Además de la persona humana, existe otra forma de ser reconocido como
persona, la persona jurídica: - Que según diversos regímenes puede adquirir varias denominaciones, “persona moral”, “sujeto de derecho” o “persona colectiva” NATURALEZA JURÍDICA. LEER TEORÍAS CONCEPTO. COMIENZO DE EXISTENCIA Art 141: Definición de persona jurídica. A partir de la definición legal del art 141, se distinguen los elementos esenciales que integran el concepto persona juridica: - Ente: El primer elemento caracterizante de la persona jurídica, tiene un significado que se refiere a “lo que es”, lo que reviste una cualidad propia del ser, en el mundo de la realidad jurídica. Es posible afirmar que por debajo de esta construcción jurídico legal, dispone de un verdadero sustrato, que generalmente lo componen una conjunción de personas y bienes, o si se quiere, una verdadera organización asignada a la consecución de una finalidad u objetivo autónomo común a sus componentes. - Aptitud conferida por el ordenamiento jurídico: Es claro que la personalidad jurídica, al conformar una construcción cultural del derecho, precisa que el Estado le confiera o conceda esta cualidad de sujeto titular de derechos y deberes. La ley no puede crear una persona jurídica de la nada. - Aptitud: capacidad: El término aptitud se interpreta en el derecho como sinónimo de capacidad, así lo ha destacada desde siempre la doctrina nacional. Toda persona tiene algún grado de capacidad, mayor las personas humanas y funcional a sus objetos o fines la persona jurídica. Pero si aptitud es capacidad, esta cualidad sólo se predica de las personas, ya que los contratos, las cosas, o las relaciones jurídicas simples o complejas, no tienen aptitud entendida como capacidad para ser titular de derechos y deberes. De ellos se infieren solo efectos, pero nunca una actividad, como ocurre con las personas fisicas o juridicas. La persona jurídica deberá estar insertada siempre para nuestro ordenamiento dentro del campo más amplio y genérico de la persona. Otro argumento es la evidencia al reconocerles atributos: que se confiere sólo a las personas, tales como la capacidad, nombre, domicilio y patrimonio, ya que nunca podrían atribuirse a otro tipo de relaciones o construcciones legales que no sea factible considerarlas como beneficiarias de esta cualidad sustancial. - Aptitud para el cumplimiento de su objeto o los fines de la institución: El derecho le confiere o reconoce esta aptitud o capacidad en razón de la autonomía de su objeto o de sus fines, según se refiera a una sociedad o de una asociación, porque no podía ser de otra manera, en cuanto se trata de una creación cultural del derecho para facilitar el funcionamiento de estos grupos humanos organizados en miras a la consecución del interés autónomo común. El objeto o la finalidad, según sea sociedad o asociación, tiene que ser de alguna manera precisa y determinada, porque la posición contraria implicaría introducir una peligrosa confusión respecto de los campos de actuación de la persona humana a título individual, de cuando lo hace en el seno de una entidad colectiva o persona jurídica. LA PERSONA JURÍDICA Y SUS MIEMBROS PERSONALIDAD DIFERENCIADA: ART 143, regula de manera específica al “principio de diferenciación”, que constituye la consecuencia directa, lógica e inmediata de reconocimiento de la personalidad: que el ente persona jurídica, por ser un centro de imputación unitario, el ordenamiento jurídico le confiere una subjetivización distinta y autónoma respecto de la de sus miembros o componentes. El principio que rige o preside la existencia de las personas jurídicas, es que ellas tienen vida propia y autónoma, completamente independiente de quienes la componen y administran, de lo que resulta perfectamente factible entablar relaciones jurídicas entre la entidad y sus componentes, que pueden ser acreedores o deudores el uno respecto del otro, como así en forma recíproca, porque disponen en definitiva, de imputaciones diferenciadas. EJ: un socio puede ser acreedor o deudor de la sociedad, y viceversa, la sociedad puede revestir igual condición respecto del socio. De esta premisa se infiere una serie de consecuencias o efectos inevitables que pasamos a desarrollar: - Separación patrimonial: A todas las personas jurídicas se les reconoce “algún grado de separación patrimonial” respecto de sus componentes, de forma tal que este fenómeno aparece como una excepción al “principio de indivisibilidad y unicidad del patrimonio” (art 154).
Esta separación patrimonial reviste grados diferentes: - Absoluta: donde “los miembros no responden por los obligaciones de la persona jurídica” art 143 como consecuencia de una tabicación completa, sin ningún punto de conexión con el patrimonio de sus integrantes, tal como ocurre en aquellas especies o figuras asociativas que disponen de este tipo de estructura corporativa (las asociaciones civiles, con autorización legal para funcionar-art 168 y 169- o las sociedades anónimas -art 163 L.S) o de responsabilidad limitada, donde los actos o relaciones que efectúa la entidad, no guardan como regla general, ninguna conexión patrimonial con la de sus miembros o socios. - Relativa: Porque si bien la diferenciación obligan a quienes contratan con ella ejercer sus derechos contra la entidad en primer lugar, si por circunstancia esta no pagase la deuda, entonces el reclamo se traslada subsidiariamente a sus componentes, previo o no excusión de los bienes de la entidad, situación que puede encontrarse en la sociedad colectiva (art 125 L.S) - Separación patrimonial muy débil: donde la legitimación pasiva individual de c/u de los patrimonios se desdibuja o desaparece, como sucede cuando los miembros o socios a título individual, están obligados en forma personal y solidaria juntamente con la persona jurídica, de forma que ambos responden directamente o codeudores por las obligaciones contrarias por la entidad, tal como sucede con la sociedad simple o residual. La consecuencia más importancia del principio de diferenciación lo constituye la aseveración incuestionable que los acreedores de la entidad llamados también acreedores sociales, tienen siempre prelación y autonomía con relación a su patrimonio respecto del tratamiento que se les asigna a los acreedores de sus miembros o socios a título individual, o también conocidos como “acreedores individuales”. INTERÉS SOCIAL O CORPORATIVO Otra consecuencia del principio de diferenciación la constituye el hecho que el interés de la persona jurídica o interés social, reviste completa autonomía respecto del interés individual, de c/u de los componentes, autonomía que se aprecia muy claramente en cuanto el interés social o común”, no constituye la sumatoria de los interés individuales, sino que reviste absoluta independencia como un elemento esencial del ente ideal. El interés social o interés corporativo constituye a no dudar, una consecuencia del principio de diferenciación que se vulnera cuando la actuación de la entidad lo subvierte en beneficio de un interés puramente individual o grupal completamente ajeno al reconocido a la persona jurídica al momento de su constitución. DEBER DE LEALTAD DE LOS ADMINISTRADORES Los administradores de las personas jurídicas deben comportarse con lealtad con relación al respeto y preservación de los fines propios de la misma, de forma tal que durante la actuación o el desarrollo de su actividad, no se la subvierta en beneficio de otros “interés individuales” o “intereses grupales” completamente ajenos al propio de la persona jurídica. INOPONIBILIDAD DE LAS PERSONAS JURÍDICA Esta institución tiene diversas nominaciones -superación de la personalidad, levantamiento del velo societario, etc- fue incorporada a través del art 144 CCCN. Cumple una tarea correctiva de abusos, anomalías o disfuncionalidades que se advierten en el desarrollo de la actividad de las personas jurídicas, en estas abandonen sus finalidades comunes propias, para ser subvertidas a intereses meramente individuales o particulares, tanto del grupo como de cualquiera de sus componentes. Desde un lado eminentemente científico, facilita la consideración de la figura desde un punto de vista: - Estático: es el cumplimiento de todos los presupuestos fácticos o normativos que el ordenamiento exige para su constitución, o sea la presencia de los componentes o elementos genéticos del instituto. Pueden ocurrir omisiones o falencias capaces de producir “personas jurídicas ficticias”, cuanto carecen de consistencia real, identificadas en el campo doctrinario como “sociedades de cómodo” - Dinámica o funcional: que consiste en la valoración del grado de coherencia e imputación de sus elementos fácticos y jurídicos durante el desarrollo de su actividad, respecto de la finalidad común o autonoma que la ley ha tenido en cuenta para su reconocimiento. Se analizan las desviaciones disfuncionales o comportamientos abusivos de quienes las dirigen o administran, terminan desarrollando sus actividades en beneficio o al servicio de “intereses individuales”, en vez de preservarse durante toda su existencia el cumplimiento del interés común o corporativo. La persona jurídica se diferencia de un contrato de cambio, no solo por su perdurabilidad, sino también porque no se reduce a la existencia de un solo acto, sino que se trata de evaluar la actividad durante toda su existencia, en cuanto resulta factible advertir o encontrar desviaciones o sometimientos de su funcionamiento normal, al servicio de fines puramente individuales o grupales de sus componentes, con abandono de su razón de ser o causa fin como institución. Estudiar EJEMPLO El CCCN, en su art 144 introduce la figura en cuestión, bajo la regulación de diversos recaudos necesarios para que pueda llegar a ser de aplicación: - DEBE TRATARSE DE UNA “ACTUACIÓN”: Lo que la ley requiere generalmente, es que se trate de un comportamiento, el desarrollo de una verdadera actividad que importa una secuencia sucesiva e integrada de actos encaminados a la consecución del objeto o finalidad de la persona jurídica. La regla es que se trate de una actividad disfuncional o anómala respecto del cumplimiento del objeto o finalidad común autónoma. - CONSECUCIÓN DE FINES AJENOS A LA PERSONA JURÍDICA: El alcance de este parámetro implica, la existencia de una actividad o comportamiento desviado, desorbitado, disfuncional o contrario a los fines que se tuvieron en cuenta al momento que el ordenamiento le otorgó el reconocimiento de la personalidad. - CONSTITUYA UN RECUERSO PARA VIOLAR LA LEY, EL ORDEN PUBLICO, LA BUENA FE O PARA FRUSTRAR LOS DERECHOS DE CUALQUIER PERSONA: Debera tener en cuenta para la apreciacion de esta acividad anomala o desviada respecto del objeto o los fines para lo cual se le concedio la personalidad. Para una adecuada interpretación del contenido de c/u de los estándares, se deberá tomar como precedentes inmediatos la proficua y la jurisprudencia en torno al principio del “abuso de derecho”, y el alcance de enunciados generales como la “buena fe” o el orden público. Aludir a la utilizacion de la persona juridica como “recurso para violar la ley”, se alude a una situacion que proyecta sus consecuencias sobre diversas disciplinas (derechos fiscal, laboral, administrativo,etc) Frustración de derechos de terceros son todas aquellas situaciones donde a través de la utilización disfuncional, anómala o abusiva de la persona jurídica, se la reduce a un mero recurso técnico para lesionar derechos legítimos de 3ros. - SE IMPUTA A QUIENES A TÍTULO DE SOCIO, ASOCIADOS, MIEMBROS O CONTROLANTES DIRECTOS O INDIRECTOS LA HICIERON POSIBLE: El principal efecto que produce la aplicación de este instituto, resulta en la posibilidad de penetrar, levantar el velo o el llamado dogma de la limitación de la responsabilidad, para pasar por encima de la figura de la persona jurídica y terminar haciendo responsable a sus socios, asociados, miembros o controlantes directos o indirectos que tuvieron alguna responsabilidad en la configuración de este abuso de derecho corporativo. Si la persona jurídica se la reconoce como un centro de imputación diferenciada, el efecto de la inoponibilidad consiste en que esta imputación atraviesa todas las formas, dogmas y límites que impedian llegar a su sustrato personal (administradores, socios o asociados) para hacerlos directamente responsables en forma solidaria del pasivo social o corporativo. RESPONSABILIDAD SOLIDARIA E ILIMITADA POR LOS PERJUICIOS CAUSADOS: Esta norma atribuye a todos los que participaron a todos los que participaron lo hicieron posible de esta desviación funcional de la persona jurídica, responsabilidad solidaria e ilimitada, donde sus integrantes responden de manera individual y en forma solidaria respecto de los pasivos de la entidad. “a todos quienes hicieron posible” la desviación funcional de la entidad, circunstancia que excluye a los que tengan justificación de haber asumido una posición efectiva contraria, o de total ausencia respecto de los actos que decidieron ese comportamiento antijurídico. TERCEROS DE BUENA FE: ESTUDIARLO DESDE EL LIBRO ATRIBUTOS DE LAS PERSONAS JURÍDICAS CAPACIDAD DE DERECHO: La persona jurídica debe tener un objeto o finalidad precisa y determinada. Capacidad y objeto o finalidad, son términos correlacionados porque la aptitud o capacidad para ser titular de derechos o deberes lo es precisamente, para la consecución o logro de los objetivos legales, circunstancia que establece un punto de conexión inevitable entre ambos institutos. No hay duda de que el objeto finalidad constituye el límite de su aptitud y ello encuentra su justificación, en los motivos o razón de ser por los cuales el ordenamiento les concede esta cualidad conformar un centro de imputación diferenciado. NOMBRE (ART 151) El nombre de la persona jurídica es obviamente un derecho patrimonial, pero al mismo tiempo constituye un deber que podríamos denominar de identificación y diferenciación de otras personas por tratarse de una regla básica de convivencia social y por esto, con directa repercusión sobre el orden público. La admisión de personas jurídicas sin nombre, implicaría introducir en la sociedad una suerte de entidades fantasmas que generarían un factor de confusión e incertidumbre, por lo para evitar esto, el derecho se ve en la necesidad de especificar de qué se trata de un derecho a los efectos de su uso y protección y al mismo tiempo un deber, por la ineludible necesidad de individualización propia del orden público social. La doctrina ha formulado una diferenciación: - El nombre civil es un “derecho subjetivo extrapatrimonial” - El nombre comercial y la razón social son “derechos subjetivos patri” A los efectos de transparentar la actuación de la persona jurídica se agrega la exigencia de “incluir un aditamento de la forma jurídica adoptada”. Si se trata de una sociedad, de una asociación, o de una fundación, tendrá que agregar a su denominación esta aclaración respecto de la fórmula asociativa utilizada, obligación extensiva igualmente al estado de disolución, normas que tienden a proteger la estabilidad y transferencia del tráfico. Sus requisitos son: - Veracidad: “Debe satisfacer los recaudos de veracidad, novedad y aptitud distintiva, tanto respecto de otros nombres, como de marcas, nombres de fantasía u otras formas de referencia a bienes o servicios, se relacionen o no con el objeto de la persona jurídica” - Novedad: Tiene como explicación que quien utiliza una denominación con anterioridad a otro, tiene prelación el que se encuentra primero en el tiempo y por lo tanto, puede ejercer derechos de oposición a una superposición de nombres o denominación injustificada. - Aptitud distintiva: Veracidad en cuanto refleja con absoluta coherencia el modo y la forma de funcionamiento como persona jurídica, recaudo que tiende a proteger la individualidad o identidad del ente, de forma tal que disponga de suficiente capacidad o aptitud distintiva, como para evitar confusiones o superposiciones con otras situaciones que de ocurrir, importarian un grave problema a la certidumbre o certeza de las relaciones jurídicas - No debe contener expresiones contrarias a la ley, el orden público o las buenas costumbres ni inducir a error sobre la clase u objeto de la persona jurídica: el tráfico demanda transparencia y evitar situaciones de confusión, formas o mecanismos identificatorios engañosos o equívocos. - Inclusión en el nombre de la persona jurídica de personas humanas. Derechos de oposición acordados con sus herederos: . En el caso de que la humanidad se encuentre viva, precisa de su conformidad, la que presume si la misma forma parte de la entidad. . En caso de fallecimiento, sus herederos pueden oponerse a la continuación de su uso, en tanto acrediten “perjuicios materiales o morales”, conflicto a resolver por la justicia conforme con los elementos de prueba aportado por los impugnantes. DOMICILIO. SEDE SOCIAL. ALCANCE DEL DOMICILIO. Domicilio: como surge del estatuto, exige una modificación del contrato. No precisa la determinación precisa de un calle y un número, basta con la indicación del lugar, verbigracia, la Ciudad de Córdoba o la de Buenos Aires etc. y para su modificación es menester un acto del órgano del gobierno (asamblea o reunión) Sede: puede variarse solo con una resolución del órgano de administración, criterios que ya estaban despejados y consolidados en el derecho societario, pero ahora ese régimen se hace extensivo a todas las personas jurídicas. Requiere datos precisos de una dirección postal, dentro de la ciudad que constituye el domicilio estatutario Alcance del domicilio: Establece que para las notificaciones se tienen por válidas y vinculantes las que se realicen en la sede inscripta según el sistema de publicidad legal. FIJACIÓN DE DOMICILIO (ART 152) El domicilio de la persona jurídica se fija de 2 maneras distintas: - El que figura en el estatuto o contrato, si se trata de personas juridicas que no tiene necesidad de solicitar autorizacion legal para funcionar. - El que establece la resolución administrativa, si se trata del otro supuesto. PLURALIDAD DE ESTABLECIMIENTOS Cuando una persona jurídica sea titular de muchos establecimientos o sucursales, se le reconoce un domicilio especial en el lugar de dichos establecimientos, sólo para la ejecución de las obligaciones allí contraídas. Saber ejemplo PATRIMONIO: es una universalidad de derecho que comprende todos los derechos activos y pasivos que corresponden a una persona, y en términos generales constituye la prenda común de los acreedores, es decir los bienes con los cuales responderá frente a las deudas y obligaciones que contraiga como sujeto de derecho. Toda persona jurídica debe tener un patrimonio (principio de unidad del patrimonio), circunstancia que imposibilita la situación contraria, de modo que su incorporación como atributo ya queda fuera de toda duda. Si toda persona jurídica dispone de algún grado de separación entre el ente y sus integrantes, ello presupone de manera inevitable la presencia de un patrimonio. El patrimonio inicial resulta de libre determinación y aportado por sus integrantes conforme las modalidades y circunstancias de la figura que se utilice, sin que sea menester considerar la relación que pueda mediar respecto de su eficacia para el cumplimiento de su objeto o finalidad, aunque como excepción y en algunos casos, se exige un monto de capital mínimo necesario para el cumplimiento de su causa-fin.
DURACIÓN La ley dispuso que la persona jurídica es ilimitada en el tiempo, es decir que no tiene en principio y como regla general plazo de vencimiento. FUNCIONAMIENTO. MODO DE ACTUACIÓN DE LA PERSONA JURÍDICA: LA REPRESENTACIÓN ORGÁNICA. RÉGIMEN LEGAL La persona jurídica no se agota en un “acto” sino que desarrolla una verdadera “actividad” a través de su tiempo de duración, en miras a la consecución de su objeto o finalidad autónoma. Toda persona jurídica constituye una organización corporativa (sustrato), cuyo estatuto debe regular necesariamente estructuras esenciales o presupuestos que nunca pueden faltar, a saber: - Gobierno: en razón de conformar una “realidad jurídica” precisa inexorablemente la determinación de un “órgano de gobierno” (asamblea o reunión de socios) para conocer con exactitud quienes adoptan las determinaciones, como así igualmente el contenido de estas que hacen a la marcha de sus negocios y gobierno. - Administración: Igualmente imprescindible resulta establecer el “órgano de administración”: son los mecanismos establecidos para el ejercicio efectivo y más o menos estructurado, ejercido por c/u de los socios, por un gerente, o por un directorio o comisión directiva, pero siempre debe quedar en claro la regulación de su compromiso y reglas de funcionamiento. - Fiscalización: El contralor puede organizarse de diversas formas . Fiscalización pública o estatal: se llevarán a cabo a través de las diversas autoridades con competencia específica a este respecto, que son inspecciones de Justicia o de sociedades jurídicas. . El otro es de carácter privado: y aqui puede variar entre el que ejercen los miembros en forma personal y directa, o los síndicos con funciones específicas fijadas en la ley y el estatuto . y por último, las comisiones fiscalizadores o controladores de las cuentas que cumplen estas tareas de vigilar las cuentas y soportes técnicos de los balances de cada entidad. CLASES DE PERSONAS JURÍDICAS El art 145 clasifica a las personas en públicas y privadas. PERSONAS JURÍDICAS PÚBLICAS (ART 146) Son personas jurídicas públicas: - El Estado Nacional, la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, los municipios, las entidades autárquicas y las demás organizaciones constituidas en la repúblicas a las que el ordenamiento jurídico atribuya ese carácter. Como se desprende de la ley se considera persona jurídica pública al Estado, en sus diversas manifestaciones. Como lo ha destacado la doctrina, en esta categoría se absorben y comprenden a las personas jurídicas no estatales, como los partidos políticos, las asociaciones sindicales y algunas entidades profesionales. - También revisten este carácter: Los Estados extranjeros, las organizaciones a las que el derecho internacional público reconozca personalidad jurídica toda otra persona jurídica constituida en el extranjero cuyo carácter público resulte de su derecho aplicable. En el caso de estados extranjeros se transfiere la misma regulación que la que se asigna al Estado nacional. Merecen reconocimiento las personas jurídicas internacionales tal como ocurre la con la Organización de Estados Americanos, Fondo Monetario Internacional, Banco Mundial y demás entidades multilaterales de crédito. - Por último se le confiere este carácter a la Iglesia Católica si bien no existe una religión de Estado u oficial, se establece una “confesión constitucional de preferencia”. PERSONAS JURÍDICAS PRIVADAS En los fundamentos del proyecto se manifesta que la regulación de las personas jurídicas en la parte general de un código civil y comercial unificado se circunscribe a la finalidad de establecer un sistema también general, aplicable a todas las personas jurídicas”, estimando que de la manera que lo efectúa el CCCN, provee una suficiente variedad de opciones que como para instrumentar de manera más amplia y adecuada todas las posibilidades de organización de estas características. Art 148 enumera y menciona especialmente: - Las sociedades (inc a): A partir de la unificación del derecho privado, se mencionan las sociedades en general, por tratarse de la especie de utilización más frecuente en el tráfico actual. Son todas formas asociativas previstas en la ley 19.550 ley general de sociedades en la cual encontramos las siguientes figuras: . Simple sociedades o sociedades residuales o informales reguladas, sociedad colectiva, sociedad en comandita simple, sociedad de capital e industria, sociedad de responsabilidad limitada, sociedad anónima, sociedad anónima con participación estatal mayoritaria, sociedad en comandita por acciones. - Las asociaciones civiles: Son las que tienen un objeto que no sea contrario al interés general o al bien común”. Se identifican por el objeto altruistas o de bien común y que han obtenido autorización estatal para funcionar. En esta categoría están los clubes, entidades deportivas, culturales y sociales que no tiene como finalidad la obtención de ganancias económicas para repartirlas entre sus asociados. - Las simples asociaciones: En este caso revisten una estructura asociativa más simple para emprendimientos de menor envergadura y complejidad social, ya que no precisan de la autorización estatal para funcionar. - Las fundaciones: Constituyen una finalidad de bien común, sin propósito de lucro, mediante el aporte patrimonial de una o más personas, destinado a hacer posible sus fines siempre acordes con la voluntad de su fundador y sin que tenga otro propósito que no sea esencialmente altruista. - Las iglesias, confesiones, comunidades o entidades religiosas: se lo individualiza doctrinariamente como “personalidad religiosa”. La iglesia católica reviste una personalidad de carácter público, que proviene de la CN, en cuanto efectúa una verdadera confesión de preferencia. - Las mutuales: Son asociaciones constituidas libremente y sin fines de lucro, por personas inspiradas en la sociedad, con el objeto de brindarse ayuda recíproca frente a los riesgos eventuales o de concurrir a su bienestar material o espiritual, mediante una contribución periódica. - Las cooperativas: Disciplina entidades fundadas en el esfuerzo propio y la ayuda mutua para organizar y/o prestar servicios, si bien ese es el espíritu que preside este derecho especial. Son asociaciones que se rigen por su propio ordenamiento que se encuentra como complementaria del CCCN. El movimiento cooperativo revista importancia en nuestro país, porque ensaya un camino intermedio entre un sistema de libre iniciativa privada y otro de economía dirigista o de contralor de la producción y ganancias, o sea a mitad de camino entre el capitalismo y el socialismo. - El consorcio de propiedad horizontal: Art 2044 CCCN La personalidad del consorcio se extingue por la desafectación del inmueble al régimen de propiedad horizontal. - Toda otra contemplada en disposiciones de este código o en otras leyes y cuyo carácter de tal se establece o resulta de su finalidad y normas de funcionamiento Se legitima la posibilidad de que surjan nuevas entidades que no sean nominadas de manera especial en los diversos incisos de este precepto. Este final de una norma sirve para dejar abierta la posibilidad del reconocimiento de nuevas personas jurídicas en tanto reúnan los requisitos señalados al momento del análisis y consideración de su concepto y naturalezas. PERSONAS JURÍDICAS PRIVADAS En el Art 148 inc. b, c y d, mencionan aquellas que revisten una característica común, como es la finalidad altruista y que no tengan un objeto contrario al interés general o al bien común, en contraposición con las que tienen fines de lucro. El art 168 establece que la “asociación civil debe tener un objeto que no puede ser contrario al interés o al bien común”. El interés general se interpreta dentro del respeto a las diversas identidades, creencias y tradiciones, sean culturales, religiosas, artísticas, literarias, sociales, políticas o étnicas que no vulneren los valores constitucionales. El objeto no puede ser contrario al interés general. Por último establece un límite infranqueable a las asociaciones civiles, en el sentido de que no pueden perseguir como fin principal el lucro, ni para sí, ni para terceros. OBJETO. ACTO CONSTITUTIVO: FORMA, AUTORIZACIÓN Y CONTROL La asociación civil debe reunir 3 requisitos para lograr su constitución legal: - Tiene que cumplir una exigencia formal, en cuanto el acuerdo asociativo debe ser otorgado por escritura pública. - Debe tramitar por ante la autoridad de contralor (Inspección de sociedades Jurídicas en nuestra provincia) la autorización estatal para funcionar. - Una vez lograda tal autorización, corresponde la inscripción en el registro existente para este tipo de corporaciones. La necesidad impuesta por la ley que la estructura de su organización asociativa, disponga para su funcionamiento tres órganos como mínimo: - El de gobierno o asamblea - El de administración o comisión directa - Y el de fiscalización externa, interna o comisión fiscalizadora, Porque esta composición se corresponde con los recaudos necesarios que debe reunir en forma imprescindible para un adecuado funcionamiento de figuras como la que estamos analizando, recaudos que debe reflejar el estatuto respectivo que constituye el documento central regulatorio de todas las situaciones que pueden presentarse durante el desarrollo de su vida institucional. Su patrimonio constituye la prenda común de los acreedores y tabica por completo cualquier traslación de su pasivo a sus miembros o directivos. CONTROL ESTATAL Una de las características para la creación de una asociación civil es el haber obtenido la autorización legal para funcionar ¿Como se hace en la práctica? LEER DEL LIBRO Además una vez en plena actividad de la asociación civil en miras a la consecución de su objeto o finalidad, queda sometida a un contralor permanente por la misma repartición pública que le confirió su autorización legal para funcionar (art 174). Esta circunstancia impone la necesidad de utilización de una estructura asociativa compleja, tanto de orden formal como sustancial, que requiere la concurrencia de asesores y presentación de balances, encareciendo su existencia. RESPONSABLES DE LOS MIEMBROS DE LA ASOCIACIÓN SOCIAL Los asociados no responden -en principio- en forma directa ni subsidiaria por las deudas de la asociación civil, la doctrina lo denomina el dogma de la limitación de la responsabilidad. SIMPLES ASOCIACIONES. FORMAS DE CONSTITUCIÓN. INSOLVENCIA. En esta se pensó brindar una persona jurídica sencilla, que estuviera al alcance de muchos emprendimientos de estas características y que cumplieran su función con costos muy inferiores a los de la asociación civil. Para alcanzar este objetivo era menester flexibilizar las formas de constitución, eliminando requisitos o institutos que no se compadecen ni con la complejidad de sus finalidades, ni con los recursos disponibles. FORMA DEL ACTO CONSTITUTIVO El art 187 autoriza la creación de una simple asociación en cuanto el acto constitutivo sea otorgado por escritura pública o por instrumento privado con firma certificada por escribano público, requisito de forma que tiende a brindar seguridades al tráfico respecto de la autenticidad de esta figura frente a terceros. Al nombre o denominación se le debe incluir el aditamento de “simple asociación o asociación simple” LEY APLICABLE A SIMPLES ASOCIACIONES ART 188 COMIENZO DE LA EXISTENCIA DE LA SIMPLE ASOCIACIÓN El art 189 determina que la simple asociación comienza su existencia como persona jurídica a partir de la fecha del acto constitutivo, lo que se identifica “la fuerza jurídica de la voluntad” de las partes. PRESCIDENCIA DEL ÓRGANO DE FISCALIZACIÓN La eximición del órgano de fiscalización se justifica para aquellas entidades con menos de 20 asociados, aunque esto no suprime la obligación de certificación de sus estados contables. INSOLVENCIA (ART 191) El art 191 dispone frente a situaciones de insuficiencia de bienes de la asociación simple para afrontar su pasivo social, una regla de extensión automática de estos pasivos, en cuanto dispone “el administrador, y todo miembro que administra de hecho los asuntos de la asociación es solidariamente responsable de las obligaciones de la simple que resultan decisiones que han suscripto durante su administración” Sin embargo, se establece un beneficio de excusación personal respecto de la extensión de estos pasivos, en cuanto determina que “Los bienes personales de cada una de esas personas no puede ser afectados al pago de las deudas de la asociación, sino después de haber satisfecho a sus acreedores individuales”. RESPONSABILIDAD DE LOS MIEMBROS (ART 192) Establece una norma que introduce seguridad para la participación de personas en este tipo de figuras asociativas: “El fundador o asociado que no intervino en la administración de la simple asociación no esta obligado no esta obligado por las deudas de ella, sino hasta la concurrencia de la contribución prometida o de las cuotas impagas”. Esta disposición evita que los miembros de las simples asociaciones sean alcanzados a título personal con su pasivo social, cuando no han tenido participación en la administración, ni en el acto de nacimiento de la obligación, siendo su responsabilidad acotada estrictamente a los aportes efectuados, y/o a los importes adeudados por estos conceptos y que se encuentren impagos. FUNDACIONES El art 193 establece que una fundación precisa, para adquirir el reconocimiento legal como persona jurídica, del cumplimiento de las sig: - Tener como finalidad el bien común, lo que excluye cualquier propósito de lucro. - El aporte inicial del fundador, que puede provenir tanto de una persona física, como jurídica. - La integración de un patrimonio inicial que posibilite razonablemente, el cumplimiento de su finalidad de bien común. - Debe constituirse por escritura pública. - Obtener la autorización legal para funcionar. Resulta absolutamente excluido cualquier propósito de lucro o beneficio personal tanto del fundador, como así quienes las dirigen y administran. El art 194 dispone que el aporte que efectúa el fundador, debe guardar una relación de proporcionalidad económica entre su magnitud y la consecución de la finalidad impuesta por el fundador. El aporte inicial puede realizarse tanto por acto entre vivos, como por disposición testamentaria o de última voluntad, sea que lo haga una sola o varias personas humanas o juridicas, mediante la celebración de un acto o a través de compromisos de aportes de integración futura en el tiempo, los que son de cumplimiento obligatorio para el fundador. La obtención de la autorización legal para funcionar, confiere autonomía a la entidad -incluso frente al propio fundador- ya que a partir de su nacimiento, comienza a funcionar con independencia respecto del mismo, tanto en lo que respecta a la finalidad establecida originariamente, como así igualmente mediante la imposición de cualquier forma de revocación de los bienes objeto del aporte inicial, los que pasan a formar parte inseparable del patrimonio de la entidad. REQUISITOS DE CONSTITUCIÓN El art 195 refiriéndose al proceso necesario para la constitución de una fundación, destaca como tarea inicial la aprobación de un estatuto o documento que organiza la estructura corporativa de la entidad. Una vez que el estatuto resulta elaborado por el fundador, debe ser presentado ante la autoridad del contralor, que dispone de un trámite administrativo mediante el cual, una vez reunidos los requisitos y exigencias legales, se llega al dictado de una resolución administrativa (decreto) que la autoriza a funcionar como una persona jurídica fundación. Este establece las exigencias previas o iniciales que deben cumplirse para que el proceso culmine con éxito: a) Los datos de identificación completo del o de los fundadores: deberán acreditarse todos los antecedentes referidos a su existencia legal e inscripción en los registros respectivos, como así la legitimación para actuar de sus directivos. b) El nombre y el domicilio de su fundación, los datos individualizadores tanto de su identidad, como así respecto de su domicilio. c) La designación del objeto debe ser precisa y determinada: tiene un significado especial ya que debe haber una relación de coherencia entre sus actividades y el cumplimiento de su objeto de bien común establecidas en el acto fundacional. d) Patrimonio inicial, integración y recursos futuros, lo que debe ser expresado en la moneda oficial e) Plazo de duración f) Organización del consejo de administración: Es necesario dejar establecida desde la iniciación del trámite de constitución, su organización o estructura corporativa, mediante la conformación de un consejo de administración, que será quien debe conducir y administrar la entidad en miras al cumplimiento de sus finalidades de bien común. Además de la fijación del número de miembros, tiene que determinarse un régimen de reuniones y el procedimiento para la designación de sus miembros. g) Cláusulas atinentes al funcionamiento de la entidad h) Procedimiento y régimen para la reforma del estatuto. i) Fecha del cierre del ejercicio anual: Es obligatorio para estas entidades, llevar una contabilidad regular y efectuar los balances anuales o estados de resultados y de gestión, para lo cual debe establecerse una fecha de sus ejercicios anuales. j) Cláusulas de disolución y procedimiento atinentes a la liquidación y destino de los bienes. El legislador ha entendido que debe existir una disposición estatutaria efectuada por el fundador al momento de su constitución, que disponga los mecanismos procedimentales que lleven a la disolución y luego liquidación de la entidad. k) Plan trianual de acción. Es menester acompañar con este mismo documento, la designación de los integrantes del primer consejo de administración y las personas facultadas para gestionar la autorización para funcionar, requisito que constituye un recaudo común a todas las tramitaciones que deben cumplir las personas jurídicas frente a la inspección de sociedades jurídicas, requiriendo la existencia de poder especiales para representar legalmente a la entidad. AUTORIDAD DE CONTRALOR La fundación está sometida a un riguroso contralor de la autoridad gubernamental competente en el tema (Inspección de Sociedades Jurídicas) “aprueba los estatutos de la fundación y su reforma, fiscaliza su funcionamiento y el cumplimiento de las disposiciones legales y estatutarias a que se halla sujeta, incluso la disolucion y liquidacion. También hay un contralor permanente (art 222): - Los incisos a, b y c se trata de decisiones que para adoptarlas deben ser autorizadas expresamente por la justicia. - El inc d, importan atribuciones propias o inherentes de esta repartición gubernamental. RECURSOS: ESTUDIAR SOCIEDADES: CONCEPTO. SOCIEDAD UNIPERSONAL El otro grupo de personas jurídicas de carácter privado lo constituyen aquellas que tienen por objeto propósitos de lucro. Nuestro país se encuentra enrolado dentro de un sistema cerrado. Su característica más sobresaliente consiste en que su objeto se encuentra circunscripto a la participación en los beneficios y en las pérdidas. “La sociedad unipersonal sólo se podrá constituir como sociedad anónima. La sociedad unipersonal no puede constituirse por una sociedad unipersonal”.
EXTINCIÓN DE LAS PERSONAS JURÍDICAS PRIVADAS (ART 163) - Inc a: Es factible ponerle fin cuando media el acuerdo entre sus integrantes adoptados por unanimidad o por la mayoría establecida por el estatuto o disposición especial. A través de la autonomía de la voluntad, o por las reglas de la mayoría especial. - Inc b: Si se cumple la condición resolutoria a la que el acto constitutivo subordinó su existencia, verbigracia una sociedad que adquiere una propiedad, siempre que se cumpla la condición del otorgamiento de un crédito bancario dentro de los 6 meses de haberse firmado la escritura. El préstamo no sale, entonces cumplido que fuese el acontecimiento resolutorio, carece de razón de ser la persona jurídica sociedad. - Inc c: Se refiere al objeto cumplido, o la imposibilidad de lograrlo. Si ello ocurre se había agotado o desaparecido la razón de ser o causa fin de la existencia misma de la persona jurídica, sea por la consecución, o debido a la imposibilidad de cumplir su objeto. - Inc d: Si se cumple el plazo que se le había acordado al momento de su constitución. - Inc e: La declaración de quiebra. Pero esta desaparece si la quiebra concluye por avenimiento o se dispone la conversión del trámite en concurso preventivo, o si la ley especial prevé un régimen distinto. Estos efectos son obvios a la luz de las consecuencias que se infieren de la apertura de procedimientos de ejecución colectiva por encontrarse la persona jurídica en cesación de pagos, sea mediante la declaración de quiebra o por la vía de apertura de un proceso de concurso de acreedores. - Inc f: Incurre en esta causal la persona que resulta absorbida por la otra en proceso de fusión, y frente al supuesto de escisión, aquella que al momento de la división destina todo su patrimonio. - Inc g: Si pierde la pluralidad de miembros durante la vida de la persona jurídica, siempre que esta no sea recompuesta dentro de plazo de 3 meses a computarse desde el momento en que se configura la situación (unipersonalidad sobreviviente) - Inc h: La denegatoria o revocación firme de la autorización estatal para funcionar, cuando esta sea requerida. Se trata de aquellas especies de personas jurídicas que están sometidas a estos requisitos para su creación, circunstancia que constituye la posición opuesta de la que le da nacimiento como sujeto de derecho. - Inc j: Cuando se configure “cualquier otra causa prevista en el estatuto o en otras disposiciones de este Título o de ley especial.
REVOCACIÓN DE LA AUTORIZACIÓN PARA FUNCIONAR ¿En qué circunstancia puede la autoridad de contralor revocar la autorización estatal concedida para funcionar? El art 164 dice que debe tratarse de actos graves que importen la violacion de la ley, el estatuto y el reglamento. Habrá un procedimiento administrativo, donde la persona jurídica podrá ejercer su derecho de defensa con toda la libertad y amplitud, como así el ofrecimiento de las probanzas que hagan a su derecho. Concluido el trámite, la autoridad de contralor dicta una resolución final y si de su contenido resulta algún agravio, podrá apelarla ante el juez competente e incluso solicitar la suspensión provisional de sus efectos, hasta tanto no haya una sentencia firme pasada en autoridad de cosa juzgada. PRÓRROGA Ocurrido el vencimiento del plazo de duración de la persona jurídica, puede prorrogarse, siempre que se cumplan los siguientes requisitos: - Por decisión de sus miembros adoptada de acuerdo con la previsión legal o estatutaria. - Por presentación ante la autoridad de contralor que corresponda, antes del vencimiento del plazo. Se busca que esta determinación importante para la vida de la entidad, se resuelva durante la vigencia de su plazo de constitución y que efectúen los trámites que correspondan antes de que acaezca su vencimiento. RECONDUCCIÓN Operado el vencimiento del plazo contractual o legal, la persona jurídica entra en un proceso de disolución, lo que implica que su actividad debe estar circunscripta a los actos necesarios para su liquidación. Durante el lapso que transcurre entre la disolución y la liquidación, la personalidad jurídica se encuentra limitada, pero no desaparece, por lo tanto resulta perfectamente factible revertir esta situación mediante el instituto de la reconducción. El art 166 dispone que la persona jurídica puede ser reconducida mientras no haya concluido su liquidación, principio general válido para todas las personas jurídicas. El efecto directo de la reconducción consiste en restablecer la vida del instituto, evitando su desaparición a través del acto de liquidación. LIQUIDACIÓN Y RESPONSABILIDADES (ESTUDIAR DEL LIBRO)
La Inmatriculación o Primera Inscripción Es Un Procedimiento Registral Mediante El Cual Se Reconoce o Incorpora Por Primera Vez Un Predio Al Registro de Propiedad Inmueble de La Sunarp