LA COSTUMBRE JURÍDICA Consideraciones Generales: En las sociedades poco evolucionadas era la principal fuente del derecho.

Sin embargo, falta de precisión, de certeza y de unidad, eran, y siguen siendo, los grandes defectos de la costumbre. En el derecho contemporáneo, su papel es modesto y, si se lo compara con el de la ley. No obstante ello, en algunas ramas del derecho, y particularmente en el comercial, su campo de aplicación es bastante amplio. Cabe destacar, sin embargo, el peculiar sistema anglosajón, en el que la costumbre tiene una importancia primordial. La costumbre no es solamente un modo espontáneo, sino el más antiguo por el que ciertas normas se incorporan al Derecho. Se constituye gracias a la repetición de acciones al interior de una sociedad que dada su reiteración, aceptación y permanencia van adquiriendo fuerza normativa, apareciendo como obligatorias. Su espontaneidad viene dada porque ninguno de quienes con sus comportamientos la van conformando, ha tenido el propósito expreso y deliberado de formular una norma de conducta, en contraposición a lo que sucede con la ley. En principio debe distinguirse la costumbre de los ³hábitos´. No todo comportamiento repetido genera una regla de conducta (una norma), ni toda regla de conducta llega a convertirse en costumbre jurídica. Hay acciones que se reiteran constantemente En la sociedad pero por su naturaleza son irrelevantes para ser considerados parámetros de conducta, es decir, acciones de las cuales se pueda destacar su corrección o incorrección moral. Otros hábitos sí llegan a convertirse en normas de los otros sistemas de conducta que conviven con el Derecho, tal es el caso de los convencionalismos sociales (las reglas de etiqueta, las maneras de la mesa, etc.) o de ciertos preceptos religiosos (como el asueto, el ayuno o la asistencia a ceremonias religiosas en días determinados). Para que la mera costumbre se convierta en costumbre jurídica es necesario que esta se incorpore al sistema de normas que constituyen el Derecho. A tal efecto, la costumbre requiere de la validación que le otorgue alguno de los procedimientos formales que cada sistema jurídico dicta con tal propósito. En resumen, para que las costumbres, o más concretamente, ciertas normas consuetudinarias sean jurídicas, requieren el reconocimiento del Derecho y su aplicación por parte de los tribunales.

La remisión a la costumbre puede tener un carácter directo o supletorio. una fuente dinámica que representa una fácil adaptación a los cambios sociales que experimenta una comunidad determinada y que por su uso consecutivo. Algunos estudiosos consideran que los asambleístas harán bien en conocer y respetar las costumbres. según se trate de un supuesto de remisión legal o de una laguna legal. Se concibe como una entidad distinta de la ley. conscientemente. a) La remisión legal: En este caso. supletoria o subsidiaria.Concepto: Es una fuente de Derecho que se presenta en numerosos sistemas y cuya importancia doctrinal e histórica es considerable. la ley establece que se aplicará la costumbre sólo cuando. Se trata de una remisión directa cuando la ley prescribe que una determinada cuestión se regule de acuerdo con lo establecido en la costumbre. Funciones: Su carácter normativo posee una doble significación o alcance. de forma que su violación acarrea una responsabilidad de tipo jurídico y no meramente una reprobación social. la misma lo estima obligatorio para todos. . La escuela histórica del derecho puso el acento sobre la importancia de estas tradiciones como fuente del derecho positivo. sosteniendo que éste no es sino el devenir espontáneo del acontecer social. No es algo extraño al Derecho (ordenamiento jurídico) sino una parte constitutiva del mismo. un mayor grado de aceptación y cumplimiento. al menos en teoría. Un legislador metódico debería tomar en cuenta la realidad social y las costumbres imperantes. cuyo origen está en la sociedad y no en el Estado. En la remisión indirecta. el legislador. en relación con un determinado supuesto. b) La laguna legal: La existencia de una laguna legal implica ausencia de norma legal para regular un supuesto que de acuerdo con la teleología inmanente a la ley (ratio legis. que por haber nacido espontáneamente del pueblo. parece democrático respetar. debería existir ante dicha situación tanto la doctrina como la ley misma que han reconocido a la costumbre la función de integrar dichas lagunas. no existan otras normas reguladoras. se abstiene de regular directamente una materia dejando su ordenación al Derecho consuetudinario. plan del legislador). Valor: Su importancia como antecedente histórico de la ley es transcendente. lo cual implica.

sino que actúa como colaborador de la formación e interpretación de las mismas y su aplicación. porque crea seguridad al hacer predecible la administración de justicia. en los asuntos en los que los jueces tienen que ejercer su atribución jurisdiccional. creadora de normas. poder afirmar con anticipación cómo es posible que los tribunales resuelvan un problema determinado. Solamente cuando la jurisprudencia es considerada como regla o conjunto de normas jurídicas individualizadas. . criterios y precedentes o doctrinas que se encuentran en las sentencias o fallos de los jueces o tribunales y que sirven para orientar la decisión en un número indefinido de casos similares. Habitualmente no produce normas jurídicas. lineamientos de cómo procesar y cómo resolver (y por cuáles fundamentos). las resoluciones previas. Pero su importancia va más allá de este tipo de tareas.JURISPRUDENCIA Concepto: Desde un punto de vista etimológico. Pero el significado más general y común de la palabra se refiere al conjunto de principios. ciertamente. pues también es la responsable de crear políticas jurisdiccionales (los grandes criterios de administración de justicia establecidos en ejercicio de sus competencias por el máximo órgano de resolución de conflictos del Poder Judicial). cuando sirve para llenar algunas lagunas del Derecho o declara la inconstitucionalidad de una ley es. este término significa conocimiento del derecho. porque da contenido al sistema jurídico de un determinado país en los detalles y. pueden ayudar grandemente a la predictibilidad. es decir. dando seguridad al que tendría la razón. por ello el Diccionario de la Real Academia lo define como "la ciencia del derecho". si están debidamente fundamentadas. además. en otras palabras. Valor: La jurisprudencia es fundamental para la existencia del Estado de Derecho. En esos casos.

como máxima autoridad en esta área. ir cubriendo el resto. Aunque siempre existe la posibilidad de recurrir a la analogía y los principios generales del derecho en el caso de que las circunstancias lo ameriten (no haya ley aplicable). con la sapiencia y la mesura que ella requiere.Cabe acotar que hay quienes consideran que el máximo ente judicial de la nación (el Tribunal Supremo de Justicia en nuestro caso) deber tener como una de las justificaciones principales de su existencia. las distintas leyes de nuestro país contiene las sanciones aplicables para cada situación que implique la intervención de agentes del área jurídica. De acuerdo al método anglosajón. legítimamente deben adaptar sus medidas a las que emita el Tribunal Supremo de Justicia. b) De integración y creación: Igualmente se cumple de manera distinta en ambos contextos. teniendo el juez como tarea. a través de los precedentes ya existentes. es decir. Funciones: a) De unificación: Ésta. El primero de ellos reconoce la idea del ³precedente´. En Venezuela. Caso contrario al que se presenta en nuestro país. aunque en un principio los jueces pueden dictar sentencias según lo que consideren apropiado al caso. aplicables en forma obligatoria a los casos afines que se presenten en un futuro. o mediante las nuevas sentencias que vayan teniendo lugar. las sentencias adquieren carácter definitivamente firme. ya sea en la misma instancia o en otras inferiores a ella. en vista de que los mismos. en vista de que existe en principio de la plenitud aislada del ordenamiento. . debido a que. mediante el cual se tienen previstas las soluciones para todos los casos que surjan en realdad. los jueces tienen una amplia facultad de integrar y crear el Derecho. Por lo cual se afirma que en este sistema. van resolviendo concretamente las situaciones específicas que se les van presentando. donde se afirma que es de hecho. se cumple de derecho en el sistema anglosajón. se tiene un sistema cerrado de normas jurídicas. es decir. siendo ésta la manera de integrarlo al cuerpo normativo. el establecer políticas jurisdiccionales en todo el país. convirtiéndose en normas jurídicas generales. y sólo de hecho en el nuestro. Lo cual da lugar a una presencia mínima del ordenamiento jurídico conformado por el Derecho escrito (written law o statute law). la unificación es de Derecho.

Por tanto se trata de una opinión experta y calificada. y volvía engorroso el proceso. dada la naturaleza del método con que se enfrentan los problemas jurídicos. . para lo cual se plantean diversas proposiciones que buscan orientar en este aspecto. a los nuevos casos que se van presentando. Denominada también por algunos autores como Derecho científico. el juez debe tratar de acoplar las leyes vigentes. en la actualidad se habla de ³atribuirle un sentido a la norma jurídica´. pues constituye un soporte para la argumentación contenida en las sentencias y en los alegatos de demandantes ante el foro. tratar de saber qué fue lo que quiso indicar el legislador. No obstante. imprecisiones. Por su naturaleza que representa el resultado de una actividad especulativa de los particulares. entre otros. sus conclusiones carecen de fuerza obligatoria. aunque no deja de acarrear problemas como las ambigüedades. análisis y críticas que los juristas realizan con carácter científico. De ahí que pueda decirse que la doctrina es una importante fuente mediata del derecho. sino del Derecho en General. es decir. DOCTRINA Concepto: Se define la doctrina como los estudios. lo cual suponía un proceso de adivinación.c) De adaptación: Según ella. sino al razonamiento y análisis general del Derecho como una ciencia no reductible a la norma jurídica. Anteriormente se entendía por interpretación de Derecho al hecho de tratar de esclarecer el verdadero sentido de la norma jurídica. Sin embargo. d) De interpretación: Se afirma que ésta es la función más frecuente y relevante que debe cumplir la jurisprudencia. del mismo modo que la reflexión científica es un fundamento invaluable de otras ramas del saber humano. siendo la más conveniente aquella que indica que la interpretación supone elegir entre varias soluciones y optar por la que se considere más justa. no sólo de los sistemas del Derecho positivo. la carga emotiva del lenguaje. Valor: En el derecho moderno. lo lento y arduo del proceso de creación de las normas. así como también la más delicada. Se constituye en una fuente del Derecho. hace que esta función se dificulte cada vez más. la doctrina de los tratadistas carece de toda fuerza obligatoria. De ahí que su ámbito se acción no se limite a la especulación del sistema normativo en sí mismo. sin embargo su opinión suele ser citada con frecuencia en los fallos de los tribunales y en los fundamentos de las mismas leyes.

se aprehende la regla que contempla. es difícil que los jueces se aparten de esa solución.Su grado de significación depende del prestigio y autoridad científica del jurista que la ha emitido. alcanzado el principio. y. . contribuyendo así al progreso del derecho y a su aplicación a los casos concretos. tanto para el caso legislado en concreto. El supuesto necesario para la aplicación analógica de la ley es que la disposición se refiera a situaciones no previstas. de las normas previstas para un caso particular. Mediante ella no se crea una nueva norma sino se aplica la existente a otro caso por existir identidad de razón. Respetándose así su cualidad de autointegración. se llega al principio que justifica las normas mismas. Función: La doctrina sirve como guía a los jueces y a los legisladores para la formulación. actualización o modificación de leyes y fallos. Valor: La analogía se funda en el principio de igualdad (o regla formal de justicia) que prescribe que se debatan tratar por igual los casos semejantes (equivalencias en los aspectos relevantes). debido a que entre ambos existe una misma identidad de razón. por estar rodeado de todos los riesgos del procedimiento lógico inductivo. como para aquel otro no hipotetizado en la previsión normativa. pero semejantes a las previstas en la norma. No obstante. Esta función de abstracción puede efectuarse usando del mismo texto legal (analogía legis) o aplicando los principios en que se fundamenta el mismo ordenamiento jurídico (analogía iuris). con la cual se puede aspirar a una mejor manera de normar jurídicamente la realidad social. El fundamento de la analogía se hace descansar en el propio procedimiento cuya virtud. si se trata de la interpretación de una ley y los más autorizados juristas opinan unánimemente en el mismo sentido. en uno y otro caso debe usarse el método analógico con cautela y prudencia. ANALOGÍA Concepto: Es aquel procedimiento de integración jurídica mediante la cual ante un hecho en particular que no tiene regulación se le aplica una ley que regula un caso semejante.

. Como fuente formal indirecta. pero con más frecuencia. Los principios como inspiradores de un ordenamiento jurídico. Se trata de la esencia superior a la que el sistema judicial en tanto a valor instrumental está abocado a realizar. La validez de esos principios es de naturaleza general y apriorística en parte. no genera normas jurídicas. de las inferencias deducciones jurídicas que a lo largo del tiempo han hecho jueces. No constituyen un acto o procedimiento específico contemplado o reglamentado por el propio sistema del que se deriven normas jurídicas o precedentes jurídicos (como la legislación o la jurisprudencia). Actuando como coadyuvante de las propias normas jurídicas. pues se carece de leyes específicas para tomar decisiones con respecto a un caso en particular. actualizan de manera permanente y constante esa codificación manteniendo su identidad. como base en los cuales puede elaborar o decir el Derecho. Se trata en cambio. sustentadores del mismo. incluso. PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO Concepto: Han sido definidos como el conjunto de criterios orientadores insertos expresa o virtualmente en todo sistema. Valor: La jerarquía e importancia que posean depende de cada sistema jurídico. Los principios generales el Derecho implican aquel conjunto de valores que sirven de inspiración al legislador y al juzgador. sino que establece criterios orientadores no sólo para el juez sino.Función: Tratar de cubrir lagunas legales que en ocasiones tienen lugar en el ámbito jurídico. respectivamente. asambleístas y juristas. pero que se asemeja a otros ya juzgados. para el legislador mismo. es históricamente variable y depende del círculo de cultura correspondiente. Función: Va unida a la idea de una reactualización permanente de los valores que la sociedad comparte. a través de un estudio profundo del ordenamiento jurídico.

Vienen a ser la base de todo ordenamiento objetivo. las leyes son absolutamente insuficientes para afrontar y resolver con la suficiente eficacia los problemas que plantea la creación y el mantenimiento de un orden social justo. debido a que. hacer justo. la conciliación y paridad entre los derechos y las obligaciones de quienes participan en una relación jurídica. la equidad implica la idea de relación y armonía entre una cosa y aquello que le es propio y se adapta a su naturaleza intima. pacífico. Desde este punto de vista. Cuando se habla de equidad se piensa en ³proporción´ (el ajuste en las relaciones que da pie al derecho). . hoy tan frecuentes en todos los rincones del planeta. costumbre. se traduce en el ejercicio de ponderación por el cual el Derecho arma. cumplen las funciones de crear interpretar y aplicar el ordenamiento jurídico. en tales circunstancias genéricas. se pueden aplicar para resolver un caso en concreto. en toda circunstancia. ya que en ausencia de ley. Por consiguiente. que es cuádruple: humanizar. con miras a la realización del fin de los fines de los mismos. libre. por ende. y en ³equilibrio´. de las sociedades en vías de desarrollo o en desarrollo acelerado. sobre todo económicas. En suma. es decir. Siendo un complemento de la justicia y no un término sinónimo de ésta. la equidad tiene una importancia extraordinaria como agente ordenador y corrector de las relaciones. comprender (función interpretativa) y suplir (función integrativa) las normas jurídicas. LA EQUIDAD Concepto: Por su etimología. concerta. o analogía. pudiendo resumirse en tres verbos: elaborar (función creativa). Constituyen criterios interpretativos y evitan las lagunas en sistema jurídico. del latín equitas (igualdad). racionalizar y actualizar el derecho. caritativo y. Pero mucho más en las épocas en que el derecho legislado pierde eficacia a causa de una acentuación del dinamismo social. conjunta los valores o principios que hagan posible la justicia Valor: Puede ser considerada como el verdadero núcleo de la vida jurídica popular.

Sopesa (ajusta y reconcilia) la singularidades que en cada caso concreto se presentan al jurista. disminuyendo el rigor de la ley cuando esta es concebida como contraria a los principios de justicia. haciendo posible la integración en todo el ordenamiento jurídico. y y . a consecuencia de las insuficiencias inevitables de las leyes. colmando las deficiencias que acusa este orden.Funciones: y Atenuar en efecto la norma de Derecho positivo. en cuanto favorece a la más perfecta realización de lo justo jurídico. Contribuir a la instauración y mantenimiento del orden pacífico de la convivencia.

M (2003).México: McGraw-Hill Interamericana de México.es/facdere/publicaciones/anales/anales20/albertomontoro.mailxmail.com/trabajos35/vacios-de-la-ley/vacios-de-laley.pdf) http://www. Monroy.biz14.htm) (http://www.com/d/analogia/analogia.shtml#princip .enciclopedia-juridica.amag.monografias.edu. (2º ed. Introducción al Derecho . M.com/curso-derecho-conceptos/derecho-doctrina-juridica (http://www. (13º ed. J. Bogotá: Temis.).pe/web/html/servicios/archivos_articulos/2001/importa nciadelderecho. Venezuela: Legis. Hernández.). (2004).htm http://www. Fuentes electrónicas http://www. Introducción al Derecho. (1995). Introducción al Derecho.um.Bibliografía Álvarez.

06 de abril de 2010 .Sección: ³D´ Asignatura: Fundamentos de Derecho FUENTES DEL DERECHO Profesora: Dalia Silva Alumna: Fátima Zurita Caracas.República Bolivariana de Venezuela Ministerio del Poder Popular para la Planificación y Finanzas Escuela Nacional de Administración y Hacienda Pública ± IUT Semestre: 1º .

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