ENRIQUE ELÍAS LAROZA

DERECHO
SOCIETARIO
PERUANO
LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES DEL PERÚ

Edición puesta al día por el

Estudio Rodrigo, Elías & Medrana
Revisada, actualizada y aumentada

~ACETA
~JURIDICA
AV. ANGAMOS OESTE 526 - MIRAFLORES
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.J U R ID I eA

DERECHO SOCIETARIO PERUANO

La Ley General de Sociedades del Perú
TOMO I

SEGUNDA EDICiÓN
ENERO 2015

2,000 ejemplares
PRIMERA EDICiÓN
DICIEMBRE 1999

© Enrique Elias Laroza

© Gaceta Jurídica S.A.

PROHIBIDA SU REPRODUCCiÓN
TOTAL O PARCIAL
DERECHOS RESERVADOS
D.LEG. N" 822

HECHO EL DEPÓSITO LEGAL EN LA

BIBLIOTECA NACIONAL DEL PERÚ
2015-01615

LEY N" 26905/ D.S. N" 017-98-ED

ISBN OBRA COMPLETA:

978-612-311-216-5

ISBN TOMO 1:
978-612-311-217-2

REGISTRO DE PROYECTO EDITORIAL

31501221500153

DIAGRAMACIÓN DE CARÁTULA
Carlos F. Hidalgo De La Cruz

DIAGRAMACIÓN DE INTERIORES
Luis Briones Ramírez
 LIBRO SEGUNDO
SOCIEDAD ANÓNIMA
SECCIÓN PRIMERA
DISPOSICIONES GENERALES
TÍTULO ÚNICO

I ARTiCIJ'-O 50 Denominación
La sociedad anónima puede adoptar cualquier denominación, pero debe
figurar necesariamente la indicación "sociedad anónima" o las siglas
"S.A.". Cuando se trate de sociedades cuyas actividades solo pueden
desarrollarse, de acuerdo con la ley, por sociedades anónimas, el uso
de la indicación o de las siglas es facultativo.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 9, JO, 42.
LGSF. arts. 12, 15.
LMV. arts. 167, 185,204,223,238,259,302,327 ¡ne. b) lit. ¡.
L/R. arto 14 ¡ne. a).
LAFP. arto 13.
RLAFP. arts. 18, 20.
LEY 26364. arts. 1 y ss.
D.S. 2-96-JUS. arts. 1 y ss.
RRS. arts. 15 y ss., 81, 148 ¡ne. by, 151 ¡ne. by, 161, 164.
R. 210-2004/SUNAT. arto 2, anexo 1 ¡ne. 7), anexo 5 ¡ne. JO).
R. 234-2006/SUNAT. arto 7.

I ARTicULO 51 Capital y responsabilidad de los socios

En la sociedad anónima el capital está representado por acciones no-
minativas y se integra por aportes de los accionistas, quienes no res-
ponden personalmente de las deudas sociales. No se admite el aporte
de servicios en la sociedad anónima.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 1, 31, 32, 52, 74, 75,82.
LGSC. arto JOO.1 ¡ne. a).

__________________________________________________________ 213
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO / ENRIQUE ELÍAS LAROZA

LTV. arto 257.

LAFP. arto 14.
RLAFP. arto 33.
L/R. I"DTF.
RRS. arto 39.

I ARTIcULO S2 Suscripción y pago del capital

Para que se constituya la sociedad es necesario que tenga su capital sus-
crito totalmente y cada acción suscrita pagada por lo menos en una cuar-
ta parte. Igual regla rige para los aumentos de capital que se acuerden.
CONCORDANCIAS
LGS. arls. 23, 54 ine. 4), 68, 78 a 81, 87, 98, 204.
LGSF. arto 16.
LMV. arto 133.
LAFP. arl. 14.
RLAFP. arto 33.
RRS. arls. 15, 16, 18,20 ¡ne. by, 21, 23, 25, 35, 36, 37, 39, 42, 48 a 51,65 a 74, 82, 148 ¡ne.
by, 151 ¡ne. by, 161, 164.

~~~~;, 1.- Introducción. 2.- Evolución de la sociedad anónima. 3.- Caracteres esencia-
les de la sociedad anónima. 3.1.- Sociedad de capitales. 3.2.- División del capital
en títulos negociables. 3.3.- Responsabilidad limitada. 3.4.- Mecanismo jurídico
particular. 4.- Modalidades de la sociedad anónima. 5.- La trilogía de la socie-
dad anónima. 6.- La denominación en la sociedad anónima. 7.- Las acciones
nominativas y la tendencia a la nominatividad obligatoria en las legislaciones.
8.- Inadmisibilidad de realizar aportes de servicios. 9.- Importancia del capital
social. 9.1.- El principio de integridad. 9.2.- El principio de desembolso mínimo.

1. INTRODUCCIÓN
Los artículos 50 al 52 de la LOS nos introducen al tema de la sociedad
anónima, piedra angular de nuestra normativa societaria. Establecen disposi-
ciones de carácter general y deben ser comentados en conjunto, previa una
exposición sobre los temas introductorios a la sociedad anónima.
La sociedad anónima ha adquirido indiscutiblemente una marcada prepon-
derancia frente a las otras formas societarias. Se puede constatar fácilmente
que la gran mayoría de las sociedades que se constituyen en nuestro país lo
hacen bajo la forma de sociedad anónima. Este no es, sin duda, un fenómeno
actual ni exclusivamente local. La gran importancia de este tipo de sociedad
se había reflejado claramente en la antigua Ley de Sociedades Mercantiles de
1966, que contempló un tratamiento normativo extenso y más completo que el
de cualquier otra forma societaria. Esta preponderancia es un fenómeno mun-
dial, de múltiples repercusiones, según Oeorges Ripert:

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 SOCIEDAD ANÓNIMA

"Esta aplastante superioridad de las sociedades anónimas es el rasgo

característico del mundo moderno. Es mediante esta institución jurí-
dica que quedó asegurado el régimen capitalista"(73 l .
La constatación de la gran difusión de este tipo de sociedad en nuestro
país detenninó que era necesario que la nueva LGS persistiese en un trata-
miento exhaustivo de la sociedad anónima, perfeccionando la institución a la
luz de la experiencia acumulada durante la vigencia de la LGS anterior y de
los aportes que brinda el Derecho comparado.
Esta tendencia llevó también a cuestionar la conveniencia de mantener
todas las fonnas societarias que la anterior LGS contemplaba. Sin embargo,
esta posición fue descartada y se mantuvieron las distintas sociedades regula-
das en la antigua Ley, debido a que un tratamiento legislativo del tema debía
ofrecer diferentes posibilidades para el desarrollo de las actividades econó-
micas. La innegable difusión de la sociedad anónima como fonna societaria
no debía llevar a cerrar otras opciones a las que se puede recurrir si un deter-
minado empresario, bajo circunstancias concretas, 10 considera conveniente.
Legislar en materia de Derecho Societario es crear distintos instrumentos
para que las personas puedan llevar a cabo actividades económicas con segu-
ridad y celeridad, favoreciendo así el tráfico económico. Es finalmente la per-
sona que realiza tales actividades la llamada a evaluar las posibilidades que el
ordenamiento legal le otorga y decidir la más conveniente para sus intereses.
De esta fonna el proyecto de LGS preparado por la Comisión Refonna-
dora mantuvo las fonnas societarias contempladas por la antigua LGS, con
excepción de la sociedad comercial de responsabilidad limitada, entendiendo
que los caracteres esenciales de esta última se encontraban comprendidos en
la regulación de la sociedad anónima cerrada. Como trataremos más adelan-
te, la Comisión Revisora del proyecto volvió a incluir después a la sociedad
comercial de responsabilidad limitada, como uno de los tipos societarios con-
templados en la Ley.

2. EVOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA

La importancia y difusión actual de la sociedad anónima proviene directa-
mente de los caracteres esenciales y particulares de esta fonna societaria. La
sociedad anónima es una sociedad de capitales, con responsabilidad limitada,

(73) Ripert. Ob. cit. Tomo n, p. 226.

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 DERECHO SOCIETARIO PERUANO I ENRIQUE ELÍAS LAROZA

en la que el capital social se encuentra representado por títulos negociables y

que posee un mecanismo jurídico propio y dinámico, orientado a separar la
propiedad de la administración de la sociedad.
Los caracteres aludidos fueron desarrollándose a 10 largo de siglos, para
agruparse en 10 que hoy día entendemos como sociedad anónima. Indagar so-
bre los orígenes de esta institución no nos permite encontrarla en un estado
puro, sino retroceder a evaluar el desarrollo histórico de instituciones y pro-
cedimientos -bajo sistemas económicos ni siquiera comparables a los vigentes
hoy en día- que unidos al paso del tiempo y otras nuevas instituciones cris-
talizaron en la estructura actual de la sociedad anónima.
Se cita como antecedentes relevantes para el desarrollo de la sociedad
anónima las instituciones creadas en el siglo XVII para la realización de em-
presas riesgosas que requerían de la acumulación de grandes capitales. Estas
empresas se encontraban ligadas a las actividades comerciales y de aventura,
fomentadas por la apertura que experimentó el mundo europeo en la época de
los grandes descubrimientos.
Estas nuevas empresas exigieron una respuesta nueva que, según Rodrigo
Uría:
"(... ) no podían ser acometidas por las compañías tradicionales (co-
lectiva y en comandita) de ámbito cuasi-familiar, de muy pocos so-
cios ligados por vínculos de confianza recíproca y de responsabilidad
ilimitada,,(74l.
De esta forma se crearon entidades que captaban recursos de distintas
fuentes y cuyo capital se encontraba representado en títulos transmisibles. Este
vocablo no era nuevo, según nos indica Georges Ripert:
"La idea de dividir el capital de una sociedad en soIs o acciones es an-
tigua, pero con frecuencia los soIs son únicamente una fracción arit-
mética que expresa la importancia del derecho del socio. Es preciso
que sean negociables para que representen una acción en el sentido
moderno de este vocablo"(75l.
Lo nuevo es entonces la materialización de la participación en el capital
social en un título y la negociabilidad de este.

(74) UrÍa. Ob. cit., p. 185.

(75) Ripert. Ob. cit., p. 212.

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 SOCIEDAD ANÓNIMA

En esta clase de empresas se comienzan a configurar algunos caracteres

esenciales de la sociedad anónima: la preponderancia del elemento capital
sobre el elemento personal, la división del capital en títulos negociables que
representaban partes alícuotas del mismo, la separación entre la propiedad de
la empresa y su administración y el surgimiento de rasgos que se traducirían
más adelante en la responsabilidad limitada.
Estas empresas, sin embargo, tenían signos particulares que no permiten
asimilarlas al concepto actual de sociedad anónima. El más importante es la
injerencia estatal en su formación y administración. Estas entidades eran crea-
das sobre la base de privilegios y disposiciones de carácter particular que los
gobernantes concedían. En tal sentido se afirma que la sociedad por acciones
es una creación del Derecho Público o se califica a estas entidades como semi-
públicas, debido a que adquirían su personalidad jurídica en virtud de una con-
cesión del soberano, quien participaba muchas veces en la empresa y le otor-
gaba una serie de privilegios y autorizaciones emanados del poder.
Antonio Brunetti reconoce tres etapas en el desarrollo de estas entidades:
el sistema de privilegio, el sistema de concesión y la etapa de la reglamenta-
ción positiva(76).
El sistema de privilegio es el que antes hemos descrito, mediante el cual
la creación de sociedades por acciones no es libre sino que se encuentra sujeta
a un mandato (o privilegio) de carácter particular, mediante el cual el sobera-
no concede a la entidad una personalidad jurídica y determinadas facultades.
Luego, dicho sistema evolucionó hacia el de concesión, en el que se man-
tenía la injerencia estatal pero sobre una base más amplia, desechando la idea
de un privilegio y reconociendo la aptitud de los individuos para asociarse y
formar este tipo de entidades, pero sujetos a la autorización del Estado.
Finalmente, se produce una tercera etapa, en la que se reglamenta posi-
tivamente la asociación de individuos para crear sociedades por acciones. La
creación de tales sociedades se encuentra sujeta inicialmente a una autorización
estatal, pero luego solo se condiciona al cumplimiento de requisitos genéricos
establecidos por normas positivas.
Referimos en detalle a las tres etapas sería describir una serie de procesos
históricos subyacentes, sumamente complejos, cuyas manifestaciones se di-
eron en distintos momentos y con particularidades propias en cada país, en

(76) Brunetti. Ob. cit. Torno II, pp. 14-15.

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 DERECHO SOCIETARIO PERUANO I ENRIQUE ELÍAS LAROZA

la Europa de los siglos XVII al XIX. N os referimos al triunfo del postulado

liberal sobre los sistemas económicos mercantilistas, el desarrollo del capi-
talismo, la caída del Antiguo Régimen, la Revolución Industrial, la codifi-
cación: en una palabra, al surgimiento del mundo moderno. Ello no es el ob-
jetivo de esta obra.
Baste señalar que solo a partir de la reglamentación positiva de la socie-
dad por acciones, nacida en el auge codificador del siglo XIX, se constata el
desarrollo paulatino de las instituciones y procedimientos necesarios para or-
denar las relaciones entre accionistas, así como las que se producen entre es-
tos y los administradores de la sociedad. Las primeras etapas del desarrollo
de las sociedades por acciones, en la que existía una gran injerencia estatal,
no aportaron mayormente en este campo.

3. CARACTERES ESENCIALES DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA

La sociedad anónima es una persona jurídica que recibe los aportes de sus
socios para la realización de actividades económicas.
Independientemente de esa definición genérica, contenida en el artículo 1
de la LGS, la sociedad anónima posee caracteres particulares muy marcados,
cuya confluencia determina que sea una entidad jurídica flexible y la forma
societaria más utilizada hoy en día. Algunos de estos caracteres se encuentran
descritos en el artículo 51 de la LGS.
Los principales rasgos distintivos de una sociedad anónima son los siguien-
tes: a) sociedad de capitales; b) división del capital en títulos negociables;
c) responsabilidad limitada; d) mecanismo jurídico particular.

3.1. Sociedad de capitales

El capital de la sociedad anónima se forma gracias a los aportes de los
socios, que constituyen los primeros activos con los que inicia el desarro-
llo de las actividades económicas para las cuales fue creada. En principio,
el affectio societatis no se basa en la identidad de los accionistas ni en los
vínculos o relaciones personales que puedan existir entre estos. El elemento
personal pasa a un segundo plano: la sociedad cuenta con una administra-
ción profesional para el desarrollo de su objeto social y los accionistas pue-
den incluso no conocerse entre sí. En palabras de Joaquín Garrigues, existe
un carácter apersonal:

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 SOCIEDAD ANÓNIMA

"Lo que interesa del socio no es su actividad personal, sino su aporta-

ción patrimonial. Al socio se le valora por lo que tiene en la sociedad
y no por lo que es personalmente considerado"(77J.

3.2. División del capital en títulos negociables

El capital social se encuentra dividido en títulos denominados acciones,
que representan una parte alícuota del capital y son, por naturaleza, negocia-
bles. La titularidad de las acciones de la sociedad confiere una serie de de-
rechos indesligables, relacionados con la toma de decisiones en la sociedad
(derechos políticos) y la participación en los rendimientos económicos de la
misma (derechos patrimoniales).
La posibilidad de transferir las acciones y con ella la participación en la
sociedad se condice con el carácter capitalista y no personalista de la misma:
las calidades personales del socio son irrelevantes, en la medida en que aporte
lo que ha prometido a la sociedad.

3.3. Responsabilidad limitada

Otro rasgo típico de la sociedad anónima es la responsabilidad limitada.
Debido a ella, los socios no responden personalmente por las deudas socia-
les. La única garantía que tienen los acreedores de la sociedad son los activos
de la misma. En caso estos sean insuficientes para cubrir las deudas que haya
contraído, los socios no responden por ellas.
Esta característica de la sociedad anónima fue una de las razones por las
que en el siglo XIX se debatía el nivel de injerencia estatal que debía existir
en la formación de este tipo de sociedades. En relación a la regulación de las
sociedades anónimas contenida en el Código de Comercio francés de 1807,
Georges Ripert señala:
"Parecía imposible permitir la libre creación de sociedades anónimas
en las cuales ningún socio era comerciante ni personalmente respon-
sable. El Código de Comercio sometió estas sociedades a la autoriza-
ción gubernamental"(78 J.

(77) Garrigues. "Curso de Derecho Mercantil". Porrúa. México, 1979, p. 417.

(78) Ripert. Ob. cit. Tomo n, p. 215.

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 DERECHO SOCIETARIO PERUANO I ENRIQUE ELÍAS LAROZA

Hoy en día, sin embargo, el principio de la responsabilidad limitada

resulta la regla indiscutible, pudiendo considerarse que las sociedades de
responsabilidad ilimitada son muy escasamente utilizadas.

3.4. Mecanismo jurídico particular

La sociedad anónima se encuentra dotada de un mecanismo jurídico par-
ticular que permite que la propiedad y la gestión de la empresa se encuentren
desligados. Ello la caracteriza como una auténtica sociedad de capitales, en la
cual los accionistas no tienen necesariamente la gestión directa. Este mecanis-
mo jurídico particular se encuentra basado en tres órganos: la junta general de
accionistas, órgano supremo de la sociedad conformado por todos los accio-
nistas, así como el directorio y la gerencia, órganos de administración que se
dividen las labores de dirección y gestión de la empresa.
La LOS distribuye diversas funciones sociales entre estos tres órganos, re-
gulando en forma exhaustiva la manera como se interrelacionan. Se establece
la supremacía de la junta general de accionistas y la forma como esta designa
y remueve a los administradores, las funciones propias de cada órgano, el ni-
vel de diligencia que estos deben tener en el manejo de los asuntos sociales y
los mecanismos de supervisión, entre otras disposiciones.
De esta forma la sociedad anónima está dotada de una estructura de
administración y gobierno versátil, que permite que los accionistas no parti-
cipen directamente de la gestión social y que ella pueda tener un manejo
profesional y eficiente.

4. MODALIDADES DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA

Los caracteres esenciales de la sociedad anónima, descritos en el punto
anterior, representan en abstracto los elementos básicos de esta institución. Sin
embargo, la gran ductilidad de esta forma societaria permitió, durante la vi-
gencia de la derogada LOS, que en la práctica y bajo el mismo tipo societario
se desarrollasen distintas modalidades. En efecto, por un lado adoptaron esta
forma sociedades netamente impersonales, de un capital elevado y un gran nú-
mero de socios, cuyas acciones son cotizadas en la bolsa de valores y en las
cuales los accionistas no participan de la administración; y, por otro lado, so-
ciedades de un marcado acento personalista y un reducido número de socios
directamente involucrados en la administración.
Además, la versatilidad de la sociedad anónima permitió que esta forma
societaria fuese adoptada por empresas en las que no se presentaban estricta-
mente los caracteres descritos en el acápite anterior: las sociedades anónimas

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 SOCIEDAD ANÓNIMA

cerradas o familiares, en las que se nota un marcado elemento persona1ista,

que se manifiesta de diferentes formas: limitaciones estrictas a la transferen-
cia de acciones; participación de los socios en la administración de la socie-
dad; participación mayoritaria en manos de una sola o muy pocas personas,
acompañadas por otros con una participación ínfima, con la única finalidad de
mantener la pluralidad de socios requerida por ley.
En tal sentido, después de describir los caracteres esenciales de las socie-
dades anónimas, Rodrigo Uría anota:
"La práctica conoce, no obstante, sociedades anónimas en las que
algunas de las notas expuestas están bastante debilitadas. Así, espe-
cialmente, en las sociedades anónimas familiares, tipo social en cier-
to modo anómalo en el que el intuitus personae suele primar sobre el
intuitus pecuniae"(79).
A partir de esta constatación la LGS ha contemplado tres modalidades
para la sociedad anónima, tema que tratamos a continuación.

5. LA TRILOGÍA DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA

Basta analizar el índice de la nueva LGS para constatar que la sociedad
anónima es su piedra angular, como 10 es también de cualquier Código societa-
rio en Derecho comparado. Esta forma social se ha convertido en el instrumen-
to utilizado mayoritariamente por las distintas organizaciones empresariales,
al reunir en su estructura tanto la responsabilidad limitada de los socios como
la libre y rápida negociabilidad de sus acciones y un esquema societario que
permite la separación de la propiedad, administración y gerencia de la persona
jurídica, a través de distintos órganos sociales.
Con el transcurso del tiempo, la sociedad anónima se ha convertido en la
auténtica sociedad de capitales y en el vehículo preferido de los empresarios.
Paradójicamente, en Francia yen España la sociedad anónima nace en el siglo
XVII como un medio para la expansión y desarrollo económico del Estado (y
de un Estado absolutista). Ya en el siglo XIX la empresa privada la adopta,
para canalizar el desarrollo explosivo que el capitalismo generaba. En nues-
tro país, durante el siglo XX, tras el régimen benigno y liberal del Código de
Comercio de 1902, empiezan a surgir los mismos temores de la Europa del
siglo XIX, ante el recelo del Estado que ve en la sociedad anónima un poder

(79) Uría. Ob. cit., p. 189.

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 DERECHO SOCIETARIO PERUANO / ENRIQUE ELÍAS LAROZA

económico creciente y una fuente de conflictos por los excesos que podían
cometerse contra accionistas minoritarios y terceros.
Surgen así muchas legislaciones del presente siglo que se guían por un
afán excesivo de establecer reglas imperativas en las estructuras societarias
yen la vida social. Nuestra Ley N° 16123 no es ajena a esta corriente. Sin
embargo, a fines del siglo la globalización y la adopción de la economía de
mercado plantean exigencias de cambio a las que trata de responder adecua-
damente la nueva LGS.
En primer lugar, se introducen variantes de mucha trascendencia en la
sociedad anónima. Caen prohibiciones, renacen instituciones que habían sido
anatemizadas y se establecen innovaciones que visualizan a la sociedad anó-
nima no solo como un instrumento de actividad nacional sino también como
un ente capacitado para actuar en los medios financieros y en los mercados de
capitales del mundo de hoy.
En segundo lugar, se impone el criterio según el cual la estructura de la
sociedad anónima no puede ser estática e inamovible para toda clase de em-
presas. Esto se traduce en dos clases de cambios sustanciales: los primeros,
relativos a la estructura misma de la sociedad, en la que se introducen mo-
dificaciones profundas en sus acciones y otros títulos, en sus operaciones y
en el funcionamiento de los órganos sociales; los segundos, que contemplan
modalidades o regímenes diferentes, como distintas opciones para la misma
y única sociedad anónima.
Esto último no es una creación de la nueva Ley. En otras legislaciones y
en nuestro propio país existen antecedentes de modalidades diferentes para la
estructura de la sociedad anónima. En el Perú, la "sociedad anónima de accio-
nariado difundido" fue normada por el Decreto Legislativo N° 672, en el mes
de setiembre de 1991. Las "sociedades anónimas abiertas" fueron reguladas
por el Decreto Legislativo N° 755, de noviembre del mismo añoC 80l • En ambos
casos no se crearon formas diferentes de sociedad anónima, sino simplemen-
te disposiciones legales de excepción para aquellas sociedades anónimas que
quedasen comprendidas en las condiciones previstas por la Ley.

(80) El Decreto Legislativo N° 672 fue derogado por la 3' disposición final de la Ley General de So-
ciedades, Ley N° 26887 publicada el 9/12/1997. El Decreto Legislativo N° 755 (anterior Ley del
Mercado de Valores), salvo detenninados artículos, fue derogado por la 13 a disposición final de
la nueva Ley del Mercado de Valores, Decreto Legislativo N° 861 publicado el 22/10/1996; esta
última fue modificada por diversas nonnas, dando lugar al Texto Único Ordenado aprobado por el
Decreto Supremo N° 093-2002-EF publicado el 15/06/2002 (NOTA DEL EDITOR / RE&M).

222 __________________________________________________________
 SOCIEDAD ANÓNIMA

La nueva LGS, con ese criterio, regula una forma única de sociedad anóni-
ma. Pero permite que esa sociedad, dado el caso, pueda optar o quede obligada
a asumir otras modalidades, que son dos: la de sociedad anónima abierta (siglas
S.A.A.) y la de sociedad anónima cerrada (siglas S.A.C.). La primera modali-
dad se aplica en ciertos casos en forma obligatoria y en otros por decisión de
los socios. La segunda siempre se adopta voluntariamente por los accionistas.
Es necesario destacar que no se trata de tres formas societarias diferentes.
Si así fuese, el cambio de una a otra sería necesariamente un acto de transfor-
mación de sociedad. La Ley no lo dispone así. Para adoptar la modalidad de
cerrada o de abierta la sociedad anónima realiza un simple cambio del pac-
to social y del estatuto, sin necesidad de ningún proceso de transformación.
En estos casos la Ley señala un procedimiento muy sencillo, que denomina
"adaptación". Más aún, la misma sociedad anónima puede cambiar de moda-
lidades, cuantas veces lo desee, siempre que cumpla los requisitos de la Ley.
En resumen, en la nueva LGS la sociedad anónima es una sola. Puede
adoptar el régimen general de su forma societaria y puede también cambiar a
la modalidad de abierta, o a la de cerrada, cuantas veces lo desee. Puede cons-
tituirse directamente en cualquiera de las tres y después cambiar. Es libre de
hacerlo cuando quiera, manteniendo siempre su misma personalidad jurídica
y su forma única de sociedad anónima.

6. LA DENOMINACIÓN EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA

Tal como se expone al comentar el artículo 9 de la LGS, el nombre elegi-
do para identificar a una sociedad puede ser denominación social, en el caso
de formas societarias en las que existe limitación de responsabilidad, o razón
social para el caso de sociedades con responsabilidad ilimitada.
La responsabilidad limitada es una característica esencial de la sociedad
anónima, por lo que a esta corresponde una denominación social. En tal senti-
do, el artículo 50 de la LGS establece que la denominación puede ser elegida
libremente al momento de la constitución de la sociedad. No es necesario que
se consigne en la denominación el nombre de alguno de los socios.
La norma establece además que a la denominación escogida debe agregarse
la indicación "sociedad anónima" o las siglas "S.A.". Se busca permitir a los
terceros una fácil identificación de la forma societaria con la cual están con-
tratando y dar adecuada publicidad al tipo de responsabilidad de la sociedad.
Por otra parte, existen ciertas actividades que, según disposiciones de ran-
go legal, solo pueden ser ejercidas por sociedades anónimas. Por lo general se

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 DERECHO SOCIETARIO PERUANO / ENRIQUE ELÍAS LA ROZA

trata de actividades o campos en los que el Estado debe mantener una cierta
labor fiscalizadora. En tales casos, resulta innecesaria la obligación referida
en el acápite anterior, por lo que la Ley permite que no se consigne esa men-
ción, que se vuelve facultativa y no obligatoria.
En nuestro ordenamiento podemos citar algunos ejemplos: empresas del
sistema financiero y del sistema de seguros (artículo 12 de la Ley N° 26702),
sociedades agentes de bolsa, sociedades administradoras de fondos mutuos de
inversión en valores, instituciones de compensación y liquidación de valores
(artículos 185,259,223 del Decreto Legislativo N° 861, respectivamente)C8I l .

7. LAS ACCIONES NOMINATIVAS Y LA TENDENCIA A LA NOMI-

NATIVIDAD OBLIGATORIA EN LAS LEGISLACIONES
El artículo 51 bajo comentario establece que las acciones de la sociedad
anónima deben ser nominativas. De esta forma se excluye la posibilidad de
emitir acciones al portador, continuando con la tendencia legislativa vigente
en nuestro país desde 1968 y que responde a postulados de política fiscal pe-
ruana y no a las normas de Derecho Societario. Es por ello que la Comisión
Reformadora mantuvo el impedimento de emitir acciones al portador.
Actualmente la mayoría de las legislaciones societarias prohíben o limitan
la emisión de acciones al portador. Esta corriente es calificada por Jesús Rubio
como una "tendencia hacia la nominatividad obligatoria"C82l.
La existencia de acciones al portador, transmisibles mediante la mera tra-
dición del título, tiene una consecuencia indiscutible: hace muy difícil estable-
cer con certeza quién es su propietario. Ello puede originar distintos efectos,
que pasamos a exponer someramente.
Desde el punto de vista del propietario de las acciones, es un motivo de
inseguridad, al presumirse al tenedor del título como legitimado para ejercer
los derechos inherentes a las acciones. Ello puede ocasionar que tales derechos
sean ejercidos por personas que no han adquirido los títulos en forma legítima,
sin que el verdadero propietario de las acciones pueda reparar, dada la dificul-
tad de la prueba, el menoscabo patrimonial que sufra por ello.

(81) La Ley del Mercado de Valores, Decreto Legislativo N° 861 publicado el 22/1 0/1996, fue modificada
por diversas nonnas, dando lugar al Texto Único Ordenado de dicha ley, aprobado por el Decreto
Supremo W 093-2002-EF publicado el 15/06/2002 (NOTA DEL EDITOR / RE&M).
(82) Rubio. Ob. cit., p. 144.

224 __________________________________________________________
 SOCIEDAD ANÓNIMA

Desde la perspectiva de la sociedad anónima, las acciones al portador pue-

den generar complicaciones y riesgos en relación con distintos mecanismos
societarios. Como afirma Rubio:
"El título nominativo suprime los riesgos de pérdida o robo y simpli-
fica el ejercicio de los derechos de información, asistencia a las juntas,
etc. "(83).

En relación a terceros, la acción al portador hace difícil identificar al ver-

dadero inspirador de los actos sociales. Ello trae diferentes problemas porque,
si bien la sociedad anónima posee una personería jurídica distinta de la de sus
accionistas, muchas veces es necesario detectar los intereses que se encuen-
tran detrás de la sociedad, en particular para determinar la existencia de actos
contrarios a Derecho, actos fraudulentos, infracciones administrativas y hasta
la comisión de delitos.
Las acciones al portador facilitan el ocultamiento de bienes: la vinculación
entre un determinado deudor y una sociedad anónima acreedora puede ser fun-
damental para el fallo en una acción revocatoria, o en la determinación de la
legitimidad de un crédito en una empresa sujeta a un procedimiento concursal.
Establecer dicha vinculación se hace dificil cuando las acciones son al portador.
Además, la vinculación económica y la certeza sobre la propiedad de las
acciones de una sociedad puede ser necesaria para el establecimiento no solo
de actos fraudulentos, sino de ilícitos administrativos, como actuaciones concer-
tadas de empresas en el mercado que resulten contrarias a las normas sobre libre
competencia.
Finalmente, es preciso señalar que el ocultamiento de bienes a través de
sociedades con acciones al portador puede propiciar la evasión tributaria al
facilitar la omisión en declaración de rentas y dificultar la fiscalización de los
signos exteriores de riqueza.

8. INADMISIBILIDAD DE REALIZAR APORTES DE SERVICIOS

El artículo 51 establece que no se admite el aporte de servicios a la socie-
dad anónima. Esta es una norma especial que prima sobre la disposición ge-
neral establecida en el artículo 1 de la Ley, en la que se indica que los aportes
a una sociedad pueden darse en bienes o servicios.

(83) Rubio. Ob. cit., p. 145.

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 DERECHO SOCIETARIO PERUANO / ENRIQUE ELÍAS LAROZA

Esta nonna se basa en el carácter capitalista de la sociedad anónima, pues

el aporte en servicios se vincula a un fuerte elemento personalista. En efec-
to, entendiendo el aporte en servicios como la obligación que un socio asume
frente a la sociedad de realizar detenninadas prestaciones de hacer o no hacer,
resulta que la valorización de las mismas depende de detenninadas calidades
o características personales del obligado. Por otra parte, la doctrina sostiene
que el aporte de servicios resta solidez al activo inicial de la sociedad.
Sin embargo, nada obsta para que el accionista de una sociedad anónima
se comprometa a realizar prestaciones accesorias en favor de esta. Estas pres-
taciones accesorias no pueden darse en pago de acciones, tal como indica el
artículo 75 de la LGS, a cuyo comentario nos remitimos.

9. IMPORTANCIA DEL CAPITAL SOCIAL

Capital y sociedad son dos elementos inseparables. Las sociedades regu-
ladas por la LGS se fonnan con un capital que se paga mediante el aporte de
los socios, o sea el conjunto de bienes que confonna inicialmente el activo de
la sociedad y detennina las proporciones de participación de los socios.
El capital social es un pasivo que representa una deuda de la sociedad
frente a los socios, originada por los aportes que estos realizaron para el de-
sarrollo de las actividades económicas contempladas en el objeto social. Esta
cifra pennanece invariable, salvo que se cumplan los procedimientos jurídicos
establecidos para aumentar esta cifra o disminuirla. Al respecto, ver nuestro
comentario al artículo 31 de la Ley.
La estructura de la sociedad anónima está orientada a facilitar la agrupa-
ción de recursos para finalidades detenninadas, prescindiendo de una estruc-
tura social personalista. En tal sentido la LGS mantiene una serie de disposi-
ciones relativas al capital de las sociedades anónimas, dirigidas a proteger a
los terceros que contratan con ella, a las personas que invierten a través de la
suscripción de acciones y a garantizar la realidad del aporte.
El artículo 52 de la LGS pone énfasis en dos principios ordenadores del
capital: el principio de integridad y el principio del desembolso mínimo.

9.1. El principio de integridad

El artículo 52 establece que todas las acciones que confonnen el capital
social deben estar íntegramente suscritas, al momento de constituir la sociedad
o acordar un aumento de capital.

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 SOCIEDAD ANÓNIMA

Ahora bien, ¿cuál es el significado de suscribir una acción? Suscribir es

el acto por el cual una persona manifiesta la voluntad de ser el titular de la ac-
ción, asumiendo los derechos y obligaciones que se deriven de tal titularidad
y, concretamente, la obligación de aportar a la sociedad el valor convenido.
En palabras de Joaquín Garrigues:
"Llamamos, finalmente, suscripción al acto por el cual una persona
declara su voluntad de ser socio de una sociedad anónima mediante
la adquisición de una o varias acciones. En realidad la declaración es
doble: la de ingreso del futuro accionista en la sociedad que se funda y
la de obligarse frente a ella a la aportación de una parte del patrimo-
nio social equivalente al importe nominal de las acciones suscritas"(84).
Este principio se orienta a garantizar que las sociedades anónimas que se
constituyan tengan un aporte efectivo que configure el activo inicial para la
realización del objeto social. Si bien existe la posibilidad de que este monto
no se encuentre aún totalmente aportado, debe haber sido por 10 menos ínte-
gramente suscrito, 10 que significa que existe una persona obligada frente a la
sociedad a realizar el aporte. Admitir 10 contrario generaría sociedades cuyo
capital sería en parte o totalmente ficticio e incierto, pues se trataría de una
cifra a la cual no solo no corresponde un aporte realizado, sino que no existe
siquiera -y tal vez nunca llegue a existir- persona obligada a tal aporte.
Es preciso señalar que la creación de acciones en cartera, de conformidad
con el artículo 98 de la LGS, no contraviene el principio que comentamos,
pues dichas acciones no se emiten mientras no sean totalmente suscritas y
pagadas por 10 menos en un 25 %.

9.2. El principio de desembolso mínimo

Las acciones suscritas deben ser pagadas en por 10 menos el 25 % de su
valor nominal. De esta forma el aporte que no se realiza al momento de sus-
cribir las acciones no puede ser mayor al 75 % del valor de cada una. Debe
existir un cierto aporte efectivo al momento de la suscripción, conocido como
desembolso mínimo. Rodrigo Uría señala:
"La exigencia legal está fundada en la conveniencia de que las so-
ciedades inicien su vida con un mínimo de fondos inmediatamente
disponibles,,(85) .

(84) Garrigues-Vría. Ob. cit., pp. 204-205.

(85) Vría. Ob. cit., p. 193.

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 DERECHO SOCIETARIO PERUANO / ENRIQUE ELÍAS LAROZA

Es preciso notar que no basta con el aporte del 25 % del valor total de las
acciones suscritas, sino que debe ser de al menos el 25 % de cada una de las
acciones. Esta distinción, a primera vista sutil, tiene importantes consecuen-
cias. Todo suscriptor de acciones tiene que realizar un aporte: no es posible
que existan suscriptores que no realicen aporte inicial alguno, aduciendo que
otros suscriptores han desembolsado aportes que permiten alcanzar el 25 % o
más de la cifra total. En otras palabras, cada socio debe aportar inicialmente
al menos el 25 % del valor de cada una de las acciones que suscribe.

rg JURISPRUDENCIA DEL ARTíCULO 50

La legitimidad consistente en el vínculo de una determinada sociedad con su nombre

corresponde acreditarse de acuerdo con las regulaciones especiales y expresas que se
establezcan para cada forma societaria; advirtiéndose que en caso de encontrarse en
conflicto la denominación de una sociedad anónima con relación a otra posterior y de-
dicadas al mismo rubro, esto es, que comparten los apellidos de algunos de sus socios
integrantes, el hecho de señalar el nombre y apellidos de los socios en la denominación
social no es un requisito necesariamente impuesto por la ley especial, atendiendo a la
naturaleza de las sociedades en conflicto y que por ello otorgue legitimidad en cuanto
al supuesto de excepción de que una segunda sociedad oponga su derecho a otra previa-
mente inscrita, a diferencia de los otros tipos de sociedades de responsabilidad ilimitada
donde sí existe tal legitimidad (Cas. W 1576-2007-CALLAO, El Peruano, 3/1212008).
La denominación abreviada de una sociedad podrá estar conformada por algu-
na o algunas palabras de la denominación completa. Criterio sustentado en la Res.
N° 636-2003-SUNARP-TR-L de 3.10.2003 yen la Res. N° 647-2003-SUNARP-TR-L-
del Ja/10/2003 (Res. 054-2004-SUNARP/SA, El Peruano, 5/01/2005, precedente de
observancia obligatoria. Cuarto precedente).
La creación de la denominación social de una sociedad anónima es libre yen este sen-
tido puede adoptarse cualquier denominación de fantasía, el nombre y apellidos de
una personafisica, sea o no accionista, una expresión que aluda a la actividad social
y otras, existiendo sin embargo dos limitaciones al caso, (..) la primera que exige la
vinculación de la denominación con la indicación de que se trata de una 'Sociedad
Anónima' y la segunda, que no se adopte una denominación igual a la de otra socie-
dad anónima preexistente (Res. N° 435-1996-0RLC/TR, 10/12/1996).

rg JURISPRUDENCIA DEL ARTíCULO 51

La sociedad anónima es una sociedad de capitales con responsabilidad limitada, en la

que el capital social se encuentra representado en acciones yen la que la propiedad de
las acciones está separada de la gestión de la sociedad (Res. N° 513-2013-SUNARP-
TR-L,22/0312013).
En las sociedades anónimas el elemento contractual más importante lo constituye el
aporte de los socios representados por las acciones, y no la persona del socio, en con-
secuencia, no es posible excluir a un accionista que aporte capital por cuanto ello

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 SOCIEDAD ANÓNIMA

implicaría separar acciones del capital social. La exclusión de un accionista solo pro-
cede en caso de demora en el pago del aporte (Exp. N° 4000-1998-LIMA, El Perua-
no, 12/0111999).
El capital social es un concepto económico y de hecho que está constituido por la suma
de los aportes a que se obligan los socios en el contrato de sociedad, el que puede
ampliarse o disminuirse, lo que es independiente de la adquisición de otros bienes o
activos, que se pueden adquirir con utilidades, con reservas o con crédito, pues en la
actuación contable, los activos son iguales a los pasivos más el capital social (Cas.
W 991-1998-HUÁNUCO, 1/12/1998).

~ .JURISPRUDENCIA DEL ARTicULO 52

Tratándose de aporte dinerario para la constitución o aumento de capital de una socie-
dad anónima, no es exigible acreditar el íntegro del pago del capital suscrito, cuando se
ha estipulado expresamente, en concordancia con el artículo 52 de la Ley General de So-
ciedades, que se paga una parte de él (Res. N° 506-2004-SUNARP-TR-L, 25/08/2004).

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