INTERPONE ACCIÓN DE AMPARO - COBERTURA POR DISCAPACIDAD

DE MENOR

Señor Juez Nacional:

…………., DNI ………, por derecho propio, y en representación de
mi hijo menor …………. con domicilio real en ………………. de la Ciudad
Autónoma de Buenos Aires, con el patrocinio letrado de la Dra. María
…………., abogada inscripta al T° ….. F° …… de C.P.A.C.F. (CUIT
………………… Responsable Monotributo), constituyendo domicilio en
………………. de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, (Zona …. - TEl
…… mail: ……@speedy.com.ar) a V.S. me presento y digo:
I. OBJETO
Que vengo a interponer acción de amparo en representación de mi hijo
menor ………………, quien padece una discapacidad: RETRASO
MENTAL DE GRAVEDAD NO ESPECIFICADO- DISFACIA MIXTA
DEL LENGUAJE, CON DEFICIENCIA COGNITIVA -CONDUCTAL -
COMUNICACIÓN, en virtud de los artículos 14, 16, 18, 28, 31,33, 42 y 43
de la C.N. y la Declaración Universal de los Derechos del Niño, art. 23 inc. 1
y 2, como así también de los tratados de derechos humanos incorporados por
el art. 75 inc. 22 de la C.N, contra la obra social de ………….. (O.S……. R-
inos ……..). A fin de que de manera inmediata ordene el reintegro por la
cobertura médica asistencial tal como lo establece la ley de discapacidad
22.431, 24.901 y concordantes, el periodo del año 2007 que me adeuda:
desde febrero a mayo de 2007, del tratamiento de psicología y
fonoaudiología, con más el instituto de educación especial (grupo …………
……… Registro nacional de prestadores n° …..) Matricula del 2007 y
meses: marzo, abril y mayo de 2007 de $ 1.654,90 Cada uno. Todos ellos ya
presentados por ante el agente de salud, para su pago, el cual no efectuado a
la fecha. Asimismo, ordene a la demandada que contra la presentación de los
recibos correspondientes, no se exceda más de los 10 días posteriores para
hacerlos efectivos bajo apercibimiento de aplicar astreintes por cada día de
retraso, ya que vengo lidiando con ella desde hace más de un año, con el
riesgo que conlleva dejar a mi hijo sin el tratamiento de rehabilitación
correspondiente, pudiendo generar un retroceso en el mismo.
II. HECHOS
En virtud de la ley 23.660 y como beneficiara titular, en razón de mi
empleo en la Editorial ……., tengo a mi cargo afiliado a mi hijo …….. …….,
de ….. años de edad, nacido el … de Noviembre de 1996, quien padece una
discapacidad: RETRASO MENTAL DE GRAVEDAD NO ESFECIFICADO-
DISFACIA MIXTA DEL LENGUAJE, CON DEFICIENCIA COGNITIVA
-CONDUCTAL, COMUNICACIÓN, tal como surge del certificado de
discapacidad n° ……. expedido por el Ministerio de Salud y Desarrollo Social
de la Nación, Secretaría de Programas Sanitarios, Servicio Nacional de
Rehabilitación y Promoción de la Persona con Discapacidad, de fecha
06/12/2004 con vigencia hasta el 06/12/2010. Estando en tratamiento con el
Neurólogo Dr. …., quien es prestador del Agente de Salud. Tal es así que mi
hijo, por tratamiento del profesional tratante, requiere de atención Psicológica,
la que se lleva a cabo por ante el Lic. ……., y por la Fonoaudiológica, por ante
la profesional ………, Fonoaudiologa. Por su prestación, los mencionados
profesionales emiten un recibo mensual, que vengo abonando de mi propio
peculio, debiendo ingresar los mismos para su efectivo reintegro por la Oficina
del Agente de Salud, Obra Social …………, al que ellos denominan Sistema
Único de Reintegros SUR.
Luego de llamar infinidad de veces y apersonarme en la misma oficina
otra cantidad intentando que se me abone el tratamiento -el que por ley le
corresponde a mi hijo ...............- sin obtener respuesta sobre cuándo sería,
debiendo de esta manera, destinar recursos de carácter alimentario y de
bienestar del menor para cubrir su tratamiento, cosa que no debería ser así ya
que por ley corresponde que los reintegros se efectivicen en tiempo y forma, ya
que se debe tener en cuenta los gastos en medicación y demás que tal patología
trae aparejada. Lo descrito más de una vez ha llegado a hacer peligrar la
continuidad de tal tratamiento, ya que cualquier profesional que brinda una
prestación tiene derecho a percibir sus honorarios en tiempo y forma. Por ello
desde que comenzó su tratamiento en el mes de Febrero de 2007, con los
facultativos y con los montos que seguidamente expongo: Psicólogo: Mes de
Febrero por $ 125, presentado ante OS….. el 04/04/2007, Mes de Marzo por $
150, presentado ante OS….. el 11/04/2007 y el Mes de Abril por $ 150,
presentado ante OS…… el 09/05/2007 y Fonoaudiologa: Mes Febrero por $
150, presentado ante OS……. el 04/04/2007, Mes Marzo por $ 225,
presentado ante OS……. el 11/04/2007, Mes Abril por $ 175, presentado ante
OS……. el 09/05/2007, todavía no he percibido el pertinente reintegro. Es
tanto lo que vengo padeciendo respecto de los reintegros, que se puede ver que
los he presentado en fecha o un mes después y de todas maneras la espera lleva
tres o cuatro meses para re obtenerlos. Incuso para mayor ilustración de V.S.,
el año pasado, recién en Julio de 2006 recibí el reintegro por los gastos de
Psicólogo y fonoaudiologo, del primer semestre del 2006 debiendo presentar
nota de reclamo por ante la Oficina del Sr. …….., director de la O.S……... Tal
es así que los honorarios de los profesionales mencionados abonados por mí en
luego en el segundo semestre fueron reintegrados en Febrero de 2007.
Respecto del Colegio al que concurre mi hijo desde el año pasado, los
padecimientos llegaron a un punto tal que llegó a estar en riesgo la
continuidad en el mismo. El año pasado en el Mes de Diciembre, la Obra
Social …………, llego a adeudarle al Colegio unos $ 8.486,40 de los meses
de Julio a Diciembre de 2006, siendo que yo no puedo directamente
solventar tal gasto, por lo elevado del mismo. Esto ocasionó que me citaran
de la Institución a fin de que abonara las sumas adeudadas, logrando llegar a
que la Obra Social procediera a su cancelación luego de intimarla por Carta
Documento.
Es por ello que al comienzo del año lectivo del 2007, y la experiencia
adquirida en el transcurso del año pasado, sumado a que estamos en el mes
de Mayo de 2007 y el prestador OS…… adeuda: Matrícula del 2007, por $
1.654,90, Mes de Marzo por $ 1.654,90, Mes de Abril por $ 1.654,90 y
Mayo por $ 1.654,90 situación que comienza a generar una deuda
considerable, es que interpongo la presente acción.
Por lo descrito ut supra y dada la conducta del Agente de Salud
OS……, solicito a V.S que le ordene a) ordene el inmediato reintegro de lo
abonado por mí, y los pagos a la orden del instituto de educación especial, b)
que de ahora en más recibido que sea el recibo por honorarios y/o factura, no
demore más de 30 días en hacer efectivo el pago del mismo, bajo
apercibimiento de astreintes por cada día de retraso en su incumplimiento.
III. DERECHO
Fundo la presente acción de amparo, en virtud del art. 14 de la
Constitución Nacional, el cual contempla la facultad de “peticionar a las
autoridades” en este caso por ante el Poder Judicial. Asimismo, en el art. 18,
cuyas garantías procesales se inician con la “jurisdicción”, para obtener una
sentencia justa, como es en el caso de autos. En el art. 33 que prescribe “los
derechos enumerados en la C.N. no serán entendidos como negación de
otros derechos”, como es en este caso el derecho a la Salud y a la Educación.
Al respecto la Corte Suprema sostuvo que la Autoridad Pública tiene la
obligación impostergable de garantizar con acciones positivas el derecho a la
preservación de la salud, más allá de las obligaciones que pesen sobre las
obras sociales públicas o privadas y en virtud de los deberes que imponen los
tratados con jerarquía constitucional (Fallo Campodónico). En el art. 43 de la
Constitución Nacional, que prevé la “Acción expedita y rápida” y en las
normas procesales que emanan del CPCC.
En cuanto a la medida interpuesta, encuadra en los presupuestos
constitucionales del art. 42 “Los consumidores y usuarios de bienes y
servicios tienen derecho, en la relación de consumo, a la protección de su
salud, seguridad e intereses económicos; a una información adecuada y
veraz; a la libertad de elección, y a condiciones de trato equitativo y digno.
Las autoridades proveerán a la protección de esos derechos...”, art. 43
“Toda persona puede interponer acción expedita y rápida de amparo,
siempre que no exista otro medio judicial más idóneo, contra todo acto u
omisión de autoridades públicas o de particulares, que en forma actual o
inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o
ilegalidad manifiesta, derechos y garantías reconocidos por esta
Constitución, un tratado o una ley. En el caso, el juez podrá declarar la
inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisión lesiva...”
ya que las circunstancias de hecho y fundamentos de derecho antes
desarrollados, hacen viable esta acción con basamento en el principio de la
tutela judicial efectiva, a tenor del artículo 8° de la Declaración de los
Derechos de Humanos, de rango constitucional a tenor de lo establecido en el
art. 75, inc. 22, de la Constitución Nacional, que en lo esencial establece que
toda persona tiene derecho a un recurso efectivo ante los tribunales
nacionales competentes que la ampare contra actos que violen sus derechos
fundamentales reconocidos por la Constitución o la ley, máxime cuando en el
caso de autos, está en juego la salud de un menor discapacitado, siendo que a
ellos se les debe la mayor protección por parte del Estado, sancionando leyes
que garanticen el pleno goce de su bienestar.
Ley 26.378, la “Convención sobre los Derechos para las Personas con
Discapacidad y su protocolo facultativo de Naciones Unidas”, su Preámbulo,
la Ley 19.865 “Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados, art.
27” conjugada con el Derecho a la Salud a cargo de las Obras Sociales (ley
23.660) y/o Agente de Salud (ley 23.661).
Similar premisa se desprende del Pacto de San José de Costa Rica, art.
8. inc. 1°, y artículo 25.
Asimismo, subsidiariamente a lo expuesto, fundo mi petición en el
artículo 3° del Código Civil y Comercial de la Nación, cuyo texto dice:
“Deber de resolver. El juez debe resolver los asuntos que sean sometidos a su
jurisdicción mediante una decisión razonablemente fundada.
IV. JURISPRUDENCIA DE C.S.J.N.
Del Dictamen de Procurador General, al que ha adherido el Exmo
Tribunal Superior en los autos M. 3226. XXXVIII. “Martín, Sergio Gustavo y
otros c/ Fuerza Aérea Dirección General Bienestar Pers. Fuerza Aérea s/
amparo” ha dicho Empero, aun admitido ello, considero que no puede escapar
a este examen, en primer término, que la protección y la asistencia integral a la
discapacidad -como se ha explicitado con fundamento, especialmente, en las
leyes n° 22.431 y 24.901 y en jurisprudencia de V.E. que pone énfasis en los
compromisos internacionales asumidos por el Estado Nacional en esta materia-
constituye una política pública de nuestro país; y, en segundo, que lo decidido
compromete el “interés superior...” de un menor, cuya tutela encarece,
elevándolo al rango de principio, la Convención sobre los Derechos del Niño
(v. Fallos: 318:1269; 322:2701; 323:854, 2021; 2388; 3229; 324:122, 908,
1672) de jerarquía constitucional con arreglo al artículo 75, inciso 22, de la
Constitución Nacional (v. Fallos: 318:1269; 319:3370; 320:1292; 322:328;
323:854, 2021; 324:908; y, recientemente, S.C. M. n° 1116, L. XXXVI, AM.,
A. y otros s/ abuso deshonesto”, sentencia del 27 de junio del corriente y S.C.
P. n° 709, L. XXXVI, “Portal de Belén - Asociación Civil sin fines de lucro c/
Ministerio de Salud y Acción Social de la Nación s/ amparo”, del 05 de marzo,
también, de 2002). Puntualizó:.. “Y es que no en balde V.E. ha resaltado la
impostergable obligación de la autoridad pública de emprender, en este
campo, acciones positivas, especialmente en todo lo que atañe a promover y
facilitar el acceso efectivo a los servicios médicos y de rehabilitación que
requieran los infantes, con particular énfasis en aquellos que presenten
impedimentos físicos o mentales (cfse. Fallos: 324:3569), cuyo interés
superior debe ser tutelado, por sobre otras consideraciones, por todos los
departamentos gubernamentales (Fallos: 323:3229)”.
Respecto del Interés Superior del Niño ha entendido esta Corte en el
caso: D. 401. XXXIII. D. de P. V., A. c/ O., C. H. s/ impugnación de
paternidad. En el Considerando 5°) Que la consideración primordial del
interés del niño, que la Convención sobre los Derechos del Niño -art. 3.1-
impone a toda autoridad nacional en los asuntos concernientes a los niños,
orienta y condiciona toda decisión de los tribunales de todas las instancias
llamados al juzgamiento de los casos, incluyendo obviamente a esta Corte
(Fallos 318: 1269, especialmente considerando 10), a la cual corresponde,
como órgano supremo de uno de los poderes del Gobierno Federal, aplicar
-en la medida de su jurisdicción- los tratados internacionales a los que el país
está vinculado, con la preeminencia que la Constitución les otorga.
V. COMPETENCIA
Resulta competente la Justicia Federal, en función de la ley 23.660 y
23.661.
VI. RESERVA DE CASO FEDERAL
Por lo anteriormente expuesto, hago expresa reserva de Caso Federal,
según el art. 14 de la Ley 48, en virtud de que su interpretación se encuentra
controvertida la aplicación e interpretación de normas Constitucionales como
son el Derecho a la Salud, al Debido Proceso Jurisdiccional, la Acción
Expedita y Rápida, los Pactos Internacionales de Derechos Humanos y la
Convención de los Derechos del Niño, todos ellos de Jerarquía
Constitucional como la planteada en estos autos donde se encuentra en tela
de juicio la integridad psicología y el bienestar del Niño …………. Como así
también la aplicación e interpretación de los Pactos Internacionales, siendo
que los mismos integran el Bloque de Constitucionalidad y por la doctrina
que sobre arbitrariedad de sentencia tiene elaborado el Altísimo Tribunal.
VII. PRUEBAS
Documental:
- Copia Certificada de la Partida de Nacimiento de ……… …….., que
acredita el vínculo por el cual lo represento.
- copia simple del certificado de discapacidad n° …. expedido por el
Ministerio de Salud y Ambiente, secretaría de programas sanitarios, servicio
nacional de rehabilitación y Promoción de la Persona con Discapacidad
(cuyo original tengo en mi poder por la necesidad de utilizarlo
habitualmente, poniendo a disposición de V.S. presentarlo para que sea
certificada la copia en forma instantánea con la sola presentación).
 - Recibo de sueldo, que acredita la titularidad en la OBRA SOCIAL
……….. y la percepción del Salario por Discapacidad otorgado por ANSES.
- Copias de los recibos de honorarios del licenciado ……., con sello
original de recepción por ante la OBRA SOCIAL ……… .., facturas N° 319
por $ 125 presentada el 04/04/2007, N° 325 por $ 150 presentada el
11/04/2007, N° 335 por $ 150 presentada el 09/05/2007.
- Copias de los recibos de honorarios de la Fonoaudiologa …..
……….., N°001-0051 por $ 150 presentada el 04/04/2007, N° 001-0055 por
$ 225 presentada el 11/04/2007, N°001-0060 por $ 175 presentada el
11/05/2007.
- Copia simple del certificado del Dr. …………… donde certifica la
enfermedad que padece mi hijo, prescribiendo medicación.
- Copia simple del certificado del Dr. …….. donde certifica que mi
hijo requiere Colegio de Educación especial con jornada completa durante el
año 2007.
- Copia simple del certificado del Dr. ………… donde prescribe
tratamiento psicológico y fonoaudiológico con dos sesiones semanales en
cada especialidad, para el año 2007.
- Copia Simple del Reclamo presentado en Diciembre de 2006, por
parte del Instituto de Educación Especial, que denota el incumplimiento del
pago de los meses Julio a Diciembre de 2006 por un total de $ 8.486,40.
- Copia simple de la nota presentada al Dr…………. de julio de 2006, a
fin de que acelere el pago de los mensuales febrero y marzo.
- Facturas del ………, N° 0001-2521 por $ 1.654,90 correspondiente a la
matricula del año 2007, N° 0001-2522 por $ 1.654,90 correspondiente a la
jornada completa del mes de Marzo de 2007, y constancia de la Escuela
respecto del cumplimiento a las disposiciones del Ministerio de Salud, todos
ellos presentados el 14/03/2007, N° 0001-2637 por $ 1.654,90 correspondiente
al mes de Abril de 2007 presentada el 11/04/2007 y N° 0001-2675 por $
1.654,90 correspondiente al mes de mayo de 2007 presentada el 09/05/2007.
- Copia del Documento Nacional de Identidad de ………… y copia de
carnet de afiliado al agente de salud, obra social de ………...
- Constancia del sitio web de la Superintendencia de Servicios de
Salud, que informa el agente de salud del niño ………… ….., afiliado en
O.S.
Informativa: se libren los siguientes oficios según crea oportuno V.S.
- Instituto de Educación Especial ......................, Registro Nacional de
prestadores …….., sito en …………….. de C.A.B.A para que informe cuál
fue el cumplimento de los pagos del periodo 2006 y del 2007, respecto de los
aranceles del niño ……….. DNI ……….
- Dr. ………., (Neurólogo Infantil) para que informe si el niño
……………. DNI. ……. SOCIO ……. O.S……..., es su paciente y cuál es
el tratamiento médico indicado según su patología. Y remita el Diagnóstico
que padece, y si necesita prestaciones en Psicología y fonoaudiologia, y tipo
de enseñaza escolar.
VII. PETITORIO
Por lo expuesto requiero
- Se me tenga por presentado, por parte en el carácter invocado y por
constituido el domicilio procesal indicado.
- Se me tenga por acreditado el vínculo mencionado.
- Se me tenga presente la prueba ofrecida. Se libren los oficios
solicitados si V.S. lo cree conveniente para un mejor proveer.
- Se ordene el reintegro a los gastos por mi efectuados respecto del
tratamiento de mi niño y se libren los pagos al Instituto de Educación
Especial, ………., de manera inmediata bajo apercibimiento de Astreintes
para cada día de retraso por el incumplimiento.
- Se dicte sentencia ordenando a la demandada al pago de los
reintegros y tratamientos del niño, no debiendo superar como plazo máximo
10 días a partir de su presentación.
- Sea condenada en costas a la demandada.
- Téngase presente la reserva de Caso Federal invocado en el Punto VI
en virtud de las normas de carácter internacional y su aplicación, la
Convención de los Derechos del Niño y Pactos Internacionales de Derechos
Humanos con jerarquía Constitucional.

Proveer de conformidad que

SERÁ JUSTICIA