especialmente:
A. La edad del hijo.
B. La vinculación efectiva entre el hijo y su padre o madre, según corresponda y la relación
con sus parientes cercanos.
C. El régimen de cuidado personal del hijo que se haya acordado do determinado.
D. Cualquier otro elemento de relevancia en consideración al interés superior del hijo.
 Sea que se decrete judicialmente el régimen de relación directa y regular o en la aprobación
de acuerdos de los padres en estas materias, el juez deberá asegurar la mayor
participación y corresponsabilidad de éstos en la vida del hijo, estableciendo las
condiciones que fomenten una relación sana y cercana.
 El padre o madre que ejerza el cuidado personal del hijo no obstaculizará el régimen de
relación directa y regular que se establezca a favor del otro parte, conforme a lo
preceptuado en el Art. 229.

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 Se suspenderá o restringirá el ejercicio de este derecho cuando manifiestamente perjudique
el bienestar del hijo, lo que declarará el tribunal fundadamente.
 EJ: padres alcohólicos o con problemas siquiátricos.
 Art. 229-2: “el hijo tiene derecho a mantener una relación directa y regular con sus abuelos.
A falta de acuerdo, el juez fijará la modalidad de esta relación atendido el interés del hijo,
en conformidad a los criterios del Art. 229”.

3. CRIANZA Y EDUCACIÓN
 Art. 224: “toca de consuno a los padres, o al padre o madre sobreviviente, el cuidado
personal de la crianza y educación de sus hijos. Éste se basará en el principio de
corresponsabilidad, en virtud del cual ambos padres, vivan juntos o separados, participarán
en forma activa, equitativa y permanente en la crianza y educación de sus hijos”.
 La ley priva a los padres del derecho de educar a sus hijos en los siguientes casos:
A. Cuando la filiación del menor haya sido determinada judicialmente contra la oposición
del padre o la madre (Art.20)
B. Cuando el cuidado del hijo haya sido confiado a otra persona cuando ellos no eran
capaces, (Art. 237).
C. Cuando el padre hubiere abandonado el hijo (Art. 238).
D. Cuando el hijo ha sido separado de su padre por inhabilidad moral (Art. 239)
E. Cuando el padre o madre hubiere sido condenado por un delito sexual cometido en la
persona del menor, debiendo así declararlo en la sentencia condenatoria, la que deberá
dejar constancia al margen de la inscripción de nacimiento del menor (Art. 370 bis C.P.)

4. GASTOS DE EDUCACIÓN, CRIANZA Y ESTABLECIMIENTO DE LOS HIJOS


 Ambos padres deberán contribuir en proporción a sus respectivas facultades económicas,
(Art.230).
 Art. 230: “los gastos de educación, crianza y establecimiento de los hijos son de cargo de la
sociedad conyugal, según las reglas que tratando de ella se dirán. Si no la hubiere, los
padres contribuirán en proporción a sus respectivas facultades económicas. En caso de
fallecimiento del padre o madre, dichos gastos corresponden al sobreviviente”.

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 Art. 232 Inc. 1: “la obligación de alimentar y educar al hijo que carece de bienes pasa por
insuficiencia de los padres, a sus abuelos, por una y otra línea conjuntamente.”
 Art. 232 Inc. 2: “en caso de insuficiencia de uno de los padres, la obligación indicada
precedentemente pasará en primer lugar a los abuelos de la línea del padre o madre que
no provee; y en subsidio de éstos a los abuelos de la otra línea”.

5. FACULTAD DE LOS PADRES DE CORREGIR A SUS HIJOS


 Art. 234: “los padres tendrán la facultad de corregir a los hijos, cuidando que ello no
menoscabe su salud ni su desarrollo personal”.
 Si se produce tal menoscabo queda autorizada cualquier persona para solicitar medidas en
resguardo de la salud o desarrollo personal del hijo, pudiendo incluso el tribunal actuar de
oficio.
2. DERECHO DE ALIMENTOS

 GENERALIDADES
à Comprende no solo el sustento (comida), sino también La vestimenta, la habitación, la
enseñanza básica y media y los costos del aprendizaje de alguna profesión u oficio.
à Art. 323 Inc. 1: “los alimentos deben habilitar al alimentado para subsistir modestamente de un
modo correspondiente a su posición social”.
à Eso implica que el obligado debe darlo una vez al mes permanentemente, implica, sustento,
vestimenta, todo lo que implique la satisfacción de un niño. Es una realidad que en el país hay
niños que viven con $30.000

 CLASIFICACIÓN
1. Alimentos legales o forzosos y Alimentos voluntarios: Art. 321 se deben alimentos son
forzosos y todo lo que está excluido es voluntario.
A. Al cónyuge
B. A los descendientes
C. A los ascendientes
D. A los hermanos y
E. Al que hizo una donación cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o revocada.

2. Alimentos Provisorios y Definitivos:


 Provisorios: Son los que el juez ordena otorgar mientras se ventila el juicio de alimentos,
desde que en el mismo juicio el que los demanda ofrezca fundamento plausible (Art.327)

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 Cuando se ordena el pago de alimentos provisorios quien los recibe debe devolverlos si
en definitiva no se da lugar a su demanda de alimentos a menos que la haya intentado
de buena fe y con fundamento plausible (Inc. 2).
 Definitivos: Alimentos definitivos son los que se determina por la sentencia definitiva firme.
 Alimentos provisorios en favor de los hijos menores:
 Art. 5 Ley 14.908: Establece que en los juicios en que se solicitaren alimentos a favor de
los hijos menores del demandado, siempre que exista fundamento plausible del derecho
que se reclama, el juez deberá decretar alimentos provisorios que correspondan una
vez transcurrido el término de 10 días contados desde la fecha de notificación de la
demanda.

3. Alimentos Futuros y Devengados:


 Futuros: los alimentos futuros son los que se deben hacia adelante en el tiempo y tienen un
tratamiento especial por la ley para transarse
 Para transarse necesitan de autorización judicial.
 Devengados: Los alimentos devengados son los que debieron pagarse y no se pagaron por
lo cual en términos generales son una deuda de dinero que tiene el trato normal de las
deudas de dinero, salvo por el hecho de que puede solicitarse arresto para que el
alimentante pueda transarse.
 Los alimentos son irrenunciables para así ninguna persona quede sin alimentos.
 Pueden transarse.
 Los alimentos devengados prescriben.

 REQUISITOS
1. Estado de Necesidad en el Alimentario.
 Art. 330: “los alimentos no se deben sino en la parte que los medios de subsistencia del
alimentario no le alcancen para subsistir de un modo correspondiente a su posición social”.
2. Que el Alimentante tenga los medios necesarios para otorgarlos
 Art. 329: “en la tasación de los alimentos se deberán tomar siempre en consideración las
facultades del deudor y sus circunstancias domésticas”.
 Incumbe la prueba al alimentante que tiene los medios para otorgar los alimentos a quien
los demanda (alimentario) y la excepción en la ley 14.908 presume que el alimentante tiene
los medios para dar alimentos cuando los demanda un menor a su padre o madre.
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 “En virtud de esta presunción, el monto mínimo de la pensión alimenticio que se decrete a
favor de un menor alimentario no podrá ser inferior al 40% del ingreso mínimo
remuneracional que corresponda según la edad del alimentante. Tratándose de dos o más
menores, dicho monto no podrá ser inferior al 30% por cada uno de ellos inc.2°. Si el
alimentante justificare ante el tribunal que acrece de los medios para pagar el monto
mínimo establecido, el juez podrá rebajarlo prudencialmente”.
 Lo anterior sin perjuicio del Art. 7 de la ley mencionada que impide al tribunal fijar como
pensión una suma o porcentaje que exceda el 50% de las rentas del alimentante
(Art. 3 inc.3°).
3. Fuente legal que obligue a pagar los alimentos (Art. 321).

 OBLIGACIÓN DE OTORGAR ALIMENTOS A LOS NIETOS:


à Art. 3 Ley 14.908 Inciso Final: establece que cuando los alimentos no fueren pagados o no
fueren suficientes para solventar las necesidades del hijo, el alimentario podrá demandar a los
abuelos, de conformidad con lo que dispone el Art.232 del Código Civil. Luego la
responsabilidad de los abuelos es subsidiaria pues la obligación corresponde en primer término
a los padres.
à Art. 232: “la obligación de alimentar y educar al hijo que carece de bienes pasa por la falta o
insuficiencia de los padres, a sus abuelos, por una y otra línea conjuntamente.
En caso de insuficiencia de uno de los padres, la obligación indicada precedentemente asará
en primer lugar a los abuelos de la línea del padre o madre que no provee; y en subsidio de
éstos a los abuelos de otra línea”.

 TRIBUNAL COMPETENTE PARA CONOCER DE LAS DEMANDAS DE ALIMENTOS:


à Art. 8 N°4 Ley 19.968: Las causas relativas al derecho de alimentos son de competencia de
los juzgados de familia.
à “De los juicios de alimentos conocerá el juez de familia del domicilio del alimentante o del
alimentante a elección de este último, los que se tramitarán conforme a las normas del
procedimiento ordinario establecido en la ley que crea los juzgados de familia en lo prescrito
por este cuerpo legal”.

 MODIFICACIÓN DE LAS PENSIONES DE ALIMENTOS:

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à Art. 332 Inc.1° del Código Civil: “los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos
para toda la vida del alimentario, continuado las circunstancias que legitimaron la demanda”.

 FORMAS DE OBTENER EL CUMPLIMIENTO DE UNA RESOLUCIÓN QUE ORDENÓ EL PAGO


DE ALIMENTOS:
1. Toda resolución judicial que fijase una pensión alimenticia o que aprobare una transacción bajo
las condiciones establecidas en el Inciso 3° del mismo artículo tendrá mérito ejecutivo. Será
competente para conocer de la ejecución del tribunal que la dictó en única o en primera
instancia o el del nuevo domicilio del alimentario.
2. Las resoluciones judiciales que ordenen el pago de una pensión alimenticia por un trabajador
dependiente establecerán, como modalidad de pago, la retención por parte del empleador.

3. Si decretados los alimentos por resolución que case ejecutoria, en favor del cónyuge, de los
padres, de los hijos o del adoptado, el alimentante no hubiere cumplido su obligación en la
forma pactada u ordenada o hubiere dejado de pagar una o más cuotas, el tribunal que dictó la
resolución deberá a petición de parte o de oficio y sin más trámite imponer al deudor como
medida de apremio, el arresto nocturno entre las veintidós horas de cada día hasta las seis
horas del día siguiente, hasta por quince días. El juez podrá repetir esta medida hasta obtener
el íntegro pago de la obligación.
Si infringiere el arresto nocturno o persistiere en el incumplimiento de la obligación alimenticia
después de dos periodos de arresto nocturno. El juez podrá apremiarlo con arresto hasta por
quince días. En caso de que procedan nuevos apremios, podrá ampliar al arresto hasta por
treinta días.
à El Art. 15 en su inciso final señala: “se puede apremiar al que estando obligado a prestar
alimentos a las personas mencionadas en este artículo, renuncie sin causa justificada a su
trabajo después de la notificación de la demanda con el fin de burlar dicha obligación y carecer
de rentas que sean suficientes para poder cumplir la obligación alimenticia”.

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 GARANTÍAS PARA PROTEGER LAS PENSIONES ALIMENTICIAS
1. Apremios personales del deudor.
2. Se establece en el Art. 18 de la Ley 14.908: que “serán solidariamente responsables del pago
de la obligación alimenticia quien viviera en concubinato con el padre, madre o cónyuge
alimentante, y los que, sin derecho para ello, dificultaren o imposibilitaren el fiel y oportuno
cumplimiento de dicha obligación”.
3. El Art. 10 de la Ley N°14.908 establece que “el juez podrá también ordenar que el deudor
garantice el cumplimiento de la obligación alimenticia con una hipoteca o prenda sobre bienes
del alimentante o con otra forma de caución”.
El Inciso 2° de esta disposición agregada por la Ley 19.741, señala que “lo ordenará
especialmente si hubiere motivo fundado para estimar que el alimentante se ausentará del
país”.
4. En conformidad al Art. 19 de la Ley 14.908: “si constare en el expediente que en contra del
alimentante se hubiere decretado dos veces alguno de los apremios señalados en el Art. 14,
procederá en su caso, ante el tribunal que corresponda y siempre a petición del titular de la
acción respectiva, lo siguiente:
1) Decretar la separación de bienes de los cónyuges.
2) Autorizar a la mujer para actuar conforme a lo dispuesto en el Inc. 2° del Art. 138 del Código
Civil, sin que sea necesario acreditar el perjuicio a que se refiere dicho inciso.

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5. Cuando los alimentos fueron decretados a favor del cónyuge, de los padres, de los hijos o del
adoptado y el alimentante no hubiere cumplido su obligación en la forma pactada u ordenada o
hubiere dejado de pagar una o más cuotas, el juez dictará también orden de arraigo en contra
del alimentante.
6. Art. 55 de la Ley de Matrimonio Civil, en cuanto esta norma obsta al divorcio unilateral si ha
habido incumplimiento reiterado de la obligación de suministrar alimentos al cónyuge
demandado o a los hijos comunes, pudiendo hacerlo.

 EXTINCIÓN DE LA OBLIGACIÓN DE PAGAR ALIMENTOS


à Art. 332 establece que “los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos para toda
la vida del alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron la demanda”.
à De modo que mientras subsistan las condiciones vigentes al momento en que los alimentos se
dieron, la obligación alimenticia se mantiene. Pero en ningún caso más allá de la vida del
alimentario, pues ya hemos dicho que el derecho de alimentos no se transmite (Art. 334).
à Art. 332 Inc. 2: “con todo, los alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos se
devengarán hasta que cumplan veintiún años, salvo que estén estudiando una profesión u
oficio, caso en el cual cesarán a los veintiocho años; que les afecte una incapacidad física o
mental que les impida subsistir por sí mismos, o que, por circunstancias calificadas, el juez los
considere indispensables para su subsistencia”. 

 CESE DE LOS ALIMENTOS POR INCURRIR DEL ALIMENTARIO POR INJURIA ATROZ
à Art. 324: “En el caso de injuria atroz cesará la obligación de prestar alimentos. Pero si la
conducta del alimentario fuere atenuada por circunstancias graves en la conducta del
alimentante, podrá el juez moderar el rigor de esta disposición.
Sólo constituyen injuria atroz las conductas descritas en el artículo 968.

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Quedarán privados del derecho a pedir alimentos al hijo el padre o la madre que le haya
abandonado en su infancia, cuando la filiación haya debido ser establecida por medio de
sentencia judicial contra su oposición”. 
à Art. 968: “Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:
1. El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha intervenido en
este crimen por obra o consejo, o la dejó perecer pudiendo salvarla;
2. El que cometió atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la persona de cuya
sucesión se trata, o de su cónyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes,
con tal que dicho atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada;
3. El consanguíneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de demencia o
destitución de la persona de cuya sucesión se trata, no la socorrió pudiendo;
4. El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposición testamentaria del difunto, o le impidió
testar;
5. El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumiéndose dolo

por el mero hecho de la detención u ocultación”. 

3. PATRIA POTESTAD

 ART. 243
à “Conjunto de derechos y deberes que corresponden al padre o a la madre sobre los bienes de
sus hijos no emancipados.
La patria potestad se ejercerá también sobre los derechos eventuales del hijo que está por
nacer”.

 TITULARES DE LA PATRIA POTESTAD


à La patria potestad será ejercida por el padre o la madre o ambos conjuntamente.
à Todo esto, según convengan en acuerdo suscrito por escritura pública o acta extendida ante
cualquier oficial del Registro Civil.
à Esta escritura o acta debe subinscribirse al margen de la inscripción de nacimiento del hijo
dentro de los 30 días siguientes a su otorgamiento.
à En caso de no haber acuerdo, toca al padre y a la madre en conjunto el ejercicio de la patria
potestad.

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à Art. 244: “La patria potestad será ejercida por el padre o la madre o ambos conjuntamente,
según convengan en acuerdo suscrito por escritura pública o acta extendida ante cualquier
oficial del Registro Civil, que se subinscribirá al margen de la inscripción de nacimiento del hijo
dentro de los treinta días siguientes a su otorgamiento.
A falta de acuerdo, toca al padre y a la madre en conjunto el ejercicio de la patria potestad.
Con todo, los padres podrán actuar indistintamente en los actos de mera conservación.
Respecto del resto de los actos, se requerirá actuación conjunta. En caso de desacuerdo de los
padres, o cuando uno de ellos esté ausente o impedido o se negare injustificadamente, se
requerirá autorización judicial.
En todo caso, cuando el interés del hijo lo haga indispensable, a petición de uno de los padres,
el juez podrá confiar el ejercicio de la patria potestad al padre o madre que carecía de él, o
radicarlo en uno solo de los padres, si la ejercieren conjuntamente. Ejecutoriada la resolución,
se subinscribirá dentro del mismo plazo señalado en el inciso primero.
En defecto del padre o madre que tuviere la patria potestad, los derechos y deberes
corresponderán al otro de los padres”. 

à Art. 245: “Si los padres viven separados, la patria potestad será ejercida por aquel que tenga a
su cargo el cuidado personal del hijo, o por ambos, de conformidad al artículo 225. 
Sin embargo, por acuerdo de los padres o resolución judicial fundada en el interés del hijo,
podrá atribuirse la patria potestad al otro padre o radicarla en uno de ellos si la ejercieren
conjuntamente. Además, basándose en igual interés, los padres podrán ejercerla en forma
conjunta. Se aplicarán al acuerdo o a la resolución judicial las normas sobre subinscripción
previstas en el artículo precedente.
En el ejercicio de la patria potestad conjunta, se aplicará lo establecido en el inciso tercero del
artículo anterior”. 

 SANCIÓN DE INOPONIBILIDAD A TERCEROS


à Art. 246: “Mientras una sub-inscripción relativa al ejercicio de la patria potestad no sea
cancelada por otra posterior, todo nuevo acuerdo o resolución será inoponible a terceros”.

 REGLAS ESPECIALES
à Las reglas anteriores se aplican sin perjuicio del régimen matrimonial de los padres.
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à Se debe nombrar a un tutor o curador para el hijo, cuando la paternidad y la maternidad hayan
sido determinadas judicialmente contra la oposición del padre y de la madre.
à Lo mismo sucede respecto del hijo cuyos padres no tengan derecho a ejercer la patria potestad
o cuya filiación no esté determinada legalmente ni respecto del padre ni respecto de la madre.
à Si se determina la filiación termina la curaduría.

 ATRIBUTOS DE LA PATRIA POTESTAD


1. Derecho legal de Goce o Usufructo Legal
 Definición del Art. 252: “el derecho legal de goce es un derecho personalísimo que consiste
en la facultad de usar los bienes del hijo y percibir sus frutos, con cargo de conservar la
forma y sustancia de dichos bienes y de restituirlos, si no son fungibles; o con cargo de
volver igual cantidad y calidad del mismo género, o de pagar su valor, si son fungibles”.
 Características:
A. Es un derecho personalísimo.
B. Es inembargable.
C. No obliga a rendir fianza o caución de conservación ni tampoco hacer inventario
solemne.
D. La madre casa en sociedad conyugal se considerará separada de bienes en cuanto a
su ejercicio y de lo que en él obtenga.
E. Si la ejercen conjuntamente ambos padres, se distribuirá como ellos acuerde, A falta de
cuerdo por partes iguales.
F. Supletoriamente se rige por las normas del usufructo.
 Bienes sobre los que recae (Art. 250):
 La patria potestad confiere el derecho legal de goce sobre todos los bienes del hijo,
exceptuados los siguientes:
1. Los bienes adquiridos por el hijo en el ejercicio de todo empleo, oficio, profesión o
industria. Los bienes comprendidos en este número forman su peculio profesional o
industrial;
2. Los bienes adquiridos por el hijo a título de donación, herencia o legado, cuando el
donante o testador ha estipulado que no tenga el goce o la administración quien
ejerza la patria potestad; ha impuesto la condición de obtener la emancipación, o ha
dispuesto expresamente que tenga el goce de estos bienes el hijo,
3. Las herencias o legados que hayan pasado al hijo por incapacidad, indignidad o
desheredamiento del padre o madre que tiene la patria potestad.

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 En estos casos, el goce corresponderá al hijo o al otro padre, en conformidad con
los artículos 251 y 253.
 El goce sobre las minas del hijo se limitará a la mitad de los productos y el padre
que ejerza la patria potestad responderá al hijo de la otra mitad. 

2. Administración de los Bienes del Hijo


A. Los bienes del peculio profesional o industrial son administrados por el hijo.
B. Respecto de los otros bienes, la regla es que los administre el padre o madre que tenga el
derecho legal de goce.
 Facultades Administrativas del Padre:
 Art. 254: “No se podrán enajenar ni gravar en caso alguno los bienes raíces del hijo,

aun pertenecientes a su peculio profesional o industrial, ni sus derechos hereditarios,


sin autorización del juez con conocimiento de causa”
 Art. 402: “Es prohibida la donación de bienes raíces del pupilo, aun con previo decreto

de juez.
Sólo con previo decreto de juez podrán hacerse donaciones en dinero u otros bienes
muebles del pupilo; y no las autorizará el juez, sino por causa grave, como la de
socorrer a un consanguíneo necesitado, contribuir a un objeto de beneficencia pública,
u otro semejante, y con tal que sean proporcionadas a las facultades del pupilo, y que
por ellas no sufran un menoscabo notable los capitales productivos.
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Los gastos de poco valor para objetos de caridad, o de lícita recreación, no están
sujetos a la precedente prohibición”. 
 Art. 255: “No se podrá hacer donación de ninguna parte de los bienes del hijo, ni darlos

en arriendo por largo tiempo, ni aceptar o repudiar una herencia deferida al hijo, sino en
la forma y con las limitaciones impuestas a los tutores y curadores”. 
 Art. 407: “No podrá el tutor o curador dar en arriendo ninguna parte de los predios

rústicos del pupilo por más de ocho años, ni de los urbanos por más de cinco, ni por
más número de años que los que falten al pupilo para llegar a los dieciocho.
Si lo hiciere no será obligatorio el arrendamiento para el pupilo o para el que le suceda
en el dominio del predio, por el tiempo que excediere de los límites aquí señalados”. 
 Art. 1322: “Los tutores y curadores, y en general los que administran bienes ajenos por

disposición de la ley, no podrán proceder a la partición de las herencias o de los bienes


raíces en que tengan parte sus pupilos, sin autorización judicial.
Pero el marido no habrá menester esta autorización para provocar la partición de los
bienes en que tenga parte su mujer: le bastará el consentimiento de su mujer, si ésta
fuere mayor de edad y no estuviere imposibilitada de prestarlo, o el de la justicia en
subsidio”. 
 Art. 1326: “Si alguno de los coasignatarios no tuviere la libre disposición de sus bienes,

el nombramiento de partidor, que no haya sido hecho por el juez, deberá ser aprobado
por éste.
Se exceptúa de esta disposición la mujer casada cuyos bienes administra el marido;
bastará en tal caso el consentimiento de la mujer, o el de la justicia en subsidio.
El curador de bienes del ausente, nombrado en conformidad al artículo 1232, inciso
final, le representará en la partición y administrará los que en ella se le adjudiquen,
según las reglas de la curaduría de bienes”. 
 Art.1325: “Los coasignatarios podrán hacer la partición por sí mismos si todos concurren
al acto, aunque entre ellos haya personas que no tengan la libre disposición de sus
bienes, siempre que no se presenten cuestiones que resolver y todos estén de acuerdo
sobre la manera de hacer la división.
Serán, sin embargo, necesarias en este caso la tasación de los bienes por peritos y la
aprobación de la partición por la justicia ordinaria del mismo modo que lo serían si se
procediere ante un partidor.
Los coasignatarios, aunque no tengan la libre disposición de sus bienes, podrán
nombrar de común acuerdo un partidor. Esta designación podrá recaer también en

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alguna de las personas a que se refiere el artículo anterior, con tal que dicha persona
reúna los demás requisitos legales”.

 Responsabilidad del Padre:


 Art. 256: “El padre o madre es responsable, en la administración de los bienes del hijo,

hasta de la culpa leve.


La responsabilidad para con el hijo se extiende a la propiedad y a los frutos, en aquellos
bienes del hijo en que tiene la administración, pero no el goce, y se limita a la propiedad
cuando ejerce ambas facultades sobre los bienes”. 
 Art. 2481 N°4: “la cuarta clase de créditos comprende: Los de los hijos sujetos a patria

potestad, por los bienes de su propiedad que fueren administrados por el padre o la
madre, sobre los bienes de éstos”.

 Extinción de la Administración del Padre.


1. Por la emancipación del hijo.
2. Cuando suspenda la Patria Potestad.
3. Art. 257: “Habrá derecho para quitar al padre o madre, o a ambos, la administración de
los bienes del hijo, cuando se haya hecho culpable de dolo, o de grave negligencia
habitual, y así se establezca por sentencia judicial, la que deberá subinscribirse al
margen de la inscripción de nacimiento del hijo. Perderá también la administración
siempre que se suspenda la patria potestad, en conformidad con el Artículo 267”. 
4. Art. 259: “Al término de la patria potestad, los padres pondrán a sus hijos en
conocimiento de la administración que hayan ejercido sobre sus bienes”. 

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3. Representación Legal del Hijo Menor
1) Hijo absolutamente incapaz: demente, impúber, sordomudo que no puede darse a entender
por escrito. Solo actúa a través de su representante legal.
2) Relativamente incapaz: menor adulto. Puede actuar representado o autorizado por dicho
representante.
 Excepciones en que el menor adulto puede actuar solo:
1) Actos judiciales o extrajudiciales que digan relación con peculio profesional o industrial.
2) Actos de familia, como casarse, reconocer hijo o hacer testamento.
 Incapacidad para actos extrajudiciales:
1) El padre o la madre que lo tuviera bajo patria potestad. En su defecto el respectivo
curador.
 Sanción: sólo obliga a su peculio profesional o industrial (Art. 260).
2) No hay autorización supletoria de la justicia para actos extrajudiciales.
 Incapacidades para actos extrajudiciales:
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 Art. 261: “Si entre los padres hubiere sociedad conyugal, los actos y contratos que el

hijo celebre fuera de su peculio profesional o industrial y que el padre o madre que
ejerce la patria potestad autorice o ratifique por escrito, o los que éstos efectúen en
representación del hijo, obligan directamente al padre o madre en conformidad a las
disposiciones de ese régimen de bienes y, subsidiariamente, al hijo, hasta concurrencia
del beneficio que éste hubiere reportado de dichos actos o contratos.
Si no hubiere sociedad conyugal, esos actos y contratos sólo obligan, en la forma
señalada en el inciso anterior, al padre o madre que haya intervenido. Lo anterior no
obsta a que pueda repetir contra el otro padre, en la parte en que de derecho haya
debido proveer a las necesidades del hijo.
 Contratos entre padres e hijos sometidos a su patria potestad
 Art. 1796: “Es nulo el contrato de compraventa entre cónyuges no separados

judicialmente, y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad”.


 Art. 1900: “Las disposiciones relativas a la compraventa se aplicarán a la permutación

en todo lo que no se oponga a la naturaleza de este contrato; cada permutante será


considerado como vendedor de la cosa que da, y el justo precio de ella a la fecha del
contrato se mirará como el precio que paga por lo que recibe en cambio” – De la Cesión
de Derechos.

 Representación Judicial del hijo sometido a Patria Potestad:


 Art. 264: “El hijo no puede parecer en juicio, como actor, contra un tercero, sino

autorizado o representado por el padre o la madre que ejerce la patria potestad, o por
ambos, si la ejercen de manera conjunta. Si el padre, la madre o ambos niegan su
consentimiento al hijo para la acción civil que quiera intentar contra un tercero, o si
están inhabilitados para prestarlo, podrá el juez suplirlo, y al hacerlo así dará al hijo un
curador para la litis”.
 Art. 251: “El hijo se mirará como mayor de edad para la administración y goce de su

peculio profesional o industrial, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 254”. 


 Acciones Civiles seguidas contra el hijo:
 Art. 265: “En las acciones civiles contra el hijo deberá el actor dirigirse al padre o madre

que tenga la patria potestad, para que autorice o represente al hijo en la litis. Si ambos
ejercen en conjunto la patria potestad, bastará que se dirija en contra de uno de ellos. Si

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el padre o madre no pudiere o no quisiere prestar su autorización o representación,
podrá el juez suplirla, y dará al hijo un curador para la litis”.
 Juicios Criminales contra el hijo:
 Art. 266: “No será necesaria la intervención paterna o materna para proceder

criminalmente contra el hijo; pero el padre o madre que tiene la patria potestad será
obligado a suministrarle los auxilios que necesite para su defensa”.
 Juicios del hijo contra los padres:
 Art. 263: “Siempre que el hijo tenga que litigar como actor contra el padre o la madre
que ejerce la patria potestad, le será necesario obtener la venia del juez y éste, al
otorgarla, le dará un curador para la litis. El padre o madre que, teniendo la patria
potestad, litigue con el hijo, sea como demandante o como demandado, le proveerá de
expensas para el juicio, que regulará incidentalmente el tribunal, tomando en
consideración la cuantía e importancia de lo debatido y la capacidad económica de las
partes”.
 Suspensión de la Patria Potestad:
 Art. 267: La patria potestad se suspende:

1. Por la demencia del padre o madre que la ejerce.


2. Por su menor edad.
3. Por estar en entredicho de administrar sus propios bienes.
4. Y por su larga ausencia u otro impedimento físico, de los cuales se siga perjuicio
grave en los intereses del hijo, a que el padre o madre ausente o impedido no
provee.

 Art. 268: “La suspensión de la patria potestad deberá ser decretada por el juez con

conocimiento de causa, y después de oídos sobre ello los parientes del hijo y el
defensor de menores; salvo que se trate de la menor edad del padre o de la madre,
caso en el cual la suspensión se producirá de pleno derecho. El juez, en interés del hijo,
podrá decretar que el padre o madre recupere la patria potestad cuando hubiere cesado
la causa que motivó la suspensión.
La resolución que decrete o deje sin efecto la suspensión deberá subinscribirse al
margen de la inscripción de nacimiento del hijo”.
 Efectos de la suspensión de la patria potestad:

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 En estos casos la patria potestad la ejercerá el otro padre, respecto de quien se
suspenderá por las mismas causales.
 Si se suspende respecto de ambos, el hijo quedará sujeto a guarda.

 Emancipación:
 Art. 269: “La emancipación es un hecho que pone fin a la patria potestad del padre, de
la madre, o de ambos, según sea el caso. Puede ser legal o judicial”. 
1. Emancipación Legal:
o Art. 270: la emancipación legal se efectúa:
1) Por la muerte del padre o madre, salvo que corresponda ejercitar la patria
potestad al toro.

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2) Por el decreto que da la posesión provisoria, o la posesión definitiva en su
caso, de los bienes del padre o madre desaparecido, salvo que corresponda
al otro ejercitar la patria potestad.
3) Por el matrimonio del hijo.
4) Por haber cumplido el hijo la edad de dieciocho años.
2. Emancipación Judicial:
o Art. 271: la emancipación judicial se efectúa por decreto del juez:
1) Cuando el padre o la madre maltrata habitualmente al hijo, salvo que
corresponda ejercer la patria potestad al otro;
2) Cuando el padre o la madre ha abandonado al hijo, salvo el caso de
excepción del número precedente;
3) Cuando por sentencia ejecutoriada el padre o la madre ha sido condenado
por delito que merezca pena aflictiva, aunque recaiga indulto sobre la pena,
a menos que, atendida la naturaleza del delito, el juez estime que no existe
riesgo para el interés del hijo, o de asumir el otro padre la patria potestad, y
4) En caso de inhabilidad física o moral del padre o madre, si no le corresponde
al otro ejercer la patria potestad.
o La resolución judicial que decrete la emancipación deberá subinscribirse al
margen de la inscripción de nacimiento del hijo. 
 Efecto de la Emancipación:
 Art. 273: “el hijo menor que se emancipa queda sujeto a guarda”.

 Irrevocabilidad de la Emancipación:
 Art. 272: “Toda emancipación, una vez efectuada, es irrevocable.

Se exceptúa de esta regla la emancipación por muerte presunta o por sentencia judicial
fundada en la inhabilidad moral del padre o madre, las que podrán ser dejadas sin
efecto por el juez, a petición del respectivo padre o madre, cuando se acredite
fehacientemente su existencia o que ha cesado la inhabilidad, según el caso, y además
conste que la recuperación de la patria potestad conviene a los intereses del hijo. La

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resolución judicial que dé lugar a la revocación sólo producirá efectos desde que se
subinscriba al margen de la inscripción de nacimiento del hijo.
La revocación de la emancipación procederá por una sola vez”. 
 Cuando se produce la revocación:
1. Cuando se acredite fehacientemente su existencia.
2. Que ha cesado la inhabilidad, según el caso, y además conste que la recuperación de la
patria potestad conviene a los intereses del hijo.
3. La resolución judicial que de lugar a la revocación sólo producirá efectos desde que se
subinscriba al margen de la inscripción de nacimiento del hijo.
La revocación de la emancipación procederá por una sola vez.

4. DERECHOS HEREDITARIOS

à La ley otorga la posibilidad de testar.

à En nuestro ordenamiento jurídico, la facultad de testar está restringida, no sucede lo mismo en


los sistemas jurídicos anglosajones en que hay una libertad absoluta de testar.
à La limitación está dada por los Asignatarios Forzosos que son los “Legitimarios”.

69
à Art. 1182: Son legitimarios:
1) Los hijos, personalmente o representados por su descendencia.
2) Los ascendientes.
3) El cónyuge sobreviviente.
 No serán legitimarios los ascendientes del causante si la paternidad o la maternidad que

constituye o de la que deriva su parentesco, ha sido determinada judicialmente contra la


oposición del respectivo padre o madre, salvo el caso del inciso final del Art. 203.
à Si existen legitimarios, la mitad de los bienes debe quedar para ellos.

à De la otra mitad:
 Una cuarta parte que puedo entregar a otro legitimario, que se denomina “Cuarta de
Mejoras”.
 Una cuarta parte, es la única respecto de la cual puedo disponer libremente, la llamada
“Cuarta de Libre Disposición”.

FILIACIÓN ADOPTIVA
LEY 19.620
 COMPETENCIA PARA PROCESOS DE ADOPCIÓN (Art. 8 Ley de Tribunales de Familia)
à N°13: Los procedimientos previos a la adopción – Título II de la Ley N° 19.620

70
 Art. 18 Ley N° 19.620: “Conocerá de los procedimientos a que se refiere este Título y el
Título III, el juez de letras, con competencia en materias de familia, del domicilio o
residencia del menor.
Se entenderá por domicilio del menor el correspondiente a la respectiva institución, si se
encontrare bajo el cuidado del Servicio Nacional de Menores o de un organismo acreditado
ante éste.
El tribunal ante el cual se hubiere incoado alguno de los procedimientos a que se refiere el
presente artículo, será competente para conocer de las medidas de protección que se
soliciten respecto del mismo menor. En su caso, si hubiese procesos de protección
incoados relativos al menor, el juez ordenará acumularlos al de susceptibilidad o adopción,
sin perjuicio de tener a la vista los antecedentes de los procesos terminados en relación al
mismo”.
à N°14: El procedimiento de adopción – Título III de la Ley N° 19.620.
 Art. 23 Ley N° 19.620: “Será competente para conocer de la adopción el juez de letras, con
competencia en materias de familia, del domicilio del menor.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 2º de la presente ley, la adopción tendrá el
carácter de un procedimiento no contencioso, en el que no será admisible oposición.
La solicitud de adopción deberá ser firmada por todas las personas cuya voluntad se
requiera según lo dispuesto por los artículos 20, 21 y 22.
A la solicitud deberán acompañarse los siguientes antecedentes:
1. Copia íntegra de la inscripción de nacimiento de la persona que se pretende adoptar.
2. Copia autorizada de la resolución judicial que declara que el menor puede ser
adoptado, dictada en virtud del artículo 8º, letras a) o c); o certificados que acrediten las
circunstancias a que se refiere la letra b) del artículo 8º, en su caso.
3. Informe de evaluación de idoneidad física, mental, psicológica y moral del o los
solicitantes, emitido por alguna de las instituciones aludidas en el artículo 6º.
En caso de que dos o más menores que se encuentren en situación de ser adoptados sean
hermanos, el tribunal procurará que los adopten los mismos solicitantes.
Si distintas personas solicitan la adopción de un mismo menor, las solicitudes deberán
acumularse, a fin de ser resueltas en una sola sentencia”.

71
72
MATERIA PROFESOR OSCAR HERRERA
SUJETOS DEL DERECHO

Todo el derecho gira alrededor de las personas, fundamentalmente en torno a las naturales o físicas y
tangencialmente a las personas jurídicas. Las personas naturales son el centro de las relaciones
jurídicas.

PERSONAS NATURALES

 ART. 55 CÓDIGO CIVIL: “Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera
que sea su edad, sexo, estirpe o condición, divídase en chilenos o extranjeros”.
à Individuos de la especie humana: en el año 1823 en el gobierno de Freire, se abolió la
esclavitud en Chile, entonces Andrés bello, dijo que persona es todo individuo de la especie
humana, se anticipó a la esclavitud no pudiendo discriminarse en ningún aspecto, como por
ejemplo, el recién nacido y ceniciente, son todos sujetos de derecho.
à Cualquiera que sea su edad: se refiere a la no discriminación, son todos sujetos de derecho.
à Cualquiera sea su Sexo: se adelanta a la época, ya que en Chile se regía el derecho
intermedio, es decir, leyes españolas en las cuales prevalecía el machismo; Andrés bello dice
que no hay distinción de primogenitura al decir “cualquiera que sea su sexo” refiriéndose a
varones y mujeres. Ejemplo: da igual el sexo para poder heredad.
à Cualquiera sea su estirpe: (de donde provienen las personas) hay que considerar la época,
ósea, Andrés bello consideró que cualquier persona puede ser sujeto de derecho, sin importar
su estirpe.
à Cualquiera sea su condición: quiere decir condición social, Andrés Bello consideró que da igual
si era peón de la tierra o un gran hacendado; todos son personas y por ello sujetos de derecho.
à La ley no hace distinciones entre chilenos y extranjeros: la prueba de ello es la migración de
hoy en día.
 LAS PERSONAS NATURALES NACEN Y SE MUEREN COMO UNA LEY INEXORABLE.
à Ejemplo: en Japón había fallecido una persona y la habían puesto en congelación para
mantenerla y conservarla, pero eso es ciencia ficción, lo que se ve es que todas las personas
nacen y mueren.

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 EXISTENCIA LEGAL DE LAS PERSONAS NATURALES
à El CC, respecto del aborto, hace distinción entre existencia natural y legal.
à La existencia legal, es cuando se es persona y sujeto de derecho lo que sucede desde el
nacimiento; y ¿cuándo hay nacimiento?,  cuando la criatura se separa completamente de la
madre y vive un instante siquiera.
à REQUISITOS PARA QUE SEA SUJETO DE DERECHO:
1. Separación de la Madre saliendo del claustro materno.
2. Que haya Separación Completa (considerada completa cuando se corta el cordón umbilical
que una a la criatura a la placenta adquiriendo ésta cierta independencia).
3. Y bastando que haya un destello de vida, un instante siquiera de vida y ya se es persona.
Esto sigue la doctrina de la “vitalidad” (sin perjuicio de que en otras legislaciones podemos
encontrar la doctrina de la “viabilidad”: la cual establece que para que un sujeto sea tal debe
ser viable). Se puede acreditar de cualquier manera, como por ejemplo a través del
personal que asistió el parto.
 “Docimasia Pulmonar”: los pulmones se ponen un recipiente con agua, si flotan es
porque respiró, si no, nunca fue persona, y si es que es persona es sujeto de derecho y
adquiere derechos.

 El CC y la CPR establece que el legislador debe proteger la vida del que está por nacer, no solo a
la criatura, sino que también a la madre. Ejemplo clásico: Una mujer condenada a muerte estando
embarazada; no podría llevarse a cabo la ejecución, tenía que esperarse a que naciera la criatura
para poder ejecutarla.

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 PROTECCIÓN DE LA MADRE Y DE LA CRIATURA
ART. 76 CÓDIGO CIVIL - “DE LA PRESUNCIÓN DE LA ÉPOCA DE LA CONCEPCIÓN”:
à Se puede presumir de derecho la concepción
à El art. 76 se relaciona con el Art. 1554 Nº3 y al concepto de plazo.
à No se le da un significado vulgar y obvio, se tiene que interpretar de acuerdo a las palabras que
usa el legislador de alguna ciencia o arte, aquí es la ciencia de la “ASTROLOGÍA” (una época;
un momento, un instante)  de acuerdo a eso, se colige la “época de la concepción”.
à Inc. 2: “Se presume de derecho que la concepción ha precedido al nacimiento no menos que
180 días cabales, y no más de 300, contados hacia atrás desde la medianoche en que principie
el día del nacimiento”  como es una presunción de derecho no admite prueba en contrario.
 Respecto a la época de la concepción “un instante o un momento”, es una presunción de
derecho que no admite prueba en contrario, se ha criticado porque hay casos en que existe
nacimiento antes de los trescientos días contados.
 La protección viene desde el instante en que se produce la concepción, es decir, la unión
de los gametos (espermio y ovulo) comenzando la vida intrauterina que el legislador
protege desde el punto de vista de la madre y de la criatura pero no desde el punto de vista
de la persona porque se es persona en el momento que nace, porque de lo contrario
entraría en juego los derechos de la mujer respecto de la libertad de su cuerpo.
 Aborto en 3 causales, inviabilidad, peligro en la madre y la violación, siendo la
violación la más compleja pudiendo ser incluso alguien cercano a la familia muchas
veces pudiendo ocultarse, por tanto, en todo sentido es difícil determinar quién hace
la denuncia.
 Respecto de le inviolabilidad (los neonatologos la pueden determinar), ocurre que en
suiza no hay niños Down, porque saben que la criatura es Down y abortan.
 Toda la problemática respecto del aborto recae en la moral y la ética.
 Qué pasa si en la criatura que se encuentra en el vientre materno se le difieren
derechos, denominados “derechos eventuales del que está por nacer”, es una
condición suspensiva, si hay nacimiento se cumple la condición, esos derechos se
retrotraen a esa época. Por el contrario, si falla la condición, porque no hay
nacimiento o muere, es como si nunca hubiesen existido, pasan a otras personas.

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MUERTE

 GENERALIDADES
à Respecto de la muerte, puede ser Real o Natural: “Es cesación de los signos vitales, de la
respiración, de la circulación sanguínea, cese de la actividad cerebral”.
à La muerte es un hecho jurídico de la mayor trascendencia, porque pone en movimiento el
Libro III del Código Civil “de la Sucesión por Causa de Muerte”, de manera que este hecho
jurídico lleva al derecho sucesorio.
à El Código Sanitario: da una pauta para determinar la muerte natural de una persona. Le da
preponderancia a la muerte cerebral, de manera que si hay dos electroencefalogramas planos,
hay muerte cerebral. (ELEMENTO FUNDANTE DE LA MUERTE)
à Nuestra legislación tiene una particularidad, nuestro Código trata la “muerte presunta” mientras
que el Código de Napoleón no.
 MUERTE PRESUNTA
à DEFINICIÓN
 Es la que declara el juez respecto de una persona que ha desaparecido y se ignora si vive
o no vive, hay incertidumbre acerca de su existencia. Debe existir dicha incertidumbre.
à GENERALIDADES
 El Fondo de esta institución es un fondo económico y patrimonial.
 El Legislador persigue que no haya patrimonios sin un titular.
 ¿Qué pasa si un sujeto salió de su casa en la mañana y no llega a la casa luego de pasado
un mes? Es por esto que tiene un aspecto económico, porque puede que personas
dependen económicamente de aquella persona.
à SE IDENTIFICAN 3 PERIODOS:
1. De Mera Ausencia: el patrimonio del desaparecido se pone en movimiento pidiendo que se
nombre un curador de ausentes, debiendo ir el cónyuge al juzgado de familia para que
nombre al curador.
 ¿Qué pasa cuando continúa desaparecido?, es necesario tramitar un expediente civil de
la muerte presunta debiendo mandar oficios a la policía, interpol (si salió del país), al
instituto médico legal, a hospitales, etc. Todo, con el fin de determinar si está en algún
lugar o no.
 Si estos oficios no tienen resultado, la ley dice que tienen que hacerse “publicaciones en
el diario oficial” citando al desaparecido o dar conocimiento del desaparecido.
 Transcurridos los años (5 años), y no se ha sabido nada del desaparecido, viene el
segundo periodo o etapa.

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2. Cuando el Juez decreta la Posesión Provisoria de los Bienes del desaparecido: Se fija
una fecha presuntiva de muerte; el juez dicta como día presuntivo de muerte el último día
del primer bienio contado desde la fecha de las últimas noticias; y transcurridos 5 años
desde la misma fecha.
 Efectos de la Resolución:
a) Si el desaparecido estaba casado bajo el régimen de sociedad conyugal, se produce
la disolución del régimen.
b) Si hay un testamento ante 5 testigos, se puede pedir la publicación del testamento
(tramite ante el juez del último domicilio), concediéndose la posesión provisoria de
los bienes a los herederos presuntivos, pero como son presuntivos, tienen ciertas
limitaciones y es que cualquier enajenación tiene que ser autorizada por el juez con
necesidad manifiesta.
3. Posesión Definitiva de los Bienes del Desaparecido: se procede como si hubiese
fallecido de forma natural.
 Regla General: Es que, transcurrido 5 años desde la última noticia del desaparecido, el
juez decreta la posesión definitiva de los bienes del desaparecido.
 Casos de Excepciones:
a) Si el desaparecido tenía 70 o más años  transcurridos 5 años se decreta la
posesión definitiva y no provisoria.
b) Si la persona desapareció en acción de guerra u otro peligro semejante 
transcurridos 5 años desde esa acción y se decreta la posesión definitiva.
c) Si desaparece una nave o aeronave  en dicho caso, la ley dice 3 meses desde la
última noticia de la nave o aeronave (ejemplo: Triángulo de las Bermudas).
d) En caso de catástrofe natural  son 6 meses contados desde la ocurrencia de esta
(sismo, terremoto, etc.)

77
 Hay una situación que no está resuelta en la ley y que no debería estarse respetando
ciertos plazos, por ejemplo: en el desierto chileno cuando había peligro de guerra, el
empresario Cardon se especializaba en la confección de armas y estallo un “polvín” y
ocurrió una catástrofe, todo exploto. Existía la “certeza de muerte” en que dándose
ciertas circunstancias el juez fija un día como fecha de muerte de ciertas personas.
 ¿Qué pasa si se decretó la posesión definitiva y el desaparecido reaparece?:
 En dicho caso, la ley dice que el desaparecido le va a pedir al juez que deje sin
efecto la resolución que lo declaró muerto.
 La ley habla de “rescisión” y está mal empleado porque no es nulidad relativa, es
una persona que se encuentra viva.
 Respecto a los bienes, este “los recibe en el estado en que se encuentren”, sin
perjuicio de que podrían haber sido enajenados.
 ¿Qué pasa si aparece un cónyuge o hijos del desaparecido?: tienen derecho a pedir
que se deje sin efecto la resolución que decretó la muerte presunta.

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PERSONAS JURÍDICAS (o Personas Morales)

 GENERALIDADES
à Es una Ficción porque a esta entidad le damos el carácter de persona, sujeto de derecho.

à Proviene de la CPR en cuanto al derecho de asociación, la cual es una garantía constitucional.

à El campo de las personas jurídicas es muy amplio.

à Son aquellas que no persiguen el lucro.

à Tienen personalidad: pueden actuar en la vida del derecho (Actuar Judicialmente, etc.)

à Personería: No es lo mismo (Art. 1448)  No confundir.


 CONCEPTO
à Art. 545 CÓDIGO CIVIL: Son entes ficticios capaces de adquirir derechos y de contraer
obligaciones, y de ser representada judicial y extrajudicialmente.
 NATURALEZA JURÍDICA (2 grandes corrientes).
A. Teoría de la Ficción: las personas jurídicas son una ficción, una creación del legislador,
representada por personas naturales (Acogida por nuestro Código Civil).
B. Existen otras teorías que lo asemejan a las personas naturales, algunos dicen que es una
realidad y no una ficción (no es muy razonable, en ningún caso puede equipararse a personas
naturales). Según Herrera, es una ficción de todas maneras.
 FUNDAMENTO
à Porque existen actuaciones que no pueden realizar como persona natural, es por eso que las
personas se asocian, no pueden actuar individualmente.
 CLASIFICACIÓN
1. Personas Jurídicas de Derecho Público: estudio propio del derecho constitucional y del
derecho administrativo. La principal persona derecho público es el Estado, por lo que este igual
tiene representación y puede adquirir derechos y contraer obligaciones a través del Presidente,
y en caso de demandas y litigios el estado actúa a través del consejo de defensa del Estado.

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2. Personas Jurídicas de Derecho Privado: Hay una distinción:
A. Con Fines de Lucro: Son las llamadas sociedades que revisten diversas formas
(sociedades civiles, comerciales, anónimas, en comandita, limitadas o ilimitadas, etc.)
B. Sin Fines de Lucro: la ley 20.500 modificó sustancialmente las personas jurídicas, estas
pueden ser.
1) Corporaciones o Asociaciones: lo fundamental lo constituye su membrecía; en cuanto a
su tramitación es igual tratándose de ambas. Tienen un rol preponderante las
municipalidades; específicamente sus secretarios
2) Fundaciones: lo fundamental lo constituye el patrimonio (los bienes), en cuanto a su
tramitación son iguales.
 CREACIÓN DE UNA CORPORACIÓN O FUNDACIÓN
1. Acto Constitutivo.
2. Se dictan Estatutos por los que se van a regir, cuáles son los Órganos de Administración, etc.
3. Encargan a alguien que se autorice ante el secretario municipal respectivo.
a) Tiene que estar acorde a las buenas costumbres, la Moral, etc.
b) Al momento que sea autorizado por el Secretario, no tiene Personalidad Jurídica, siendo
necesario que el mismo funcionario o representante de esta corporación o asociación, se
dirija al Registro Civil llevando una copia de los estatutos aprobados por la municipalidad,
solicite su inscripción en el “registro de personas jurídicas sin fines de lucro”. Una vez
inscrito en el registro, en ese momento adquiere personalidad jurídica y existe como tal.
c) Ya es capaz de contraer todos los derechos y obligaciones que contrae una persona
jurídica.
 ÓRGANOS DE ADMINISTRACIÓN (LEY 20.500)
1. ASAMBLEA: la conforman todos los asociados; pueden ser:
 Ordinaria: Aquellas que se celebran una vez al año, en la que se da cuenta por parte del
presidente de la asociación todo el movimiento y estado de la corporación, es una cuenta
anual.
 Extraordinaria: La pueden solicitar un número determinado de asociados y solo se puede
tratar las cuestiones que sean objeto del conocimiento de dicha asamblea que se
establecerá en la citación respectiva; no se puede tratar otra cosa.
 Los acuerdos se toman en “Sala”, y la forman la mayoría de los socios que tengan voto
deliberativo (tiene que ser la mitad +1).

80
2. DIRECTORIO: Van manejando todo lo relativo a esta Persona Jurídica y se encuentra formado
por:
 Presidente
 Secretario
 Tesorero
3. PRESIDENTE: Importantísimo, ya que tiene la representación de la asociación o fundación;
tanto Judicial o Extrajudicialmente (todo lo relativo a la celebración de contratos, pactos, etc.).
Si la asociación quiere demandar, demandará el Presidente; si demandan a la asociación se
demanda al Presidente.
4. ÓRGANO JURISDICCIONAL: Tiene por objeto que la asociación se enriele dentro de los
cauces legales. Tiene la potestad dentro del debido proceso (debe existir la bilateralidad de la
audiencia) “Tribunal de Honor”.

 CAUSALES DE EXTINCIÓN PERSONAS JURIDICAS SIN FINES DE LUCRO: Las personas


jurídicas también se extinguen y disuelven como ocurre con las personas naturales.
à Si se quieren retirar.
à Si se acaba el patrimonio (el dinero).
à Respecto a los bienes al momento de disolverse debe ceñirse a los señalado en los estatutos
donde se encuentra señalado el destino de los bines, en caso de que nada digan, lo determina
el presidente con la obligación de que sean asignados a persona jurídica que tenga el mismo
objeto de la persona jurídica que se extinguió.

81
LOS ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD

 DEFINICIÓN
à Ciertas facultades que le atribuye a las personas, tanto naturales o jurídicas en atención a su
calidad de tales, por ser personas es decir sujetos de derecho.
 GENERALIDADES
à Ejemplo: por ser persona natural o jurídica tiene patrimonio, nacionalidad, domicilio, etc.
à Son los mismos para las personas naturales y jurídicas, excepto por el estado civil.
à Los derechos de personalidad son más propios del derecho constitucional que del derecho civil,
sin perjuicio de la intervención del derecho civil para interponer demandas respecto de
indemnización de perjuicios.
 CLASIFICACIÓN
1. PATRIMONIO
 Definición: Universalidad Jurídica, un continente diverso de su contenido con elementos
activos y pasivos de carácter pecuniario, es decir, son ficciones.
 Atributo de la persona, esta noción nos servirá para entender que ocurre en la sociedad
conyugal ya que en esta se distinguen 5 patrimonios, el social, propio de cada uno de los
cónyuges, el reservado a la mujer casada, etc.
 El Código Civil no se refiere al patrimonio subyace el concepto dentro de las disposiciones.
 Doctrina Clásica: subyace o desprende de las disposiciones del Código Civil, sin
sistematización.
 Según la doctrina clásica existen ciertos postulados:
1) Todas las personas Naturales o Jurídicas por ser tales tienen un patrimonio.
2) El patrimonio es uno Solo e Indivisible; pero aquello no es cierto ya que el mismo
Código Civil establece casos en un sujeto tiene más de un patrimonio.
 Ejemplo, el llamado - beneficio de separación del patrimonio – El heredero puede
aceptar el patrimonio con beneficio de inventario (el patrimonio propio del heredero y
el heredado).
 Es una noción esencialmente Pecuniaria, todo es avaluado en peso.
 El Patrimonio se transmite a los herederos por la sucesión por causa de muerte, permite
explicar los diversos Patrimonios que se distinguen en el régimen de Separación Conyugal.
 Esta noción del Patrimonio es muy útil para explicar otras materias del Derecho Civil.

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 Doctrina Moderna: sustentada por autores alemanes siglo XX, establecían que no es un
atributo de la persona, sino que un patrimonio de afectación destinado a un fin determinado
y simplemente las personas naturales administran estos patrimonios. Esto tiene validez con
nuestra legislación actual en el caso de la “administradora de fondo de pensiones”, ¿Qué
pasa con el patrimonio de las AFP?  son patrimonios de afectación destinadas a un fin.
No existe un titular, sino que administradores con una finalidad, dicha finalidad son los
fondos mutuos.
 Fondos mutuos y AFP, su carácter en común es la doctrina moderna, es decir, el patrimonio
es una afectación.
2. CAPACIDAD DE GOCE
 Aptitud para adquirir derecho, en donde todas las personas por ser tales tienen tiene la
aptitud para adquirir derechos, es decir, la capacidad de goce.
3. NACIONALIDAD
 Todas las personas Naturales o Jurídicas por ser tales tienen una Nacionalidad, pero puede
darse el caso según lo establecido en la CPR se puede perder la Nacionalidad en ciertas
circunstancias, y si se pierde y no se adquiere otra se denomina “Apátridas”.
4. DOMICILIO
 El domicilio está compuesto de un elemento material (residencia) y uno espiritual (la
intención, ya sea real o presumida de permanecer en ese lugar).
 Existen diversos domicilios, domicilio Político (chile), Domicilio civil (corresponde a la
definición dada), el domicilio Legal por ejemplo, los hijos no emancipados tienen el domicilio
de sus padres y también todas aquellas personas que servían el domicilio (antiguamente
los empleados domésticos)
 Importancia del Domicilio: tiene importancia del punto de vista procesal o procedimental ya
que al domicilio llegarán o corresponderán todas las notificaciones.
 Una persona puede tener más de un domicilio, tiene importancia para las grandes
empresas ya que tienen una casa matriz formando filiales donde evitan pagar derechos
municipales.

DOMICILIO RESIDENCIA MORADA


Residencia + aspecto espiritual Aspecto material Permanencia en un lugar
(animo). determinado, pero muy
transitorio

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 Presunciones, pueden ser negativas y positivas:
1) Si una persona tiene un negocio de cualquier naturaleza, se presume que ese es el
Domicilio.
2) Por el contrario, si es una cosa transitoria, no hay domicilio (son presunciones
negativas).
3) Alguien que está cumpliendo condena se presume que mantiene su residencia.
5. ESTADO CIVIL
 Concepto: Situación permanente que ocupa un individuo en la sociedad que dice relación
con su parentesco y que le otorga derechos y le impone obligaciones.
 Existen diversos estados civiles, pudiendo tener más de un estado civil un sujeto, pero debe
tener una diversa causa. Por ejemplo: cuando se termina el vínculo matrimonial pasando a
ser “divorciados”.
 Otro ejemplo: es el de separado judicialmente que puede ser transitorio porque existe la
reconciliación (siguen en Matrimonio pero separados judicialmente, nace este nuevo
estado, ya que no se disuelve el vínculo con la Separación Judicial).
 ¿Quién tiene a cargo el Estado Civil?  la Dirección de Registro Civil  llevando el registro
de nacimiento, matrimonio y defunción.  la primera ley del Registro Civil en 1884 y antes
llevaba estos registros la Iglesia Católica  la última ley del Registro Civil es del año 2004
por la cual se estableció el “Divorcio Vincular”.
 Pruebas Supletorias del Estado Civil, se prueba por ejemplo la “Soltería” con una
declaración jurada ante notario. Existe dentro de estas mismas otros instrumentos públicos
o privados, lo que interesa es la Posesión Notoria del Estado Civil de Hijo  consiste en
que ese hijo ha sido conocido como tal respecto de determinados padres además se le
conoce por la sociedad como tal, cuando hayan transcurrido 5 años continuos (Art. 200) “EL
TRATO, LA FAMA Y EL TIEMPO”.
 ¿Qué pasa con las pruebas periciales de ADN? En el caso de que otro sea el padre, ¿Qué
pasa con el hijo? Prevalece la posesión notoria porque ya existe un estado que no puede
por dichas circunstancias destruirse. Art. 201 interés superior del niño ante cualquier
circunstancia.
 La Posesión Notoria del Estado Civil de Casado  “EL TRATO, LA FAMA Y EL TIEMPO”
respecto del tiempo es de 10 años, pero que esto en la realidad no tiene aplicación práctica.

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6. NOMBRE
 El nombre es la voz con la que se conoce a las personas, normalmente dice relación con
objeto de la persona jurídica. Las personas naturales tienen el nombre bautismal o nombre
de pila.
 Los nombres, prenombre, nombre de pila o bautismal pasan por época.
 Nombre patronímico o de familia, que en nuestra legislación se contempla el apellido
materno y el paterno. El legislador permite que por una vez, se cambie el nombre y los
apellidos sin indicar causa. Pero cuando los nombres son risibles o menos cavan
moralmente a las personas se puede cambiar el nombre ante el registro civil o si es por
circunstancias más complejas debe ser judicial.
 Lo fundamental es que las personas se identifiquen por el nombre, pero hoy en día las
personas se identifican por número, es decir, el R.U.T.

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DERECHO DE FAMILIA

 GENERALIDADES
à Si se pretende establecer el matrimonio igualitario en Chile, se debería modificar todo el Código
Civil. Si se modifica o deroga una norma repercute en todo el Código Civil, modificando títulos
completos en el Código Civil.
à El matrimonio viene de la voz “matriz” que significa maternidad, de manera que supone la
perpetuación de la especie.
à Desaparecería la Sociedad Conyugal, ya que quien lo administra el marido. En el caso de un
matrimonio homoparental ¿Quién lo Administra?

MATRIMONIO

 DEFINICIÓN CLÁSICA
à Art. 102 CC: Matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen
actual e indisolublemente y por toda la vida con el fin de procrear, vivir juntos y de auxiliarse
mutuamente.
 La familia tiene dos interpretaciones, legal y legítima, la que proviene de unión entre
personas heterosexual u homosexuales.
 El matrimonio no es un contrato, es una institución, que se define, clasifica, sus efectos
y sistematiza toda su materia y el Código lo califica de “solemne” porque está lleno de
solemnidades anteriores y coetáneas a la celebración.
 CARACTERISTICAS
1. Es más que un contrato, es una institución.
2. Es Solemne.
3. Tiene que haber Diversidad de Sexos.
4. El matrimonio es “indisoluble y por toda la vida”  esto se derogó ya que el matrimonio se
termina por el divorcio. Se analizó por los legisladores esta situación llegando a la conclusión
de dejar sin efecto la definición del código ya que es una aspiración del legislador de que el
matrimonio sea indisoluble ya que la propia ley permite la disolución.
Le interesaba al legislador que sea indisoluble para llevar a cabo una familia bien constituida,
para llevar a los hijos al alero de los padres, pero se encuentra que en la realidad Chile era el
único país sin divorcio vinculante; y nuestra sociedad en forma muy hipócrita aceptaba lo que
eran las Nulidades de Matrimonio que se fundamentaba nada más que en mentiras, por las
partes y testigos, en donde el juez hacía vista gorda ya que había una necesidad social.

86
 FINES DEL MATRIMONIO
a) Cohabitación, lo que conlleva al “Débito Conyugal” (tener relaciones sexuales).
b) Auxiliarse mutuamente, por ejemplo, si uno está enfermo, el otro tiene la obligación moral de
cuidarlo. El auxilio también es de carácter patrimonial, por ejemplo: la obligación de prestar
alimentos, los cónyuges se deben alimentos entre sí.
c) El Matrimonio es para toda la vida.
d) Termina con los Fines del Matrimonio (vivir juntos, procrear, auxiliarse mutuamente).
e) Procreación: como Finalidad del Matrimonio.
 SÍMIL CON LA UNIÓN CIVIL:
à También es un contrato solemne entre personas Homosexuales y Heterosexuales, pero con la
finalidad de legalizar una situación de hecho respecto de los “Convivientes” sin ninguna
obligación ni derechos recíprocos que en doctrina se denomina “Concubinato”.
 Ejemplo: había un futbolista que se casó por un par de años, donde nacieron hijos, donde
posteriormente se separo de hecho de su mujer. Después de un tiempo, el futbolista se
relaciono con otra mujer con la cual convivió durante 40 años fallece. La mujer “Legítima” se
llevó todo junto con los hijos. Y la mujer con la que vivió 40 años no tocó nada.
 Esta apariencia de matrimonio si tiene consecuencias jurídicas.
 El Acuerdo de Unión Civil viene a llenar ese vacío respecto de personas que no quieren
contraer Matrimonio, pero si los efectos patrimoniales, sucesorios, etc.
 Sin perjuicio de lo anterior, todo el mundo lo miró desde el punto de vista de que esta ley
era con el fin de que las pacten mujeres del mismo sexo, pero más en lo más intrínseco de
esta ley era para regularizar una situación de hecho.

87
 FORMALIDADES ANTERIORES A LA CELEBRACIÓN DEL MATRIMONIO
1. MANIFESTACIÓN: ante cualquier oficial del registro civil dentro de la circunscripción donde
está el domicilio de los futuros cónyuges o de uno de ellos.
2. INFORMACIÓN: Hay formularios donde tienen que decir que van a contraer matrimonio, que
no tienen impedimentos, y se solicita una fecha y junto con la celebración misma se tienen que
llevar testigos (parientes o extraños) que pongan en una orden que no hay impedimentos para
que esa pareja celebre el contrato de matrimonio. Es una solemnidad que si no se cumple, es
nulo.
3. CELEBRACIÓN: Celebración misma del Matrimonio, donde el Oficial del Registro Civil o
Ministro de culto de una Iglesia que tenga Personalidad Jurídica de Derecho Público.
 El Oficial de Registro Civil les lee los Arts. 131 al 134 del Código Civil y una vez que
acepten los “declara casados en nombre de la Ley y de la República”. Sin perjuicio que
también lo puede hacer un ministro de culto de una iglesia
 REQUISITOS DE EXISTENCIA Y VALIDEZ DEL MATRIMONIO:
à EXISTENCIA
A. Diferencia de Sexos:
 Si llegaran a casarse personas del mismo sexo, ese matrimonio no es nulo, es
inexistente. De esta situación surge la teoría de la “Inexistencia Jurídica” en que autores
alemanes del Siglo XVIII señalaban qué pasaba si se casan personas del mismo sexo
 No se puede hablar de nulidad porque se puede sanear; aquí se debe hablar de
Inexistencia Jurídica. De esa elaboración doctrinal, nace la “Teoría de la Inexistencia”
que se traslada a los actos patrimoniales.
 Podría pensarse: ¿Qué pasa si personas del mismo sexo se casan en Mendoza?,
permitido porque se rigen de la ley del lugar en donde se celebran.
 Art. 82 de la Ley, establece que valen los matrimonios celebrados en el extranjero, pero
debe ser entre el hombre y la mujer.
B. Consentimiento:
 Voluntad: aquella que nos permite hacer o no lo que deseamos, si es que alguien no
puede manifestar su voluntad no hay voluntad, no hay consentimiento ya que se
necesita la de ambos contrayentes.
 Ejemplo, se casan dos personas dementes no tienen voluntad, por lo que no hay
consentimiento y el matrimonio seria inexistente.

88
C. Presencia de un Oficial del Registro Civil o de un Sacerdote o Ministro de Culto
de una Iglesia:
 Para eso debe tener personalidad jurídica de derecho público.
 Es ante cualquier oficial del registro civil que los cónyuges quieran, antes era oficial
competente respecto del domicilio.
 Oficial  Son los que tienen a su cargo el funcionamiento de esta oficina pública del
registro civil que lleva los de nacimiento, matrimonio y defunción, luego de la primera ley
que se dicta del registro civil en el año 1804 donde se le quita a la iglesia católica todo
lo relativo de las inscripciones de estos 3 tipos de documentos.
 Respecto de los “ministros de culto” que tengan personalidad jurídica de derecho
público; grandes corrientes religiosas (empezando por la católica), esta no tiene que
acreditar nada porque hasta el año 25’ formaba parte del Estado, entonces su
personalidad jurídica de derecho público no se discutía. Pero las otras iglesias si, tienen
que estar en el “Registro de Iglesias” que tiene el registro civil, donde tienen que cumplir
una serie de requisitos.
 Las iglesias protestantes, bautistas, musulmanas, judías, etc. Pueden celebrar
matrimonios, pero tienen la obligación de establecer:
a) Los nombres y edad de los contrayentes.
b) Nombre de los testigos.
c) Levantar un acta del matrimonio.
 Tienen una existencia efímera, la ley les da validez, pero para que exista, tiene que
ratificarse dentro del plazo fatal de 8 días ante cualquier oficial del registro civil. Si así no
lo hiciere, ese matrimonio no produce efecto alguno, es decir su sanción es la
inexistencia jurídica.
 ¿Qué pasa si el oficial del registro civil se niega a inscribir el matrimonio?: los
contrayentes pueden recurrir ante la corte de apelaciones respectiva para que se le
ordene al oficial del registro civil inscribir el matrimonio.

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à VALIDEZ Aquí la nulidad no lleva la adjunción de absoluto o relativo, es nulidad a secas.
A. Consentimiento Libre y Espontáneo:
 Es decir, la voluntad manifestada no debe haber adolecido de error o de fuerza.
 El error en la persona tiene importancia respecto del otro contrayente, no solo de la
persona física, sino que también de la persona moral o colectiva. La voluntad puede
estar viciada por error, fuerza y dolo, pero en el matrimonio no recae el dolo (de lo
contrario hubiera afectado la estabilidad del matrimonio al igual que en la persona
moral).
 El error en la persona física o moral del otro contrayente vicia la voluntad en el
matrimonio siendo procedente la nulidad del mismo.
 El error en la persona moral provocaría cierta inestabilidad en el matrimonio
 A través del mandato se puede hacer cualquier acto (menos la facultad de testar),
entonces, el matrimonio se puede contraer a través de mandato, podría entonces haber
un error en la persona física, por ejemplo, se equivocaron en realizar el mandato.
 La fuerza es el temor en que se ve envuelta una persona que la lleva a aceptar el acto
jurídico, el matrimonio. No se refiere a fuerza física.
B. Ausencia de Impedimentos Dirimentes:
 Corresponden a incapacidades que en materia matrimonial el legislador sigue muy
de cerca el derecho canónico en que se emplean dichos impedimentos. Aquí toman
el nombre de “Impedimentos Dirimentes” que pueden ser, absolutos y relativos e
impedimentos impedientes o prohibiciones:
1. Impedimentos Dirimentes Absolutos: (Art. 5 de la Ley de Matrimonio Civil):
a) Los que se hallaren ligados por vínculo matrimonial no disuelto  El matrimonio se
puede disolver por divorcio vincular y por nulidad, además de la muerte. Entonces
respecto a esto, mientras no se disuelva el mismo no se puede contraer
matrimonio de lo contrario se incurriría en “bigamia”. Esto desde que el registro civil
se computarizó.
b) Los que se hallaren ligados por un AUC vigente, a menos que el matrimonio lo
celebre con su conviviente civil  Si hay un AUC vigente, tiene que ser entre
parejas heterosexuales, y quieren casarse, no se puede; SALVO que ese
matrimonio sea con la persona que contrajo el AUC.
c) Los menores de 16 años  las personas mayores si se pueden casar, pero hay
que tener presente que la plena capacidad es a los 18. Pero entre los 16 y los 18
deben tener “ascenso o licencia” para poder casarse.

90
d) Los que se hallaren privados del uso de razón; y los que por un trastorno o
anomalía psíquica, fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de modo
absoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio (al momento
del contraer matrimonio).
1) Los que se hallaren privados del uso de razón: podría ser una persona que está
en estado de embriaguez, bajo los efectos de drogas, una persona que tiene
una fiebre de 40 grados al momento de contraer matrimonio, en dicho caso, el
que pida la nulidad va a tener que acreditarlo)
2) Los que por un trastorno o anomalía psíquica fehacientemente diagnosticada: el
Código Civil ya no emplea las palabras “Loco o Demente”, ya que entran todas
las enfermedades mentales de gravedad como alzheimer, paranoia, bipolares,
demencia maniaco-depresiva, etc., tiene que estar fehacientemente
diagnosticada por un facultativo (psiquiatra), esto por 2 razones: por falta de
voluntad (en estas enfermedades está alterada) y razón profiláctica.
e) Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender y
comprometerse con los derechos y deberes esenciales del matrimonio  pueden
ser los mayores de 16 y menores de 18 los cuales no tienen mayor juicio para
entender los deberes y derecho del matrimonio.
 El Discernimiento corresponde al poder saber lo que es bueno y lo que es malo,
por lo que podrían carecer de este.
 Los Disipadores no caen dentro de esta categoría.
f) Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio, ya sea
de forma oral, escrita o por medio de lenguaje de señas  la voluntad viciada es
un requisito de validez, esta puede ser manifestada por cualquier medio, por lo que
no se le podría quitar esa posibilidad a dichas personas.

Si se incurre en alguna de estad causales, que deben ser coetáneas a la celebración del
acto, se está frente a un vicio de nulidad.

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2. Impedimentos Dirimentes Relativos: No se puede contraer matrimonio con
determinadas personas:
a) Los ascendientes y descendientes por consanguinidad o afinidad, ni los colaterales
por consanguinidad en el 2° grado (Art. 6):  también afecta respecto de los
suegros (colaterales), hasta los hermanos (entre primos si se puede).
b) El cónyuge sobreviviente no podrá contraer matrimonio con el imputado contra
quien se hubiere formalizado investigado por el homicidio de su marido o mujer, o
con quien hubiere sido condenado como autor, cómplice o encubridor del delito
(Art. 7):  por ejemplo, la mujer y su amante planean como matar al marido porque
tenía mucho dinero, de acuerdo a nuestra legislación, el amante y la cónyuge no
pueden contraer matrimonio bastando que estén imputado cualquiera de los 2.
c) La falta de testigos hábiles para contraer matrimonio, los que concurren a la
información.
C. Impedimentos Impedientes o Prohibiciones: Son 3 situaciones en que si se pasan a
llevar no quiere decir que el matrimonio será nulo, sino que tiene otras sanciones: En
ninguno de estos casos la sanción es nulidad.
A. Impedimento de falta de Ascenso o Licencia para el Matrimonio : en el caso de mayor de
16 y menor de 18, los que lo otorgan son:
a) El padre o la madre porque que se trata de menores adultos que están todavía bajo
el cuidado personal de los padres y como traen efectos patrimoniales, se encuentran
bajo la patria potestad.
b) Los abuelos paternos y maternos; puede pasar que 2 abuelos digan que si y 2 que
no. En caso de igualdad de opiniones, prevalece la realización del matrimonio, ósea,
que sí.
c) Un curador que se le haya nombrado a la persona, y si faltan estos,
d) El Oficial del Registro Civil
 Sanción: pierde el derecho de suceder intestadamente de aquel que tenía el
derecho a prestar el ascenso o licencia.
B. Impedimento de Guarda: el guardador de este menor puede estar sujeto a una
curaduría. Para poder contraer matrimonio, debe tener aprobada la rendición de cuenta
patrimonial.
 Sanción: el guardador pierde su derecho a honorarios.

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C. Impedimento de Segundas Nupcias: presenta 2 situaciones:
a) Posibilidad de que se produzca un perjuicio por la confusión de patrimonio que
puede presentarse cuando habiendo hijos de anterior matrimonio se vuelve a casar
el cónyuge que tiene la patria potestad de esos hijos. Entonces puede presentarse
de que hayan hijos en el nuevo matrimonio, y pueden confundirse los patrimonios
cuando fallezca el padre que ejerce la patria potestad. Para evitar esto, está
obligado a hacer un inventario de los bienes para que no se produzca la confusión
de patrimonios.
 Sanción: cualquier perjuicio que sufran los hijos por o hacer el inventario debe
indemnizarlos el padre que contrae nuevo matrimonio.
b) desde el punto de vista de la mujer, tiene por objeto evitar la confusión de
paternidad. Si la mujer pretende contraer matrimonio habiendo terminado por alguna
causal el matrimonio anterior, y pretende casarse, la ley dice que tiene que esperar
“un plazo de viuda edad”, porque puede ser que haya terminado por la muerte del
marido, que es de 270 días. La ley abre la posibilidad de que mediante un peritaje
medico acredite ante el tribunal pertinente que no está embarazada (como
consecuencia no habría impedimento).
 Sanción: la mujer que se casare sin cumplir con el informe pericial o el plazo de
viudez, la sanción es la indemnización de perjuicios (si es que se presenta). El
oficial de registro civil no podría celebrar el matrimonio si es que la mujer no lo
acredita.

EN CUANTO A LA NULIDAD DEL MATRIMONIO

 Puede pasar que uno de los cónyuges puede realizar el proceso para que se decrete la separación judicial,
cesan algunos deberes del matrimonio (fidelidad, cohabitación).
 El juez lo va a decretar cuando se ha roto el matrimonio en forma grave y “se ha hecho imposible la vida en
común” (el vinculo matrimonial no se rompe, sigue existiendo, aunque se haya cambiado el estado civil a
“divorciado”, esto porque los cónyuges pueden reconciliarse.
 Hay una norma respecto a la presunción simplemente legal de cuando se producen esas separaciones, se
realiza esa presunción cuando nace un hijo; se tiene como padre al marido. Esto es ambiguo porque cesa el
deber de fidelidad. 93
EFECTOS DEL MATRIMONIO

Estos efectos pueden ser Personales, Patrimoniales, Sucesoriales o Hereditarios:

 PERSONALES: una vez que se contrae matrimonio, el Oficial del Registro Civil lee Artículos del
Código (131, 133, 134) que establecen ciertos deberes de los cónyuges que contraen al celebrar el
matrimonio.
 El efecto más importante es el de la cohabitación: los cónyuges deben cohabitar y se deben el
“Débito Conyugal”.
 Deber de Fidelidad: se encuentra dentro de la comunidad de vida que significa el matrimonio (si
no existe, el matrimonio no tiene futuro)
 Deber de Ayuda Mutua en todas las Circunstancias de la vida los Cónyuges: mirado del punto
de vista del marido, significa un apoyo desde su calidad de varón que le debe a su mujer
(muchas veces se hace presente en viceversa).
 Deber de Socorro: está tomado desde un punto de vista alimenticio. Ambos cónyuges se deben
alimentos (art. 321 se señala a quienes se le deben alimentos. El Nº1 señala a los cónyuges, lo
cual toma importancia cuando hay separación de hecho o judicial en que esta la prestación
alimenticia que se le debe al cónyuge) – no solo el marido se lo debe a la mujer, la mujer
también puede deberle al marido.
 PATRIMONIALES: “REGIMENES PATRIMONIALES MATRIMONIALES”
 CONCEPTO: Es un Estatuto Jurídico que regla, que norma las relaciones económicas de los
cónyuges durante el Matrimonio y de los cónyuges frente a los terceros.
 LOS REGIMENES EN EL CÓDIGO CIVIL: Sociedad Conyugal, Separación de Bienes y
Participación de los Gananciales.

94
A. SOCIEDAD CONYUGAL
 Es asociado al contrato de compañía o sociedad, pero no tiene relación (ya que es un contrato
en que las partes se obligan en poner algo en común con la mira de repartirse los beneficios
que de ellos provengan).
 Tampoco toma las características de una comunidad o un estado de indivisión (cada uno tiene
un derecho colectivo sobre el total, y un derecho exclusivo y excluyente sobre su cuota aparte).
De tal manera, viendo su naturaleza jurídica, los tratadistas señalan que es una institución sui
generis propia de nuestro derecho familiar que viene desde que el CC se promulgó en 1855 y
entró en vigencia en 1857.
 Es un régimen “normal y supletorio”, lo que quiere decir, es que si nada se dicen los
cónyuges, ya sea en las capitulaciones matrimoniales o al momento de contraer matrimonio,
regirá el régimen de la sociedad conyugal.
 “Convenciones Matrimoniales”  son acuerdos o pactos que se pueden celebrar antes, al
momento o con posterioridad a la celebración del matrimonio.
 Las que se celebran antes son las “Capitulaciones Matrimoniales”  es decir, normativas
que los futuros cónyuges se dan antes de contraer matrimonio, pudiéndose ver cuestiones
pecuniarias.
1) ANTES DE CONTRAER MATRIMONIO: se debe distinguir:
 Solemnes: Deben celebrarse por escritura pública, y más aún, no solo esta solemnidad,
sino que tienen que subinscribirse al margen de la inscripción del matrimonio, ya sea en
el acto del matrimonio o dentro del plazo de 30 días.
 Incumplimiento  Se incurre en nulidad absoluta, ya son en atención de la
naturaleza del acto o contrato.
 Estipulaciones permitidas: (características).
a) Cambiar el régimen de sociedad conyugal por separación total de bienes o por la
participación en los gananciales.
b) Puede establecerse que la mujer durante el matrimonio va a recibir una suma de
dinero para que la administre libremente o una pensión periódica para que la
administre libremente. (Art. 1715)
c) La mujer puede renunciar a los gananciales. Al término de la sociedad conyugal se
hace una liquidación, se disuelve la sociedad, entonces se van viendo cuales son

95
los bienes propios y se llega a una cierta suma. Esa suma se divide por mitad “mitad
de gananciales”. La mujer puede renunciar a ellos.
d) Se puede estipular “separación total de bienes” o “separación parcial de bienes”

 Estipulaciones no permitidas: Art. 1717


a) Contrarias a las buenas costumbres ni a las leyes.
b) Ni en detrimento de los derechos y obligaciones que la ley señala a cada cónyuge
respecto del otro o de los descendientes comunes.
 Los padres tienen el cuidado personal de los hijos y tienen la patria potestad. Ha
sido modificado en la ley, hoy en día respecto del cuidado personal de los hijos
existe “corresponsabilidad de los padres”.
c) Aquellas que se estableciera que la sociedad conyugal empezara a regir un año
después de celebrado el matrimonio; ya que por hecho del matrimonio se contrae
sociedad de bienes y no pueden las partes alterar estas circunstancias. Sería una
capitulación matrimonial prohibida.
d) En la patria potestad (conjunto de derechos y deberes que tiene el padre la madre o
ambos respecto de los bienes de sus hijos no emancipados), antes de las
capitulaciones correspondían al padre y si el padre no estaba correspondía a la
madre, actualmente a ambos y lo pueden pactar (si es para uno o ambos).
2) AL MOMENTO DE CONTRAER MATRIMONIO: su objeto es cambiar el régimen normal y
supletorio, es decir, la sociedad conyugal por la separación total de bienes o participación
en los gananciales.
3) DURANTE EL MATRIMONIO: El Art. 1723 establece la posibilidad de “mutar de régimen”
de la sociedad conyugal a la separación de bienes o participación en los gananciales o
viceversa.

96
ESTUDIO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

La sociedad es machista, y esta normativa de la sociedad conyugal recoge esa situación que era
propia del Siglo XIX, pero que hoy en día no es tan así. Art. 134.

Se debe recordar el patrimonio es una universalidad jurídica que encontramos dentro de la sociedad
conyugal, reconociendo 5 patrimonios:

1. PATRIMONIO SOCIAL
 La debe conocer el que liquida la sociedad conyugal, ya sea porque se decretó el divorcio o la
nulidad; o porque falleció alguno de los cónyuges.
 Debe saberlo el “LIQUIDADOR” porque se forma una comunidad y se tiene que liquidar.
 Esto lo hacen los “PARTIDORES” que pueden ser nombrados por las partes o por el juez.
 Todo patrimonio es un activo (el activo es el haber, que puede ser absoluto o relativo) y un
pasivo (puede ser definitivo o provisorio de la sociedad conyugal).

ACTIVO: el haber que puede ser:


A. ABSOLUTO (ART. 1725 CC): Significa que determinados bienes ingresan de forma definitiva a
este haber de la sociedad conyugal.
BIENES QUE INGRESAN:
 N°1: De todos los salarios y emolumentos de todo género de empleo y oficios,
devengados durante el matrimonio.
Va dirigido al marido. Por ejemplo, cuando dan una gratificación (si la mujer trabaja
entra al haber, pero puede renunciar y en ese caso tiene “patrimonio reservado de la
mujer casada”).
 N°2: De todos los frutos, réditos, pensiones, intereses y lucros de cualquiera
naturaleza, que provengan, sea de los bienes sociales, sea de los bienes propios
de cada uno de los cónyuges y que se devenguen durante el matrimonio.
Es decir, en general todos los frutos de los bienes propios de los cónyuges ingresan al
haber absoluto. El legislador se aparta del principio de que las cosas producen para su
dueño. Esto tiene una contrapartida, en el pasivo a la sociedad conyugal donde la
obligación de la deuda es propia de la SC.

97
 N° 5: Todos los bienes que cualquiera de los cónyuges adquiera durante el
matrimonio a título oneroso.
Cualquier bien sea mueble o inmueble adquirido durante la vigencia de la sociedad
conyugal.
B. RELATIVO: Los ingresan a la sociedad conyugal, pero con cargo de recompensa al término de la
sociedad conyugal.
BIENES QUE INGRESAN:
 Nº3: Del dinero que cualquier de los cónyuges aportare al matrimonio, o durante
el adquiriere; obligándose la sociedad a pagar la correspondiente recompensa.
 Por ejemplo, una persona se casa y tiene en su cuenta corriente 5 millones o tiene
un depósito a plazo, estos ingresan al haber relativo de la sociedad conyugal pero,
la sociedad conyugal pasa a ser deudora, se tiene una recompensa al final de la
sociedad conyugal.
 El liquidador tiene conocimiento de aquello.
 N°4: De las cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de los cónyuges
aportare al matrimonio o durante el adquiere; quedando obligada la sociedad a
pagar la correspondiente recompensa.
 Es decir, que tenía al momento de casarse o durante el adquiere a título gratuito,
quedando obligada la sociedad a pagar la correspondiente recompensa
 Ejemplo: le donaron un paquete de acciones, es una adquisición a título gratuito,
pero con cargo de recompensa a favor del cónyuge aportante.
PASIVO: La obligación de la deuda es de la sociedad conyugal, tiene que pagar la sociedad sin
perjuicio de las posibles recompensas. Puede ser definitivo o provisorio.

98
2. PATRIMONIO PROPIO DE CADA UNO DE LOS CÓNYUGES
 Lo conforman los bienes raíces aportados al matrimonio, es decir, los bienes raíces que se
tenían antes de contraer matrimonio.
 Es un bien propio, no entra al haber absoluto ni relativo de la sociedad conyugal.
 Cuando los cónyuges reciben herencias, es del haber propio de los cónyuges.
 La norma que atiende respecto del patrimonio propio, establece que debemos atender más al
título que al modo de adquirir, específicamente al Art. 1736: “la especie adquirida durante la
sociedad no pertenece a ella aunque se haya adquirido a título oneroso;  (casos excepcionales):
 POR CONSIGUIENTE:
1. No pertenecerán a la sociedad las especies que uno de los cónyuges poseía a título de
señor antes de ella aunque la prescripción o transacción con que las haya hecho
completamente suya se complete o verifique durante ella”.
 Se le da más importancia a la posesión, por lo que esos bienes van a ser del cónyuge
aportante.
2. Ni lo bienes que se poseían antes de ella por un título vicioso, pero cuyo vicio se ha purgado
durante ella por la ratificación, o por otro medio legal
 adolece de nulidad absoluta o relativa, pero se ha purgado por la ratificación de la
nulidad relativa o por el transcurso del tiempo.
3. Ni los bienes que vuelven a uno de los cónyuges por la nulidad o resolución de un contrato
(se vuelve al estado anterior de manera que los bienes no ingresan a la sociedad).
4. Ni los bienes litigiosos y de que durante la sociedad ha adquirido uno de los cónyuges la
posición pacífica.
 Si tengo un bien antes de contraer matrimonio y hay un juicio por la propiedad y este
termina y se declara que era tuyo, no ingresa a la sociedad conyugal.
5. Tampoco pertenecerá a la sociedad el derecho de usufructo que se consolida con la
propiedad que pertenece al mismo cónyuge, los frutos solo pertenecerán a la sociedad.
 Puede ser un usufructo vitalicio, si termina y se consolida con la propiedad, ese bien no
ingresa a la sociedad conyugal.
6. Lo que se paga a cualquiera de los cónyuges por capitales de créditos constituidos antes del
matrimonio.

99
 El crédito está con anterioridad y si se paga durante la vigencia de la sociedad, no
ingresan a esta, son del cónyuge.

7. También pertenecerán al cónyuge los bienes que adquiera durante la sociedad en virtud de
un acto o contrato cuya celebración se hubiere prometido con anterioridad a ella.
 Se celebra un contrato de promesa de compraventa, y el contrato definitivo se celebra
durante la vigencia de la sociedad conyugal, se le da importancia al título, por lo que
pertenece al cónyuge y no entra al haber

LA SUBROGACIÓN: Estamos en presencia de una subrogación real, en que un bien pasa a


ocupar un lugar jurídico de otro bien, son cosas no personas, de tal manera que la subrogación
(es una institución jurídica) puede ser personal o real.
 PERSONAL (ART, 1610): a propósito de los modos de extinguir respecto del pago (el que
paga una deuda ajena en virtud de una solidaridad o una fianza, se subrogan los derechos
del acreedor para cobrarle al deudor; subrogación personal)
 REAL: una cosa pasa a ocupar el lugar jurídico de otra.
 NORMAS (ART. 1733): “animus subrogante” hay que ponerlo en las escrituras
 La subrogación puede ser:
A. Inmueble a Inmueble:
 Por lo general es por vía de compraventa o por vía de permuta.
 Ejemplo: yo tenía un bien raíz propio y se compra otro durante la vigencia de la
sociedad conyugal y el propio del cónyuge se vendió. Con ese precio se pagó una
parte del nuevo bien raíz y se pidió un préstamo para completar el pago; para que
hubiese operado esa subrogación real, tendría que haberse establecido en la
escritura de venta, en una clausula “el precio de compraventa se va a utilizar para
comprar otro bien raíz por lo que hay intención de subrogar” y cuando e compra dice
“parte del precio que estoy pagando, se está subrogando para que el bien raíz siga
siendo mío”.
 Requisitos:
1) Tanto en la escritura del bien propio o la escritura de un bien que se adquiere
durante la vigencia de la propiedad, tiene que manifestarse la intención de
subrogar.
2) Tiene que haber una cierta equivalencia en los valores  Si no la hay, el bien va
a ser de la sociedad conyugal y esta le debe el precio que recibió.
100
B. Inmueble a Valores:
 En las capitulaciones matrimoniales alguno de los cónyuges puede aportar.
 Ejemplo: uno de los cónyuges aporta al matrimonio 200 millones de pesos con la
finalidad de comprar un bien raíce, el cual sería propio, porque el valor es del
cónyuge, y los destine a esta subrogación en las capitulaciones matrimoniales.
3. PATRIMONIO RESERVADO DE LA MUJER CASADA BAJO ESTE RÉGIMEN
 Todas las normas apuntaban que la mujer tenía su espacio en el hogar, cuidaba de los hijos,
del marido, pero no se aproximaba al trabajo. Esto cambia algo con la revolución industrial, en
que algunas labores las toman las mujeres. El cambio radical se presenta con la Primera
Guerra Mundial (1914-1918) con estas circunstancias la mujer entra al mundo del trabajo
(como una necesidad por la muerte de los hombres), entonces pasaron a ocupar puestos de
trabajo. De aquí comienza que la mujer realizaba trabajos que eran de los hombres (las leyes
vienen detrás de los fenómenos sociales).
 Una ley de la CPR de 1933 crea el “patrimonio reservado de la mujer casada”. Si la mujer
trabaja sin la dependencia del marido forma su patrimonio reservado.
 Art. 150: “Excepciones relativas a la profesión y oficio de la mujer”
 La mujer casada no es incapaz por ser mujer sino por estar casada bajo el régimen de la
sociedad conyugal. (eso era antes, desapareció en 1982)
 CARACTERÍSTICAS:
1) Es propio de la mujer, no puede referirse al marido.
2) Sus normas son de orden público.
3) Opera de pleno derecho, no es necesaria declaración alguna si operan los requisitos.
4) La mujer se considera como separada parcial y legalmente de bienes, su fundamento es la
ley.
5) Tiene patrimonio reservado la mujer de cualquier edad.
 REQUISITOS:
1) La mujer tiene que trabajar.
2) El trabajo debe ser remunerado.
3) Que el trabajo sea separado del marido, lo cual recogen normas administrativas en lo que
se refiere a los empleados públicos, no pueden trabajar en la misma institución marido y
mujer, podrían hacerlo pero no constituiría un patrimonio reservado.
 Para que funcione el patrimonio reservado es necesario la prueba para acreditar el origen de
los bienes, haciéndose valido todos los medios de prueba legales.

101
 ART. 150 Nº3  Se presentan situaciones cuando la mujer actúa dentro de este patrimonio
reservado, esta norma tiende a proteger a los terceros:
 “Los 3ros que contrate con la mujer quedaran cubiertos de toda reclamación que pudieran
interponer ella o el marido, sus herederos o cesionarios, fundada en las circunstancia de haber
obrado la mujer fuera de los términos del presente art., siempre que, no tratándose de los BB
comprendidos en el art. 1754 y 1755, se haya acreditado por la mujer, mediante instrumentos
públicos o privados, a los que se hará referencia en el instrumento que se otorgue al efecto,
que ejerce o ha ejercido un empleo, oficio, profesión o industria separados de los de su
marido”.
 Tiene que haberse incorporado a la escritura que acredite que la mujer tenía ingreso propio, si
nada se dice ingresa al “haber absoluto” de la sociedad conyugal, pero si justifica que es fruto
de su trabajo, puede ser sacado.
 Para probar que la mujer se encuentra bajo este régimen frente a terceros, se tiene que hacer
alusión o se copian estos instrumentos y forman parte de la misma escritura, acreditándose
fehacientemente.
 PATRIMONIO ACTIVO:
 Los capitales iniciales
 Los bienes adquiridos con estos capitales iniciales
 Los frutos de los capitales iniciales o de los bines adquiridos (ingresan al activo del
patrimonio reservado.
 PATRIMONIO PASIVO: deudas y obligaciones
 ¿Dónde van a hacer efectivos sus deudas y obligaciones?: dentro de sus patrimonios
especiales (Art. 166 y 167). No pueden con los bienes propios de la mujer porque son
bienes administrados por el marido.
 DESTINO DE LOS BIENES AL TÉRMINO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
 La mujer tiene que hacer un cálculo.
 Renuncia a los gananciales y se queda con su patrimonio reservado. Ahí no hay necesidad
de hacer liquidación de la sociedad, pero se podría hacer en caso de que existan bienes
propios para poder ser restituidos.

102
 Puede “abandonar” los bienes para que pasen a la sociedad conyugal, ya que todos los
bienes los adquirió con su “trabajo”. Eso lo hace en caso de que a la sociedad le haya ido
bien, el marido tiene un “remedio”, donde el responde hasta el activo de ese patrimonio no
si es que tiene más deudas.
 Cuando la mujer tiene entre 16 y 18 años, necesita autorización judicial para enajenar y
grabar bienes raíces. (Art. 150)

4. PATRIMONIOS ESPECIALES
 Durante la vigencia de la sociedad conyugal se puede establecer en una capitulación
matrimonial que recibirá una suma de dinero determinado, o que la mujer se le otorgue una
herencia o legado con la condición expresa de que el marido no lo administre.
 ART. 166: se refiere cuando la mujer casada bajo el régimen de sociedad conyugal, se le
otorga una donación herencia o legado con la condición expresa de que no los administre el
marido.
 La mujer actúa como si estuviere separada de bienes respecto de ese patrimonio
gestionándolo libremente.
 ART. 167: en las capitulaciones matrimoniales, una de las estipulaciones permitidas, está la
que de la mujer se le puede asignar una “renta fija o periódica” para que la administre
libremente como si estuviese separada de bienes.
 Desde un punto de vista del derecho comparado existe el régimen de comunidad, de
comunidad restringida, de separación de bienes, de participación en los gananciales (el hombre
es quien administra pero la mujer es quien se ocupaba de llevarlos).

103
ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

 GENERALIDADES
 El marido es el jefe.
 No solo administra los bienes sociales, sino que también los bienes propios de la mujer.
 El marido pomposamente administra
 Esto es sobre las cosas muebles, el cual tiene poderes “omnívoros”.
 Art. 1749: Porque si la mujer trabaja y obtiene utilidades y va a formar su patrimonio reservado,
por lo que el marido no se puede entrometer en eso ya que se considera como separada
parcialmente de bienes.
 ADMINISTRACIÓN ORDINARIA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL (Art. 1749 Inc. 3)
 “El marido no podrá enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o gravar los
bienes raíces sociales ni los derechos hereditarios de la mujer sin autorización de ésta”.
1. Enajenar  En sentido restringido, ya que es transferir el dominio.
Gravar  En el caso de las hipotecas, usufructo, servidumbre en una bien raíz social.
Voluntariamente  Porque pueden haber ventas forzadas.
Ni prometer enajenar o gravar los bienes raíces sociales  En el caso de celebrar un
contrato de promesa, nace una obligación de hacer y no de dar, por lo que se salta los
principios, ya que antes que se agregara, los maridos en vez de vender, prometían vender, por
lo que al final no se realizaba el de venta y eso generó muchos juicios.
 El art. se cambió para evitar engañar a terceros y a la mujer por parte del marido; ahora se
requiere autorización tanto para la promesa como para la venta.
Ni los derechos hereditarios de la mujer sin autorización de esta  Los derechos
hereditarios son cosas muebles, a pesar de ello, si el marido administra estos bienes, necesita
de la autorización de la mujer para ceder derechos hereditarios.

104
2. ART. 1749 Inc. 5: “Si el marido se constituye aval (la persona que lo suscribe), codeudor
solidario, fiador u otorga cualquier otra caución respecto de obligaciones contraídas con
terceros, solo obligará sus bienes propios.
 Si hay autorización de la mujer lo puede hacer, en caso contrario, si se puede también, pero
llegado el caso, el deudor no paga, se entiende que no paga la sociedad conyugal, si no
que el marido con sus bienes propios.
3. ART. 1749 Inc. 4: También se necesita autorización de la mujer para disponer entre vivos a
título gratuito los bienes sociales (donar los bienes sociales) salvo el caso del Art. 1735: en
cuanto a las donaciones de poca monta donde por las cuales no se requiere la autorización de
la mujer.

4. Para actos que son de mera tenencia también se requiere su autorización, para dar en arriendo
o tenencia de los bienes raíces urbanos hasta 5 años  por más se necesita la autorización
de la mujer, ni los rústicos hasta 8 años  por más se necesita la autorización de la mujer.
 Se habla de autorización de la mujer, esta deberá ser:
A. Inc. 7: deberá ser específica y otorgada por escrito, o por escritura pública si el acto
exigiere esta solemnidad, interviniendo expresa o directamente de cualquier modo.
B. En la misma escritura que se va a vender el bienes raíz se estipula esto una vez
terminada las cláusulas del contrato:
o “Presente al acto doña Amapola Sáenz, casada con el vendedor bajo el régimen de
sociedad conyugal, y en cumplimiento del Art. 1749 del CC, viene en autorizar
expresamente a su marido para vender y enajenar el bien raíz objeto de este contrato”.
C. Inc. 8: La autorización podrá ser suspendida por el juez con conocimientos de causa,
en el caso de algún impedimento de la mujer como el demencia, ausencia real o
aparente u otros.
 ¿Qué pasa si se realiza algunos de estos actos sin la autorización de la mujer?
 La sanción es nulidad relativa, y si la mujer se arrepiente posteriormente, se puede sanear
con la ratificación por parte de la mujer o por el transcurso del tiempo de 4 años.
 En caso de exceso: sanción, inoponibilidad
 Las partes pueden realizar una prórroga del plazo: si se pasa del tiempo permitido, seria
inoponible para la mujer.
à BIENES RAÍCES PROPIOS DE LA MUJER (Art. 1754)
“No se podrán enajenar ni gravar los bienes raíces de la mujer, sino con su voluntad”.

105
 Porque son bienes propios y es un requisito de existencia del acto jurídico por lo que se
necesita su voluntad, ya que administra el marido, pero no como representante, lo hace
como administrador de sus bienes, es por eso que no basta con la autorización.
 Se requiere manifestación de voluntad para que se enajene el bien raíz de su propiedad.
 Inc. 2: “La voluntad de la mujer deberá ser específicamente y otorgada por escritura pública
o interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el acto”.
 El marido actúa como administrador de sus bienes propios.
 Presente en el acto, la mujer va a anunciar su voluntad de que el bien raíz es de ella.
 Inc. 3: “Podrá suplirse por el juez el consentimiento de la mujer cuando ésta se hallare
imposibilitada de manifestar su voluntad”.
 Por ejemplo: por algún estado de demencia pasajera, perdida de facultades debido al
consumo de alcohol o drogas.
 En ese caso, el juez va a determinar que manifiesta la voluntad por ella.
 Inc. 4: “La mujer no puede enajenar o gravar ni dar en arrendamiento o ceder la tenencia
de los bienes de su propiedad que administre el marido”, salvo los casos del art. 138 y 138
bis.
 Casos en que a la mujer le corresponde la administración extraordinaria:
a) En el caso de que a la mujer le haya correspondido la administración extraordinaria,
como en el caso de que se necesita nombrar un curador al marido, en el art. 138, se
refiere a los casos en que quiera enajenar, grabar, etc.
b) Si el marido se negare, en ese caso, el juez va a autorizar a la mujer.
c) Art. 1755 en ese caso, son bienes que haya aportado la mujer que no sean
inmuebles, entra al haber relativo con cargo de recompensa, se necesita de su
consentimiento; si estuviere imposibilitada lo hará el juez por ella.

 ADMINISTRACIÓN EXTRAORDINARIA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL (Art. 138)


 Si por impedimento del marido de larga o indefinida duración, como el de interdicción,
prolongada ausencia o desaparecimiento  en ese caso se suspende la administración del
marido y corresponde la administración extraordinaria de la sociedad conyugal.
 Le corresponde a un “curador” de bienes, que generalmente es la mujer.
 En este caso, la mujer es la que administra, y si se quiere enajenar o gravar los bienes
raíces sociales, va a necesitar la autorización del juez. Todos los casos en que se
necesita autorización, será el juez quien dará la autorización para poder realizar cualquier
acto relativo a la sociedad conyugal.

106
 La regla general, la mujer que tenga la administración de la sociedad conyugal administra
con iguales facultades que el marido, pero requerirá la autorización del juez
 No puede disponer a título gratuito de los bienes sociales, salvo aquellos de poca monta.
En caso contrario, adolece de nulidad absoluta

CAUSALES DE TERMINACIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

 ART. 1764 “La sociedad conyugal se disuelve por:


1. Por la disolución del matrimonio  Por la muerte natural de alguno de los cónyuges
Se presume
2. Por la presunción de muerte de alguno de los cónyuges. la Muerte

3. Por la sentencia ejecutoriada de separación judicial o de separación total de bienes.


4. Por la declaración de nulidad del matrimonio
5. Por el pacto de participación en los gananciales o de separación total de bienes: Por la
celebración de una convención matrimonial
 GENERALIDADES
 Si se habla de “disolución”: si esto ocurre, respecto de cualquiera de los casos señalados por el
1764, respecto de los bienes se está en presencia de un “estado de indivisión”, formándose
una comunidad que puede ser por la muerte natural de uno de los cónyuges.
 La sociedad que va a formar el cónyuge sobreviviente con los herederos; puede ser que
disuelva la sociedad conyugal por sentencia de divorcio (se va a formar esta comunidad entre
los ex cónyuges; lo mismo ocurre en la nulidad del matrimonio).
 Si se disuelve por un pacto, se va a formar una comunidad entre los cónyuges, si es que se
cambia el régimen.
 Los comuneros pueden ser los cónyuges o el cónyuge sobreviviente con los herederos,
entiéndase hijos o ascendientes.
 SITUACIÓN EN LAS COMUNIDADES O COPROPIEDADES

107
a) Cuando el dominio se ejercía por 2 o más personas se hablaba de “comunidad o copropiedad”.
b) Naturaleza Jurídica: todos los comuneros tienen un derecho colectivo sobre los bienes. - Es
exclusivo y excluyente de la comunidad en su cuota.
c) Al legislador no le interesan las comunidades, le interesa que el dominio este singularizado en
un sujeto, porque en las comunidades, entra la libre disposición de los bienes.
 Ejemplo: fallece uno de los cónyuges y tiene 10 hijos, ¿Cómo se administra?, al legislador
no le interesa y procura que se liquide y se realice la partición.
d) Es más propio hablar de “liquidación”.
e) Se aplican las reglas de la “partición de bienes”, pero hay dos disposiciones en que el
legislador da algunas reglas relativas a la liquidación de la sociedad conyugal.
 Art. 1765: inmediatamente hay que confeccionar un inventario y tasación de los bienes.
 Art. 1739: Bienes que se van a inventariar y tasar; todos los bienes pertenecen a la
sociedad, salvo que se diga lo contrario:
 Si se vende un bien mueble, si se hace la tradición, no se puede alegar con posterioridad
(se presume que es de la sociedad conyugal).
 Se tienen que ir sacando bien (bienes propios, etc)
 El liquidador o partidor debe tomar conocimiento de los bienes que van a estar o no dentro
de la sociedad conyugal (para proceder a hacer la recompensa “pagos recíprocos que se
hacen de la sociedad a los cónyuges, y los cónyuges a la sociedad en base al principio de
enriquecimiento sin causa”).
 Se debe hacer todo esto para llegar al “acervo partible” la cual se divide en mitades (lo debe
hacer el partidor respecto de una comunidad hereditaria) lo cual se llama la “mitad de los
gananciales”.
 Mitad para cada uno o para sus herederos respectivamente
 Si están todos los herederos de acuerdo, se nombra a un abogado para que luego haga la
participación.
 La mujer tiene derecho a renunciar a los gananciales. Por ejemplo: cuando a la sociedad no
le ha ido bien para olvidarse de las deudas de la sociedad conyugal.

Caso en que no se presume la buena fe de los terceros  respecto de los bienes raíces, ya
que se sabe que están inscritos (también respecto de los bienes muebles “registrados”) – no
tiene ninguna formalidad o solemnidad pero debe ser por escrito para poder acreditarlo.

“Todos los bienes que existían al término de la sociedad conyugal se presume que le
pertenecen” Por lo que hay inventariarlos y tasarlos.
108
Art. 1766: “El inventario y tasación que se hubieren hecho sin solemnidad judicial, no tendrán
valor en juicio, sino contra el cónyuge o acreedores que los hubieren debidamente aprobado y
firmado”.

B. SEPARACIÓN DE BIENES
à CONVENCIONAL
tiene su origen en:
1. Una convención matrimonial, en las capitulaciones que son un contrato donde pueden
pactar los futuros cónyuges, el régimen de separación total.
2. Al momento de contraer matrimonio, se tiene que manifestar al oficial del registro civil su
intención.
3. Durante la vigencia de la sociedad conyugal, el art. 1723 lo autoriza, entonces se puede
transitar de la sociedad conyugal a la separación total de bienes.
4. Escritura de separación de bienes, al margen de la inscripción del matrimonio (30 días).

à LEGAL:
 Art. 135, los matrimonios celebrados en el extranjero y los cónyuges que vengan a vivir a
Chile, la ley los considera como “separados total de bienes”, tienen que inscribir su
matrimonio en el registro civil en la primera circunscripción de Santiago.
 Pueden pactar participación en los gananciales o sociedad conyugal.
 Puede ser parcial, en el caso del patrimonio reservado de la mujer casada.

à JUDICIAL:
 Un juez va a decretar que están separados de bienes.
 La legitimada activa es la mujer.
 Hay causales en el Código Civil y en leyes especiales:
109
 CAUSALES
1. ART. 1762: “La mujer que no quisiere tomar sobre sí la administración de la sociedad
conyugal, ni someterse a la dirección de un curador, podrá pedir la separación de bienes; y
en tal caso se observarán las disposiciones del título VI”
 Cuando es necesaria es la administración extraordinaria y le corresponde a un curador,
puede pedir la separación judicial de bienes – siempre va a ser una separación total.
2. LEY 20.752: El marido puede haber sido condenado a pagar alimentos, y si no los paga,
puede solicitarse el apremio por arresto por 15 días; si se apremia 2 veces, la mujer tiene
una causal para pedir la separación total de bienes.
3. Insolvencia o administración fraudulenta del marido.
4. Si el marido por su culpa no cumple con las obligaciones del Art. 131 y 134: cohabitación,
fidelidad, ayuda mutua, etc., constituye una causal de separación total de bienes.
5. Si se declara la separación judicial.
6. Separación de hecho
7. Abandono del hogar por parte del marido por más de un año.
8. Si los negocios del marido se hayan en mal estado: por consecuencia de especulaciones
aventuradas, riesgo inminente, etc.

 CLASIFICACIÓN
A. Total
B. Parcial

110
C. PARTICIPACIÓN EN LOS GANANCIALES

Se toma lo mejor de la separación de bienes y lo mejor de la sociedad conyugal, siendo un avance de


la sociedad; pero ello no es efectivo:

 RAZÓN:
 No realizar inventario
 La modalidad crediticia, el que obtuvo menos, tiene un crédito respecto del cónyuge que tiene
más.
 ART. 1792 – 6:
 Se entiende por gananciales la diferencia de valor neto entre el patrimonio originario y el
patrimonio final de cada cónyuge.
 Se entiende como patrimonio originario de cada cónyuge el existente al momento de optar
por el régimen que establece y por su patrimonio final, el que exista al término de dicho
régimen.
 Cada cual va a administrar libremente su patrimonio (existen 2 casos en que interviene el
otro cónyuge en la administración).
 Habla de un patrimonio originario, cuando se inicia el régimen, hay que saber cuál es el
propio por lo que hay que hacer un inventario sobre esos bienes.
 PATRIMONIO ORIGINARIO:
 Valor total de los bienes, y lo mismo respecto de las deudas. Por ejemplo: mis bienes son 100,
pero mis deudas son 80; mi patrimonio va a ser 20.

111
 Al momento de efectuar este régimen deberán hacer un inventario simple; a falta de
inventario, puede probarse por otros instrumentos como facturas.
 Al término del régimen, ese patrimonio originario se debe reajustar o actualizar por el
“principio valorista”.
 PATRIMONIO FINAL (Art. 1792-14).
 “El patrimonio final resultará de deducir del valor total de los bienes de que el cónyuge sea
dueña al momento de terminar el régimen, el valor total de las obligaciones que tenga en esa
misma fecha”.

 GANANCIALES:
 La diferencia entre el valor neto del originario y el final (se determina los gananciales de cada
uno).
 Se comparan ambos patrimonios. Por ejemplo: el marido tiene 100 y la muer 80; en ese caso,
el marido tiene que participar con 10 para que ambos queden con 90.
 Crédito: se produce un “crédito”, porque al comparar lo que le corresponde a cada uno como
participación en los gananciales. El que obtiene menos tiene derecho a que el otro le complete
lo que le correspondía. De eso nace un “crédito” (se puede cobrar o no).
 Crédito en la participación de gananciales:
 Características:
i. Puro y simple  no puede estar sujeto a modalidades.
ii. Se paga en dinero  los cónyuges pueden acordar que se den daciones en pago.
iii. Hay un orden de prelación  primero se pagan en dinero los cónyuges acreedores si
este fuere insuficiente en muebles, luego, los inmuebles, esto constituye una especie de
prelación.
iv. Se puede cubrir con una “dación en pago”  los cónyuges o sus herederos pueden
hacerlo para solucionar el crédito. En caso de que ese bien raíz es “evicto”, por
derechos que hacen valer terceros; en ese caso renace el crédito en toda su magnitud.
Es la única disposición del código que trata la dación en pago.

112
 Art. 1792-15 – PATRIMONIO FINAL  “En el patrimonio final de un cónyuge se agregarán
imaginariamente los montos de las disminuciones de su activo que sean consecuencias de los
siguientes acto, ejecutados durante la vigencia del régimen de participación de los gananciales: (se
podría utilizar para realizar fraudes, x eso se evita a través de este art.):
1. Donaciones irrevocables que no correspondan al cumplimiento proporcionado de deberes
morales o de usos sociales, en consideración de la persona del donatario.
2. Cualquier especie de actos fraudulentos o dilapidación en perjuicio del otro cónyuge.
 Germen por el cual las partes no lo pactan, porque si la propia ley dice que unos de los
conyugues va a realizar un acto fraudulento para disminuir el patrimonio final.
3. Pago de precios de rentas vitalicias u otros gastos que sirvan para asegurar una renta futura al
cónyuge que haya incurrido en ellos.
 La ley lo permite tratándose de la administradora de fondos de pensiones.

Desde un punto de vista del derecho comparado existe el régimen de comunidad, de comunidad
restringida, de separación de bienes, de participación en los gananciales, régimen datal (el hombre
es quien administra pero la mujer es quien se ocupaba de llevarlos).

 TERMINACIÓN DE LA PARTICIPACIÓN DE LOS GANANCIALES:


 Art. 1792-27 “El régimen de la participación de los gananciales termina”:
1. Por la muerte de uno de los cónyuges.
2. Por la presunción de muerte de uno de los cónyuges.
3. Por la declaración de nulidad del matrimonio o sentencia de divorcio.
4. Por la separación judicial de los cónyuges.
5. Por la sentencia que declare la separación de bienes.
6. Por el pacto de separación de bienes.

113
BIENES FAMILIARES

(Art. 141 a 149)

 GENERALIDADES
 La CPR de 1925 señalaba que el legislador debía inclinarse a que se formara la propiedad
obrera. La intención es para que existiera un bien raíz que le sirva de residencia a la familia.
 Proviene del derecho norteamericano: en algunos estados existen disposiciones tendientes a
que el bien raíz que se adquiera en el seno de la familia, quede para ella; pero como todas las
cosas, nuestro legislador toma “a medias” las instituciones.
 Para que esta institución funcione es necesario que estos bienes familiares sean
inembargables.
 Esta idea también se encontraba en la “ley de reforma agraria” del gobierno de Jorge
Alessandri, se formaban los “huertos familiares” y es aquí donde existe un atisbo de bienes
familiares llevado al área agrícola.
 En esta ley se estableció que de los bienes raíces expropiados, se le dejaría viviendas a los
trabajadores que laboraban dentro de sus fundos (la idea es la misma, que sirviera de
residencia al sujeto y su familia).
 Objetivo no alcanzado por el legislador: que la familia tenga un bien raíz donde vivir.
 Relacionado con la partición de bienes, donde se obliga al partidor que se le asigne al cónyuge
sobreviviente el bien raíz principal de la familia y los bienes muebles que le guarnecen.

 ACTUACIONES DEL CONYUGE NO PROPIETARIO


 Puede hacerlo con ánimo malicioso.
114
 Basta la presentación y la primera resolución que recae sobre la petición, donde se declara
provisoriamente como bien familiar. Se debe tomar nota al margen del registro.
 Se puede prestar para burlar a terceros
 Por ejemplo: hay un bien raíz que está hipotecado y se declara bien familiar, no se paga el
crédito hipotecario por lo que se va a sacar a remate y se encuentran que ha sido declarado
como bien familiar lo que ocasiona inconvenientes para realizar el bien raíz; eso ha
generado inconvenientes.

 PRINCIPAL FALENCIA
 el bien familiar es embargarle. El cónyuge propietario tiene un “derecho de excusión” para que
se persiga otros bienes antes que el familiar.
 CONSTITUCIÓN DEL BIEN FAMILIAR
 El inmueble de propiedad de cualquiera de los cónyuges que sirva de residencia principal de la
familia y los muebles que lo guarnecen pueden ser declarados como bienes familiares
(institución transversal a los regímenes patrimoniales matrimoniales).
à Muebles que lo guarnecen (art. 572): “Las cosas de comodidad u ornato que se clavan o fijan
en las paredes de las casa y pueden removerse fácilmente sin detrimento de las mismas
paredes, como estufas, espejos, cuadros, tapicerías, se reputan muebles...”
 Los autos si forman parte de las cosas que componen el inmueble.
à Residencia principal: porque una familia puede tener más de un bien raíz.
à De los derechos y acciones de los cónyuges en sociedades propietarias del inmueble
residencia principal de la familia (art. 146): Se refiere a que uno de los cónyuges sea parte
de una sociedad de personas o anónimas, donde en el activo figure algún inmueble que sea el
principal de la familia
 Mayor trascendencia en la participación en los gananciales y en la separación de bienes.

 CONSTITUCIÓN DEL BB FAMILIAR (ART. 141):


 Lo declara el juez de familia en una audiencia preparatoria como resolución judicial (no es
necesaria en el caso de los bienes muebles).

115
 La sola presentación de la demanda, transforma provisoriamente el bien como familiar.
 Se debe inscribir al margen de la inscripción de dominio del bien raíz (en su primera
resolución).
 Pueden recaer en derechos que pertenezcan a sociedades de personas o acciones de una
sociedad anónima y que el inmueble forme parte de este y sea bien principal de la familia.
à ART. 146: se debe afectar en Escritura Pública
 Sociedad de Personas: al margen de la inscripción social de la sociedad
(Registro de Comercio).
 Sociedades Anónimas: se inscribe al margen de la inscripción de accionistas
(Registro de Accionistas)

ENAJENACIÓN O GRAVAR O PROMETER GRAVAR O ENAJENAR LOS BIENES FAMILIARES


POR PARTE DEL CÓYUGE PROPIETARIO: en los casos que se declare derechos personales en
favor de una persona respecto de un inmueble; se necesita la autorización del cónyuge no del
propietario.

 AUTORIZACIÓN DEL CÓNYUGE NO PROPIETARIO


1. Debe ser Especifica
2. Otorgada por Escrito (si es promesa) o Escritura Pública (si es compraventa).
3. Interviniendo de cualquier modo en el Acto
 DESAFECTACIÓN DE LOS BIENES FAMILIARES DEL CÓNYUGE PROPIETARIO:
 Art. 147: para que dejen de ser bienes familiares
 Deberá constar en escritura pública al margen de la inscripción respectiva.
 Los cónyuges de común acuerdo lo podrán desafectar.
o Inmuebles: al margen de la inscripción respectiva.
 El cónyuge propietario puede pedir la desafectación al juez diciendo que ya no está
destinado a la residencia principal de la familia.
 DEMANDA A LOS CONYUGES PARA EMBARGAR EL BIEN RAÍZ QUE SEA PRINCIPAL
 Gozan del derecho de excusión que se dirija en contra de otros bienes.
à Art. 1337 N°10: la idea es que permanezca en el seno de la familia este inmueble familiar que
es residencia principal.
à HIPOTECA - Art. 2415: el dueño de los bienes gravados con hipoteca podrá siempre
enajenarlos o hipotecarlos, no obstante cualquiera estipulación en contrario.
116
DERECHO DE ALIMENTOS

(Art. 321 y Sgtes)

 CONCEPTO
 Los alimentos son aquellas prestaciones que sirven de sustento o para solventar las
necesidades básicas del sujeto que solicita la pensión haciéndose acreedor de ellos de
acuerdo a su condición social.
 GENERALIDADES
 El derecho de alimentos tiene su fundamento en la CPR respecto del derecho a la vida, ya que
todas las personas tienen el derecho a alimentarse.
 La ley recoge este mandato constitucional y establece la prestación alimenticia, la cual es una
obligación legal (fuente de las obligaciones), por tanto, se establece la obligación en que hay un
obligado y está el contenido que es la prestación misma de los alimentos, dándose todos los
requisitos de la relación jurídica tratándose de los derechos personales.
 CRITERIOS PARA OTORGAR ALIMENTOS
 Se entiende que todo juez cuando le toca sentenciar en lo relativo a la prestación de alimentos
debe tener presenta la norma que establece la obligación de prestar alimentos, las
necesidades del alimentario que pueden ser múltiples y las facultades económicas del
alimentante (debe sopesar todo aquello).
1. Sustento legal
2. Necesidades del alimentario
3. Facultades económicas del alimentario
 A QUIENES SE DEBEN ALIMENTOS:
117
 Art. 321: “Se deben alimentos:
1. Al cónyuge, él que solicita los alimentos puede ser la mujer o marido indistintamente.
2. A los descendientes, el caso en que los abuelos que están obligados a pagar los alimentos
de sus nietos o bisnietos.
3. A los ascendientes, pueden ser los padres, abuelos, bisabuelos (no se toma en un sentido
restringido).
4. A los hermanos
5. Al donante de una donación cuantiosa si no hubiere sido rescindida o revocada.  Toda la
doctrina está de acuerdo en que esta norma debiera desaparecer del CC.

 CLASIFICACIÓN ALIMENTOS
a) Alimentos Necesarios y congruos:
 Necesarios: aquellos indispensables para sustentar la vida.
 Congruos: aquellos que habilitan al alimentado para subsistir modestamente de un modo
correspondiente a su posición social.
 Esta clasificación perdió vigencia.
b) Alimentos Provisorios y Definitivos:
 Provisorios: aquellos que inmediatamente presentada la demanda de alimentos conjunta
con la principal se solicitan, fijándose con pocos antecedentes.
 Definitivos: aquellos que se determinan en la sentencia de término.
c) Alimentos Mayores y Menores:
 Mayores: dicen relación con los cónyuges
 Menores: dice relación con los hijos tomado desde el punto de vista de quien es el
alimentario.
d) Alimentos Devengados y Definitivos:
 Devengados: son aquellos que se han hecho exigibles y no se han pagado.
 Definitivos: aquellos que se establecen en el juicio respectivo y traen aparejada su
ejecución si no se paga.

 HASTA CUANDO SE DEBEN


 Hay una norma que establece que se deben por toda la vida del alimentario mientras subsista
la causa que lo motiva, es decir, mientras subsistan esas situaciones se está obligado a la
prestación alimenticia pero la ley en ciertas situaciones establece ciertos plazos:
118
A. Art. 332: Los alimentos se deben por ley se entienden concedidos para toda la vida del
alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron la demanda” Con todo, la
excepción: los alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos se devengará
hasta que cumplan 21 años de edad, salvo que estén estudiando una profesión u oficio,
caso en el cual cesaran a los 28 años; que les afecte una incapacidad física o mental que
les impida subsistir por sí mismos, o que, por circunstancias calificadas, el juez los
considere indispensables para su subsistencia.

à ¿SE PUEDEN PERDER LOS ALIMENTOS?


 Si, se pueden perder en el caso de injuria atroz.
 La Injuria Atroz: son todas aquellas conductas del alimentario frente al alimentante de
bastante gravedad porque el CC hace un reenvío al art. 968 del CC que se refiere a las
causales de indignidad para suceder:
1) El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o haber intervenido
en el por obra o consejo o la dejó perecer pudiendo salvarlo.
2) El que ha cometido atentado grave contra la vida, honor o bienes de las persona del
alimentante, o de su cónyuge, o cualquiera de sus ascendente o descendientes, con tal
que dicho atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada.
3) El consanguíneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de demencia o
destitución de la persona alimentante, no la socorrió a pudiendo.
 Es decir, incurre en la omisión de socorro.
 Se vale de estos casos para perder el derecho de alimentos.

El derecho a pedir alimentos es un derecho personalísimo que esta fuera del comercio
jurídico, no puede transmitirse por causa de muerte ni venderse ni cederse de modo
alguno, ni renunciarse.

119
ACUERDO DE UNIÓN CIVIL

(LEY 20.830)

El acuerdo de Unión civil es un contrato solemne celebrado entre dos personas que comparten un
hogar con el propósito de regular los efectos jurídicos derivados de su vida afectiva en común de
carácter estable y permanente.

 VIGENCIA
 Año 2015

 ENFASIS
la posibilidad de que este contrato lo celebren personas del mismo sexo.

 FUNDAMENTO
 Es un estatuto jurídico a una situación de hecho que existe en la sociedad chilena que existe
hace bastante tiempo, son uniones permanentes sin matrimonio y que se les denominada
antes de la dictación de esta ley como “concubinato”, pero esta era situación de personas
heterosexuales visto como una realidad de que las personas convivían pero no contraían
matrimonio.
 Con esta ley se amplió el espectro de tal manera que también pueden contratar este acuerdo
de unión civil personas del mismo sexo.
 Tener presente que es una salida para una situación de hecho.

120
 REQUISITOS GENERALES:
1. Es un contrato: acto por el cual las partes convienen en dar hacer o no hacer alguna cosa
(Art. 1437).
2. Es un contrato solemne que se realiza ante cuando oficial del registro civil.
3. Se celebra ante dos personas, la cual es una excepción al principio de pluralidad de personas
del contrato.
4. Los contratantes deben compartir un hogar común.
5. Fines:
a) Regular los efectos jurídicos (derechos y obligaciones) que derivan de su vida afectiva.
b) La unión ha de ser estable y permanente.

 CARACTERÍSTICAS: desde el punto de vista del contrato.


1. Es un contrato solemne
2. Es un acto jurídico familiar
3. Es un contrato bilateral que genera dos obligaciones:
i. Eventual: la de contribuir a solventar los gastos de la convivencia
ii. Recíproca: obligación de una compensación económica, que es transversal al divorcio y
nulidad del matrimonio.
4. Contrato oneroso porque ambos contratantes obtienen una utilidad gravándose cada uno
respecto del otro
5. Es un contrato principal
6. Es un contrato típico o nominado
7. Es un contrato que solo pueden celebrar dos personas
8. Las personas deben ser planamente capaces, excepcionalmente se permite celebrar este
acuerdo al disipador bajo interdicción.
9. Es un contrato puro y simple, no está sujeto a modalidades de ninguna naturaleza
10. Contrato de duración indefinida, parecido al matrimonio cuando se dice que es para toda la
vida.
11. No admite el contrato de promesa para celebrar AUC.
12. Deber para ambos de ayuda mutua.

 REQUISITOS ESPECÍFICOS:
 Existencia:

121
1) Que exista voluntad en los contrayentes.
2) Que se celebre ante el oficial del registro civil.
 Validez:
1) Debe tratarse de dos personas mayores de edad.
2) Deben tener libre administración de sus bienes salvo el disipador.
3) Los contratantes deben consentir libre y espontáneamente en su celebración.
 Esta voluntad podría estar viciada por el error o fuerza.
4) No pueden celebrar este contrato personas que estén afectadas por un impedimento de
parentesco, ascendientes o descendientes por consanguinidad ni afinidad ni los colaterales
hasta el 2do grado.
5) No pueden estar ligados por un vínculo matrimonial no disuelto o un AUC vigente.
6) No debe afectar a los contrayentes ninguna de las incapacidades para celebrar el
matrimonio. Art. 8 de la Ley de Matrimonio Civil: por ejemplo, los que se hallaren privados
del uso de razón, etc.
7) Los contrayentes deberán celebrar bajo juramento que no se encuentran ligados por un
vínculo matrimonial no disuelto o un AUC vigente.
8) Mismas normas de impedimentos dirimentes, de segundas nupcias: es necesario hacer un
inventario o el plazo de viuda edad de la mujer.
9) El acto de levanta el oficial del registro civil se inscribe en un registro especial que lleva el
registro civil, tiene que aparecer el nombre completo y sexo de los contrayentes, fecha y
hora, comuna donde se celebra el AUC; donde se ha dado cumplimiento de todos los
requisitos certificado por el oficial.

 FORMALIDADES UNA VEZ CELEBRADO EL ACUERDO


 El acto se inscribe en un registro especial del registro civil y de identificación en donde debe
aparecer el nombre completo de los contrayentes, fecha y certificación del oficial del
cumplimiento de todos los requisitos.

 EFECTOS
a) Origina el estado civil de “Conviviente Civil”
b) Los contratantes son considerados parientes
c) Se origina entre uno de los convivientes civiles, y los consanguíneos de la persona con la que
está unida, un parentesco de consanguinidad.
d) Se genere entre ellos un deber de ayuda mutua.

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 EFECTOS PATRIMONIALES:
 Los convivientes civiles mantienen el goce y la propiedad de los bienes adquiridos antes de
la celebración del contrato y los que adquieran durante el AUC, salvo que celebren un
“Pacto de Comunidad”, se hace un símil con la “Separación Total de Bienes”.
 Pacto de comunidad: se someten a las siguientes reglas:
a) Los bienes adquiridos a título oneroso durante su vigencia, se consideran comunes por
mitad de los convivientes civiles no acepta estipular una proporción diferente.
b) Para los efectos de esta ley, se entenderá como fecha de adquisición de los bienes
aquellas q por el título haya sido otorgado, se aplica el principio “se da más importante
al título que al modo de adquirir.
c) Cuando se ponga término al AUC se tendrá que liquidar los bienes comunes.
d) Tienen la posibilidad de afectar como bien familiar los que pertenezcan a uno o más
convivientes civiles, el bien raíz que sirva de residencia principal y muebles que lo
guarnecen, podrán afectarlos como bienes familiares.
e) Se originan derechos hereditarios y derechos en la participación de bienes del
conviviente
 Modifica norma expresa que nunca se pensó que se iba a modificar, ya que cada
conviviente va a ser “heredero intestado”, va a concurrir en el primer orden de
sucesión junto con los hijos y si hay testamento es “legitimario” del otro, ósea, los
hijos personalmente representados, los ascendientes y el conviviente civil se
agrega; va a concurrir con los ascendientes de grado más próximo.

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