uridica Ju LA FACULTAD DE DERECHO + UNAM “af; Enciclopedia “Derecho rare ; je us Ledesma Uri rthayPatricia Irigoyen TroconisINDICE Presentacién José Narro Robles. XI Prélogo Maria Leoba Castafieda Rivas Xi Unidad 1 Consideraciones preliminares 1 Ll Diversos significados de la expresién “Derecho romano” 6 12 El Derecho romano en la formacién del jurista 8 13 Arco histérico Is 14 Ambito espacial 16 Ls Método 17 1.6 El Derecho romano y los conceptos juridicos fundamentales 19 1.7 Ciencia y arte del Derecho en Roma La jurisprudencia 2 18 Supervivencia del Derecho romano 2s 19 Hacia el derecho comin en el S. XX1 27 1.10 Los principios del Derecho romano y los procesos historicos de su formacién 28 1.11 Algunos valores subyacentes en el Derecho romano 29 1.12 El Derecho romano en Ia teoria, en la ciencia y en la filosofia del Derecho 30 Unidad 2 Conceptos generales 35 2.1 Formacién del lenguaje juridico 37 2.2 Tus 40 2.3 us y fas. El proceso de secularizacién del Derecho 43 vu24 hastitia y aeguitas 46 2S Los preveptas del Derecho romano 40 26 Derecho civil, derecho de gentes, derecho natural 30 27 Derecho honoratio 33 2 Derecho pablico y derecho privado, Los origenes del derecho social a 29 Derecho escrito ¥ no escrito 37 58 310 Derecho contin DAL Derecho singular, beneticia, privilegio 5 60 212 Interpretatio 23 lus y Lew 62 2.14 Vigeneia del ier en el tiempo e2 DAS Vigencia del ius en el espacio 63 216 Colision de derechos y su solucisn ot 217 Sistematica del derecho privado 65 2.18 El sistema juridico de derecho ‘escrito en Roma 67 2.19 Brocardas 69 3 Poriodizaciin politico juridica 73 La Monarquia (753-310/509 a.C.) 76 La Repiblica ($1300.27 aC.) $3 EL mperio ws Derecho justinianeo. Justiniano y su obra, La ensefanza del Derecho, Codex. Digests ‘© Pandectas. Instituciones, Novelas, 122 Unidad 4 La recepciin del Derecho romano 10 4.1 Explicacidn pretiminar wt 42 La recepeidn de la cultura romana y en particular de su Derecho 132 a3 Concepta, limites y fancidn de la recepeion 133 44 Periodizacion de la recepeidn uss 4.5 El Derecho romany cn oriente 3s 40 El Derecho romano en los primeros sigles de la Europa va4.7 48 49 4.10 4.1 4.12 4.13 4.14 4.15 4.16 medieval hasta la fundacién de las universidades Del redescubrimiento del Digesto a la escuela de los glosadores Posglosadores 0 comentaristas y humanismo juridico Import de la escolastica y del Siglo de Oro El racionalismo y el uso moderno de las Pandectas Hacia la codificacién 136 138 140 144 148 150 El Derecho candnico, evolucién, resultados e incidencia en el Derecho de la codificacién Neopandectismo y ncohumanismo Estado actual de la investigacién del Derecho romano La globalizacién y ¢l Derecho romano El derecho comiin y los derechos humanos Unidad 5 Personas 5.1 52 53 Concepto juridico de persona Adquisiciin y pérdida de la personalidad, Tratamiento juridico de la vida humana: de la concepcién a la conmoriencia Requisitos de la personalidad juridica del ser humano Unidad 6 Familia 6.1 62 63 6.4 6.5 66 6.7 La familia romana Parentesco Patria potestas y manus Legitimacion Concubinato Justae Nuptiae Tutela y curatela en general Unidad 7 El proceso civil romano 7 42 omposicién a la heterocomposicion De la autoct ‘ procesos gricgos Breve referencia a los 152 184 154 155 156 161 163 165 167 189 191 193 196 200 201 202 210 221 224 227medieval hasta la fundacién de las universidades 4.7. Del redescubrimiento del Digesto a 1a escuela de los glosadores 48 — Posglosudores o comentaristas y humanismo juridico 4.9 Importancia de la escolastica y del Siglo de Oro 4.10 Eli: alismo y el uso modemo de las Pandectas 4.11 Hacia la codificacién 4.12. El Derecho canénico, evaluc’ encl Derecho de la codificacion 4.13 Neopandectismo y neohumanismo 4.14 Estado actual de la investigacién del Derecho romano 4.15 La globalizacién y el Derecho romano 4.16 El derecho comin y los derechos humanos Unidad 5 Personas SA Concepto juridico de persona 5.2 Adquisicidn y pérdida de la personalidad, Tratamiento juridico de la vida humana: de la concepcién ala conmoriencia 53 Requisitos de la personalidad juridica del ser humano Unidad 6 Familia 61 La familia romana 62 Parentesco 6.3 Patria potestas y manus 64 — Legitimacién 65 Concubinato 6.6 Justae Nuptiae 67 Tutela y curatela en general Unidad 7 El proceso civil romano 1.1 Dela autocomposicién a la heterocomposicién 7.2 Breve referencia a los procesos griegos 136 138 140 144 148 150 ién, resultados e incidencia 152 154 154 155 156 161 163 165 167 189 191 196 200 201 202 210 221 224 2276 ion en Roma: 73 Acerca de los conceptos de accion excepcl a. Conceptos de accion; i i ion b. Elsistema de acciones y SU clasificac en el Derecho romano, . a 208 c. Sobre el concepto y Ia utilidad de |e a , 74 Los érganos encargados de la imparticion d¢ Ju a3 a, La competencia; b. El tribunal de los cenfumvirt 7.5 Los iudicia privata o el ordo indiciorum privatorwn a 7.6 — Lacognitio extra ordinem a5 7.7 Summatim cognoscere Unidad 8 Las cosas aoe 8.1 El objeto del Derecho 261 8.2 Clasificacidn de las cosas 262 8.3 El patrimonio en el Derecho romano 267 8.4 De las acciones reales y personales a los derechos reales y derechos personales 270 8.5 La posesién y su proteccién interdictal 273 8.6 La propiedad. Concepto romano. Clases y evolucién. La copropiedad 280 8.7 Proteccién procesal de la propiedad 287 8.8 Formas de adquirir la propiedad 389 8.9 Las servidumbres prediales 301 8.10 Las servidumbres personales: usufructo, uso, habitacion. obras realizadas por esclavos ajenos y otros derechos 5 reales 8.11 Derechos reales de garantia: prenda ¢ hipoteca, su 306 proteccion procesal Fuentes Referenciadas 312 323Oriana Aulantice Unidad 1 Consideraciones preliminares Objetivo de la Unidad. Al concluir el estudio de esta parte del curso, el alumno: Identificara la importancia del aprendizaje del Derecho romano en la educacién del jurista contemporaneo. Reconocera la opcracién del método dogmitico y del histérico que actaan en la configuracién del Derecho romano, Argumentard respecto a la presencia del Derecho romano en cl Derecho comin actual, aludiendo a sus principios y valores.Contenido de la Unidad: 11 12 13 14 1s 1.6 17 18 19 ex =perccho Diversos significados de la expresion “Dere romano” oe El Derecho romano en la formacién del juris Arco histérico Ambito espacial Método El Derecho romano y los conceptos juridicos fundamentales Ciencia y arte del Derecho en Roma. La jurisprudencia Supervivencia del Derecho romano Hacia el Derecho comin en el S. XXI 1.10 Los principios del Derecho romano y los Procesos histéricos de su formacién 1.11 Algunos valores subyacentes en el Dere- cho romano 1.12 El Derecho romano en Ia teoria, en la cien- cia y en la filosofia del DerechoUnidad 1. Consideraciones preliminares Introduccién S$ EVIDENTE QUE LA APARICION DE UN NUEVO LIBRO DE DERECHO ROMANO, primer curso, amerita una justificacién suficiente. Es cierto que en nuestra literatura juridica, particularmente en lengua castellana, existen muchos y muy buenos textos de esta materia. No obstante, la Facultad de Derecho de Ja Universidad Nacional Auténoma de México, ha emprendido una tarea académica consistente en preparar una serie de materiales que desahoguen con claridad ¢ integridad cl contenido de nuestros programas de la licenciatura. Esto explica el cardcter sumario del presente texto que no pretende ser una obra dirigida a investigadores ya formados que trabajan en cuestiones especializadas, sino auxiliar a los estudiantes de manera, como se dijo arriba, clara y concisa. Por ello, hacemos uso de las referencias de pié de pagina y de diversos recursos pedagogicos. Se busca asi facilitar la comprensién y asimilacidn de los contenidos de la asignatura, El programa de este curso, se expresé ya arriba, es el que ha aprobado nuestro Conseja Técnico. Consta de las siguientes partes: antecede al ma- terial un capitulo de conceptos generales y de terminologis minima dela experiencia juridica de Roma asi como de Ja determinacion ' : hie ne que deben seguirse al exponer Ja asignatura. Se prosigue con ¢! estudio orde-Direc Rowano | . oy de su denominada nado de In historia extera de! FeO ee texto, los estudios recepcién. Se deja para ~_ estuerz0s ituciones.' En este libro se ano- especializadas de la historia interna de las instit ee tan las grandes lincas historicas de las instituciones juriete? do's eaten El curso se adentra con el estudio de las personas pasando al entendi- miento y valoracién de la familia. Enseguida se eXpone el proceso nea los problemas que esa tematica conlleva a partir de la nocién romana de “ac- cién™. Se finaliza el curso con una aproximacion al concepto de patrimonio y ala primera parte de las relaciones juridica que nacen de él que son los derechos reales. Esta tematica continuara en el siguiente curso con cl estudio dc las obligaciones, sus fuentes y el derecho hereditario en libro diferente. Una observacion final. Nos parece que el verdadero fruto en el apro- vechamiento y comprensién de la materia, se alcanza cuando el estudiante pereibe y pondera los valores que se ocultan detras de los diferentes procesos de formacién y conformacién de esta experiencia juridica para traerlos a su propia experiencia y mundo actual. Por ello, nos interesa siempre ofrecer una vinculacion aunque sea elemental de lo aprendido con el Derecho contempo- ranco y sus valores. Se ha provisto a este texto de materiales didacticos con la intencién de hacer mas fluido, fieil y provechoso cl estudio y asimilacién de la disciplina, Introducci6n para el estudiante El estudiante que ha sentido la vocacié cidn para la comprensién y el i = S estudio del Derecho, tiene ahora en sus manos un libro inicial de Dereata romano. Debe anotarse que el origen cientifico del Derecho se remonta a Roma 4j pe el proceon bfsttetcu en ol cl ne fuc'dasantndicde co'tieth hace a de dos milenios. peorsei ' Mientras Ia histe extert 11a Se ocupa de los nese racesos histé . ermine i moon de manifestacion del derecho, SF a ears aunexpllean y= ee ere: storia itera versa acerea dels in acy is Hamadas fuentes forma: istoricos de su configuraciin y en su caso, transformaciones, talecemeo ye eit ora trimonio, el testamento, ete. ‘aciones, tales como 1a familia, el ma- + para entender el alcance de este matiz, se remi , remite al método. al lector al inciso, No. 5, relativoUnidad 1 - Consideraciones preliminares Roma por su vocacién y talento fue capaz de separar el Derecho de mu- chos otros ambitos de la cultura y de haber perfeccionado a lo largo de mu- chos siglos un verdadero sistema juridico que se distingue por la basqueda de la justicia en toda su signifieacién, Por cllo el alumno debe estudiar con asin las leeciones cn las que esto se explica y que aqui, en este texto, se le ofrecen en su parte inicial, EI estudiante se encontraré con un cimulo de datos, fechas, persona- jes, instituciones y mucho mas. De todo ello va a encontrar especialmente, guiado por su profesor y por su propio talento, los principios y valores que conformaron cl Derecho ramano, Debe saberse que el Derecho romano al lado del enorme legado de la cultura griega y de la Biblia, son vistos por los historiadores como las raices del ser mismo de occidente y de gran parte de la cultura universal. Pronto el estudiante conocer la versién castellana de un libro Hamado Instituciones, que escribié el jurista romano Gayo en la segunda mitad del siglo IT. Es el libro exclusivamente juridico mas antiguo que ha Ilagado a nosotros y que ademis le otorga un sitio sobresaliente a la idea de “persona”. Desde ahora debe saberse que en la vasta experiencia de Roma hay un sitio de gran importancia para el estudio de los derechos humanos. Espajia y Portugal trajeron a América Latina la cultura europea, especifi- camente el Derecho romano contenido en la codificacién que Ilevé a cabo el emperador Justiniano en el siglo VI. Al entender los sccretos del Derecho romano, el estudiante encontrari los caminos para llegar a la justicia y de ese modo se acereard cuanto quiera al ser mismo de México como parte de América Latina. Actividad: 1 Organicense en equipos de trabajo para que al finalizar cada unidad, estudien de manera conjunta ésta. II. Lo anterior los iré preparando para que al concluir el estudio de la iltima unidad del curso, cada equipo participe en una Olimpiada del Conocimiento de Derecho Romano (lo que comprende este curso), que coordinard el profesor.Dirteno Rowano | “Derecho romano” 1.1 Diversos signifieadas de la expresion “Dereeh : cién de que cl Derecho entendido | sc regula la conducta del hombre icia y en- Es preciso comenzar con la convie como orden racional conforme con el cual : en sociedad, es ante todo “vida comunitaria” alumbrada por laj caminada al bien comin, La persona humana es el sujcto propio del Derecho, su protagonista y de algin modo también, su antagonista, . ‘Cuando utilizamos la expresién “Derecho romano”, significamos en pri- mer lugar, la larga, la secular experiencia que se tuvo y se desarrollé cn Roma desde los albores de su civilizacién, hacia el S. VIIT aC. hasta el S. XVen que se deshizo el Imperio romano de oriente cayendo Constantinopla, su ca- pital, en poder de los turcos. Pero también podemos entender en un sentido mas restringido el fend- meno juridico habido en Roma en un momento determinado de su evolucién. Asi, distinguimos entre Derecho romano arcaico, clisico y tardio. Por antonomasia se sucle también entender por la misma locucién, el vasto conjunto de disposiciones de todo tipo que se contienen en la Iegisla- cin que ordené y logré el emperador Justiniano en la primera mitad del siglo VI. Este significado es de especial importancia ya que fue este Derecho el que llegé a América con la conquista. En otros contextos, se enticnde por Derecho romano a las reinterpre- taciones que se han realizado a lo largo de la Recepcion de acuerdo con diferentes métodos, generalmente para la cnsejianza e universidades, investigacion en las > Es la persona humana quien le da sentid faciltar el fin por excelencia de la sociedad, que lapersona humana quien tiene derechos y por ell no niega la realidad de las personas lamadas quien puede violentar y transgredir el derecho puede ser igualmente su antagonista, * Esimportante que el lector sepa desde ah i cesohisgicoa través del cual un detecho se va re nels por Recepcién, el pro- lo al Derecho y éste un instrumento para ©s un fin de orden ético: el bien comin, Es © ¢8 ¢l protagenista propio del derecho. Esto morales. Pera cs también la persona humana ‘Jeno al incumplir sus obligaciones, Por ello, del mundo . siglo XIL gracias ala aparicién de las universidades y al rab go Pee atmEMe a partir del sus investigaciones. Como es sabido en nuesten patria, dichs ogee ehatea y difusidn de abra dela conquistaespaitols. como ocurrié tambign en el terres Peto” 8° HeV6 a eabo por alvide que la Hispania Romana fue uno de los teritorios del > ol tual Brasil. No se romanizados. imperio mis profundamenteUnidad 1 - Consideraciones prelimi Enlosa § ivilizacié ulbores de la eivilizacién romana se llaman guirites a los ciudada- y por ello es usual que se denomine derecho quiritario al derecho romano de los primcros tiempos y atin hasta la Gpoca clasica? Su pri i se contiene en la Leyes de Is ; ia issu dees os ‘yes de las XI Tablas que nunea fueron derogadas, sino que constituyeron el primer nucleo definido de este derecho. ‘ Tambien el denominado Derecho comtin formado en gran medida del Derecho romano de la compilacién del §, VI, suele Iamarse de la misma forma. Esta nocién ha adquirido gran Pujanza a partir de la globalizacién, Otra de las significaciones de Derecho romano especificamente univer- sitarias, se relaciona con la ensefianza de la disciplina, especialmente para la formaci6n de juristas.* También es importante conocer esta experiencia para filésofos, historiadores y ¢specialistas cn letras cliisicas, cuando menos. Es de esta manera que se utiliza, precisamente en el Presente libro, Empera, para precisar mas y mejor, insistimos en la conveniencia de adjetivar la expresion ee Tomano” con el nombre del periodo histérico al cual pretendamos aludir. no: Actividad: I. Comenten en equipos las aportaciones de Roma a la cultura occidental, particularmente en el Ambito juridico, y describanlas por escrito. IL, Redacten un texto en el que ubiquen a la cultura romana en la parte final del mundo antiguo y principio de la Edad Media, haciendo referencia a los ambitos temporal y espacial del Imperio al alcanzar su maxima extension. IIL. Compartan en grupo sus respuestas de forma oral y coméntenlas con apoyo del profesor. 5 La expresién es muy discutida, parece referirse a la lanza de sus ejércitos que sim- boliza poder y autoridad. Justiniano nos informa en Jnsrituciones 1. 2. 2, que el nombre de Quites dado a los ciudadanos romanos, deriva de Quirino, sobrenombre dado a Romulo, © Bl contenido de este material procede del libro Justituciones, del jurista romano Gayo, escrito en el siglo Il y que mas adelante actualize el emperador Justiniano en oriente, 7 Ver mis adelante Jo relative a la periodizacién en Ia historia juridica de Roma. Pue- de consultarse igualmente La senda del derecho romano, de Magallén. 7DiRtCHO Romane | 1.2 El Derecho romano en Ia educacién del jurista 1.2 El Derecho romano en Ja educacion 2’ La aparicién del Derecho Romano en México, del mismo modo aus en el resto de América Latina, esté unido a la aparicién de nucstra Universidad Nacional, ya que ella se fund6 con las citedras de Cananes y de Jnstituta, Esto quiere decir que al fundarse nuestra Casa de estudios en la Escuela de Jurisprudencia, como se hacia en el resto de Europa, se abrian por vez pe mera, los textos romanos. Ademis, con el paso de los siglos, los estudiantes de Derecho se han percatado de que el sentimiento de latinoamericanidad se nutre y se dinamiza con el encuentro y comprensién de las raices de nuestra cultura mestiza.® Si las anteriores razones son importantes en el orden de la nacionalidad y de nuestra propia identidad, los motivos que se aducen enseguida, permiten apreciar que en la formacién humana del jurista mexicano de hoy, es funda- mental conocer de qué manera se forjaron los valores juridicos y metajuridi- cos a lo largo de la prolongada experiencia romana ycémo fueron nutriendo y configurando las instituciones juridicas, Los dos cursos de Derecho romano que se imparten en nuestra Facultad, Constituyen algo asi como otro de introduccién al Derecho, Pero con perspec- tiva historica que entronca hacia la consolidacién de nuestra Jurisprudencia,? ya desde México independiente. El Derecho ademas de ser razén humana destinada a vivir en la comuni- dad, es experiencia, ya que a lo largo del tiem; 1 PO se va haciendo, se va trans- formando, se va consolidando, 0 Téngase presente que los romanos con su De esta cultura, su ingrediente europeo est fk la cultura griega, el dere adelante el inciso correspondiente, "© Tradicionalmente el Derecho entend; combinacidn de razdn y experiencia, Por ello las ds Os presenta como una del derecho natural ya entendido desde Ia antigdedad las dos escuelas tienen razén por el sustrato ética y 1s su insercién y transformacién en el tiempo por la ote va forjando pero al lado de ella, la histor del Derecho, Otro tanto hacen las re tantas mis. mo, Consideramos que ho, por una parte y por ese modo la eiencia juridica se stantes diseipli © SU propio metodo, la vida “eiplinas como la sociologta, la lingAistica y ico del Derex De“iidad | + Considera iciones preliminares: temperamento inclinado a la solucién de los problemas cotidianos, muestran una especial facilidad y ala vez fascinacion peculiar para encontrar solucio- nes justas a los conflictos surgidos de esa realidad social.!" © dcjemos de lado Ia consideracién de que el derecho romano esta for- fe muchos ingredientes de los cuales uno muy importante es la enorme i que se recibié cn la misma Roma, del mundo griego. Se traté en su contesto. de una verdadera recepcién que incidié practicamente en todos los Ordenes de la cultura romana. No es posible para el historiador de hoy encontrar algiin rinedn de la sabiduria romana que no haya estado influido de alguna manera por Grecia, mado aportay Activida I. Localiza en un mapa de Europa la distancia espacial entre Grecia y Roma. Il. Analiza la influencia que tuvo la ubicacién geografica de Grecia y Roma, para que esta Ultima fuera receptora de la cultura griega y escribe cudles consideras las principales aportacioncs del mundo griego a la cultura juridica romana. III. Reflexiona por qué cs importante cl aprendizaje del Derecho romano en la educacién del jurista. TV. Comenta tus respuestas en grupo, con apoyo del profesor. Para la cultura y la civilizacién mexicanas, conocer cl clemento curopeo que se asent6 entre nosotros con la hispanidad, es parte del develamiento de nuestra realidad, de nuestra conformaci6n. Notemos que igual que la cultura "A esta tendencia suele llamarse pragmatismo. Es preciso cntenderlo como un valor para la operacién del derecho pero sin olvidar la importancia de 1a teoria. Ya autores muy ilustres como Federico Carlos de Savigny han destacado esta inclinacién que aparece ya instalada y dando frutos muy ricos desde los primeros tiempos de Roma, La oposicidn de los romanos a los gricgos Ilevé a los primeros a insistir en la solucién de los problemas cotidia- nos, por ello se opusicron férreamente al ocio creative a partir del eual los griegos afrontaban cuestiones de tipo filoséfico. Roma, desde los primeros tiempos, concibié la palabra “nego- tium™ como negacién del ocio y exigencia pragmatica de resultados inmediatos y tangible, 9Drrtcno Rosaso I latino-americana, la romana fue producto de un verdadero mestizaje racial y cultural.!* Otro dato que es por de hecho de que el origen de la cultura ro g ° ! forjaron a partir de una ciudad cuyo nombre se extiende y permanece como nombre de nuestro propio ser. Debe decirse que no todo cl derealio de los ro- manos constituye un paradigma de perfeccion, Al contrario, mes muestra una historia de éxitos y fracasos, muchas de sus instituciones que se conocen con in metifora de “sectores muertos” son solo antecedentcs de lo que hoy hemos recibido, Pero son antecedentes de institutos superados de cuya eliminacion nos habla a veces el contesto de la époea pero cn otras ocasiones, nos habla a paulatina." el espiritu de justicia que se va imponiendo de form: . Resumamos en los siguientes enunciados las quince funciones razona- das que cumple el aprendizaje del Derecho romano. Podrian sefialarse otras mas, pero nos reducimos a las que nos han parecido de mayor importancia. L- Ya que el Derecho romano es un producto que procede de Ia cultura latina, asentada en el centro de Italia, que se asoma al mar mediterrineo, ins teresa particularmente a las actuales naciones conqui: tadas por Espaiia, que cn aquellos tiempos fue una provincia romana, la mas occidental. Esta razon permite al estudiante mexicano de Derecho, salir al encuentro de su propia identidad mestiza. Dentro de la mexicanidad esta presente con su fuerza modeladora el in- gredicnte europeo, que se combina con nuestra rica realidad indigena. El contacto con el Derecho romano coadyuva decididamente a reforzar las estructuras intelectuales del estudiante al discernir acerea del aprovecha- miento del fendmeno histérico, que es experiencia viva, porque persiste en nuestra realidad. De igual manera, se vivifican las estructuras emocionales oe alumno i" apreciar que los romanos muy apegados a sus tradiciones, pre- orn en a ene 1 . . Tales son los casos, dentro de otros muchos, de la dotaci6n de acciones pros . dota a Ss procesales a los contratos i i Ia representacién juridica directa. os innominados ¥ .mas interesante para nosotros mexicanos, es el mana al igual que la mexicana, se 2 Sin duda, Ja geografia es determi: eae ‘ inante en Ia i mmestizaje. Si se apreciaalenamente la geogratia de ltalia maneee ono Pusblo a favor det mar mediterrineo, eee un puente tendido sobre ¢! 10Unidad 1 - Consideraciones preliminares I 7 el esas Y comprensién del pitrada a are oem ee Ins necesidades de cada tema, los métodos ae ae ae \ » Nos muestra ¢émo se conformaron las ins- tituciones roinanas a lo largo de los siglos. El segundo, por su parte, se aplica para entender juridicamente el fenémeno que interesa a la luz del derecho y prescinde de su conformacién historica ya definida."* Los anteriores métados son complementarios y de ninguna manera son opuestos, son el resultado de aplicar el anlisis a las instituciones correspon- dientes. IIL- Ya que el Derecho es un fenémeno humano que vive como lo hace la comunidad en la que se aplica, el estudio del derecho romano permite ir conociendo y siguiendo los diferentes procesos histéricos en los que se va ¢s- tructurando y definiendo lo que seran los conceptos juridicos fundamentales de nuestra ciencia, Estos procesos son secuencias que se dan en la historia y que se intcrrelacionan de muy diversas mancras. Un ejemplo importante es el proceso de dignificacién de la persona humana, que llega a su mejor resulta- do en la codificaci6n de Justiniano. Cada vez se fue mejorando el tratamiento juridico del ser humano, principalmente del que se encuentra en situacién de inferioridad, De esa manera, podemos conocer mejor los antecedentes de nuestro derecho actual. IV.- El estudio del Derecho romano pone en contacto al alumno con do- cumentos fundamentales que no solo interesan para la historia del Derecho y del mexicano, particularmente, sino igualmente para la historia de la cultura humana. Frecuentemente en el derecho contempordneo se alude en la termi- nologia juridica a dichos documentos, a su contenido y supervivencia en el mundo actual. Tal es el caso de las Znstituciones, del jurista Gayo, del siglo Ily de la codificacién de Justiniano, que se denomina Cuerpo del Derecho Civil Romano." V.- En el Derecho romano se definieron de modo muy claro sus fuentes formales, es decir, sus formas de produccién y manifestacién del Derecho. Se fue desarrollando un proceso en el cual cada vez se le da mayor prioridad a la ley escrita -entendida en sentido amplio- y esto. culmina en la codifica~ cidn del siglo VI." Seguir las diferentes fases de este proceso ademis de ser derecho romano, se aplican de ma- Esto se ilustrard més en el inciso consagrado al método, 15 para la formacién historica del derecho civil, ver la obra de la Doctora Maria Leoba Castafieda Rivas, citada en Ja biblografia. ; ; 18 Endetrimento de la creatividad de los juristas que formulaban una solucién propia para cada problema que se les planteaba.Drrecnio Rostano | os iliaridad oportuna cor muy interesante, permite al estudiante adquiric una tama ca oe lo fue a coneeptos y eomprender qué es un sistema et or ver rimera en la antes citado de Justiniano, que asi quedé determinace PI P historia universal del Derecho. ‘ De aqui, se pasa a In comprensidn de Io que ahora significa un sistema juridico de ley escrita con su propio y peculiar esquema de fuentes formales, como lo son los de nuestra familia de origen romano, precisamente." VI.- Aunque los romanos en los primeros aflos de la formacién de su derecho no son proclives a las definiciones y a las abstracciones, poco a poco lag van aprendiendo y merced a su contacto y conocimiento de la cultura he- lénica, finalmente las emplean aunque con limitaciones. Esto permite que se defina y estructure su sistema juridico por una parte y por la otra, que se for- me por vez primera Ia ciencia de! Derecho. El estudio de la materia esta Ileno de estos ejemplos. Citemos los conceptos de persona juridica, de propiedad, de accién, de proceso, entre otros muchos mas. VIL- En atencién a lo anterior van apareciendo los conceptos funda- mentales de nuestra ciencia, tales como la persona, el objeto del derecho, la relacién juridica, la norma, la accién, lo licito y lo ilicito y su realizacion y las posibilidades en algunos casos, de su aplicacién restrictiva y en otros, por lo contrario, de extenderlos a supuestos similares. Asi se comienzan a descubrir las naciones de lo taxativo y de lo analdégico. VIII.- Se posibilita el entendimiento y comprensién de las instituciones juridicas y politicas y se facilita su explicacién con base en teorias que s¢ construyen en Europa a partir de la aparicién de las universidades en el S. XIL Yaa mediados del siguiente, se da a conocer en Italia la Gran glasa de ee vuole; eee puente que se tiende entre los textos " . i tpretaciones Ilevadas a cabo por las univer- sidades. De este modo, el Derecho romano va ofreciendo otra contribucion muy suya para la formacién de nuestra ciencia Juridica, Mas no se olvide que Un sistema juridico cerrado se bas ' 7 sta a sf mismo del sistema eserito, se acude para colmarlas, ¥ de ese modo, en easo de lagunas 1 los ; said dispane y que finalmente no pueden ser sino los principigg eres Ue mismo sistema samo se ve, de una genuina autointegracién, ya que el mint roe caesar Bara la solucin, Finalmente, esto deriva de i iden de que el Derechen co oo oases imnosromanos ells fron concibiendo steer ee ee encerrar los tres precep-Unidad | - Consideraciones preliminares muchas instituciones, principios y leyes procedentes de ese Derecho, seguian iguen en los derechos nacionales. 1X.- El contacto, de los estudiantes con el conocimiento de la materia, produce buenos frutos para poder ingresar con verdadero éxito a los estudios superiores det derecho, por ejemplo, al de su filosofia, su argumentacién; al de la teoria juridica contemporanea, de sociologia juridica, ya que provee de Jéxico y de un importante acervo de recursos que seran aplicados en otras. disciplinas juridicas ¢ historicas. Por lo anterior, a pesar de que el latin ha perdido mucha popularidad en. nuestro tiempo, el latin juridico, todavia constituye lo que en algiin momento se expresé como “lingua franca del diritio" que facilita la comunicacién y entendimiento entre los juristas occidentales, incluidos atin los del Common Law. Por lo demas, el conocimiento aunque elemental del latin, ayuda mucho a comenzar a comprender nuestra lengua y sus significados, esto es, su se- miantica, X.- Ya se insinué en el apartado anterior que igualmente el estudio y aprendizaje del Derecho romano, permite introducirse en el conocimiento y comprension de una parte importante del léxico juridico que ha constituido a lo largo de los siglos un toque distintivo del gremio de los abogados. Por ello, ademas de conocer el proceso histérico de formacién de abstracciones y coneeptos referidos al Derecho, se hace preciso conocer y aprender, la contri- bucién de Roma a la formacién del lenguaje juridico contemporanco. XI- El conocimiento del Derecho romano promueve en el alumno la posibilidad y destreza necesarias para aprender a localizar principios del de- techo y a realizar ponderaciones, operaciones fundamentales en la interpreta- cién ¢ integracién del derecho actualmente. Conocer el método de argumen- tacién de los juristas, principalmente de la época clasica, ensefia las bondades del casuismo, del método inductivo-analitico y lo prepara para combinarlo con el deductivo-sintético que se afirmé en época posterior. Con este esfuer- zo educativo, se desarrolla la intuicién que necesita el jurista para encontrar la solucién precisa al caso concreto. XIIL.- Ya que es tradicionalmente aceptada la tesis de que el Derecho es un concepto andlogo, resulta especialmente interesante entender como apro- vecharon los romanos esta idea y la aplicaron en el desarrollo y expansion de su sistema juridico, buscando a menudo sistematizar sus instituciones con base en las semejanzas. Los ejemplos de esta actitud son numerosisimos. No alcanzaria el espacio para ejemplificar esta afirmacién, baste expresar que esta tarea cumplida mayormente en los ultimos tiempos, culminara encuando querian asimilar una cuentemente, s ombre el adverbio latino institucién a otra ya existente, ie a a identificacicn de la figura “quasi”. Esto no tinicamente producia similacién que deterininaba los sino desde luego también, sc trataba de una a: Brincapics y/eormits aaa .s valores, es importante referir que algunos x Eovan? Se foes ie nen el Derecho romano y que no tienen procesos histéricos que sc localiza : ente son de orden ético. Su un contenido légico 0 sistemalico, frecuentemer oe) Aan ubicacion y estudio, constituye una de las lecciones mas importantes que pucden extraerse de la historia bi-milenaria de este Derechos prvicipe lente de Ia época de las XII Tablas a la de Justiniano, esos once siglos son los pro- piamente formadores del Derecho de Roma, | . Uno de los muchos procesos histéricos, quizis el mas rico ¢ importante como ya se dijo, es el de humanizacién del derec ‘ho romano que suaviza cada vez mis la situacién juridica del esclavo, del deudor, de los hijos de familia, de la mujer. Esta razén para estudiar la materia es de altisima significacion, no sélo para el jurista, para cualquier estudioso del triunfo del espiritu hu- mano. XIV.- Siguiendo Ja orientacién arriba descrita, es por lo mismo impor- tante ¢ interesante tratar de visualizar el Derecho romano como una expe- riencia extraordinaria del esfuerzo humano para conseguir la realizacion de valores. Con su técnica, propia de la orientalizacion del Imperio romano, la legislacién codificadora del emperador Justiniano, es en buena medida, un acereamiento que dentro de su propio contexto, significa una aproximacién a Ja afirmacién de Ia justicia y de la equidad. XV.- Desde la aportacién de Roma con su derecho que muchos autores aproximan a la Biblia ya la cultura griega por su importancia, taices espiri tuales de la cultura occidental.'* Con el De recho roi y reelaborado principalmente en occidente, ha s verdadero “derecho comin”, la legislacién de Justiniano. Fre se integran las : ymano recibido ido posible la creacién de un + tealidad, por demas importante y funcional y tefie 4 Constitucién.? re la reforma de 2011 al articulo 1 de nuestra "No debemos of Mamada Patristica en et 6 rel enorme monumento imperio romano de los Se Lae Y moral que forjé la escuela Nos referimos principal mente : Iain i on materia de derechos humanos que eariquecen dene” oe 108 tatados internacionales ‘ad humana en todas sus 14Unidad | - Consideracianes preliminares Actividad: I, Reflexionen en equipo las quince funciones razonadas que cumple el aprendizaje del Derecho Romano y elaboren sus conclusiones por escrito. II, Comenten sus respuestas en el grupo con apoyo del profesor. 3 Arco Histérico Llamamos arco histérico al periodo de tiempo més dilatado y a la vez completo que ocupa la civilizacién romana, considerada como una realidad viva y operativa dotada de una realidad politica y desde luego coactiva. Es el tiempo histérico de Roma que comprende del inicio o aparicién de esta cultura hasta su disoluci6n definitiva entendida como cultura politica vigente, Tenemos en cuenta que en efecto, Roma aparece como una consolida- cién y mestizaje de importantes estirpes raciales de Italia central que emerge amediados del siglo VIII antes de nuestra era. De acuerdo con una tradicién bien respaldada en las fuentes, estos pueblos fueron principalmente los lati- nos sabinos y elruscos. A través de su dilatada historia y pasando por numerosas experiencias sociales y politicas de las que mas adelante trataremos, la presencia politica de Roma se extiende hasta mediados del siglo XV en que, como ya sc indicd, cae cl imperio de oriente en poder de los arabes con la toma de su capital, Constantinopla. Si hacemos la suma respectiva, podremos apreciar que se trata de mas de dos milenios de existencia de esta monumental civilizacién. Precisamente alcanzamos la suma de 2206 afios. Mas de los que lleva aiin de existente la era cristiana. Comparacién que vale para darse una idea inicial del enorme arco de tiempo que abraza, Por lo anterior, resulta tan importante esa adjetivizacién de los periodos de que tratemos, ya que lo que es afirmable para un periodo, puede no serlo manifestaciones,Durtcio Rowano . lear sin ri para otro. De aqui, la urgencia de precisar mejor ¥ NO cane ll instituci Htura.?° expresién Derecho romano al exponcr sus instituciones ¥ ou . ; . Dentro de ese arco historico tan dilatado, Se Ki ‘ a y * plendor de la verdadera romanidad, se encuentra en 1 si . " MY fei le las Leyes de las XII Tablas, cn el siglo V antes de oe a na . cane i= ficada por el emperador Justiniano en el siglo VI. De los : iglos p ; a carecemos de informacién fidedigna y de los posteriores, propiamente de] imperio bizantino posjustinianeo, poco podemos aprovechar a el Proceso de la recepcién del derecho romano en nuestro México, a pesar de su interés general para la historia juridica. 1.4 Ambito espacial Como se escribié antes, Roma nacié como una ciudad modesta, proba- blemente humilde, en las Hanuras pantanosas del Lacio, teniendo como via principal de acceso el rio Tiber. A través de varios siglos, Roma tuvo que luchar con los pueblos italicos vecinos para subsistir, ejercié una politica exterior de sobrevivencia. Rodea- da de dos grande culturas, la griega y la etrusca, Roma, poco a poco se fue apoderando de sus territorios y con la ayuda de sus aliados itdlicos, pudo consolidar su dominio sobre la peninsula" Roma se habia negado sistema- ticamente a otorgar la ciudadania plena a los pueblos latinos, que eran sus aliados de mucho tiempo, y al considerar que sus fuerzas no le aleanzarian para sometetlas, prefirié hacer la paz con importantes concesiones, por cier- to, muy importantes. Otros de sus més temibles enemigos fucron los cartagineses, herederos de — ace fan apoderado del mar Mediterrineo. el sigio IIT .C, se le abricron los eaminosy las pore erae al cone it se hacia el oriente, por tierra y por mar. En estore aes Para expand ade Roma y precisamente, a raritedcie siglos cambié radicalmente é Icl_ya referido siglo [Il a. C., 8¢ convirtié en una politica expansiva, de conqui: i 5 : sta. Es hasta el siglo Il. aI sta actitud se mantendri 2 Ver por lo mismo la periodizacién al inicio ‘de la historia del derecho romano. 3 Eso ocurrié con la Guerra Social en el ato 5g ac. 6Unidad 1 + Consideraciones preliminares En poco tiempo. asi, Roma se vio duefia de un inmenso imperio que abareaba tres continentes: Europa continental al oeste de los rios Rhin y Vis- tula en Germania y una bucna parte del sur de Inglaterra, toda el Africa medi- terranca hasta Arabia Petra y la zona occidental de Asia que ahora acostum- bramos Hamar Medio Oriente. El imperio romane aleanz6 su maxima extensién bajo Adriano en el si- glo Il. En verdad fue un imperio tricontinental abarcando lo que los mismos romanos denominaren ¢l mundo conocido de entonces y baiado por cl mar Mediterranco, que se convirtio en un auténtico “mare nostrum™, mar del Nor- te, el océano Athintico por el occidente; hacia cl oriente Hegaba hasta los mares Negro y Caspio en la provincia de Armenia, y finalmente, hacia el sur comprendia una parte del mar Rojo.” Después de varios intentos y experiencias cn que se dividié tan vasto im- perio, finalmente, a la muerte del emperador Teodosio el Grande, la division en Imperio romano de Oriente y de Occidente, fue definitiva. Actividad: I. Localicen en equipo la siguiente informacién en Internet: 1, Un mapa de Europa en el que identifiquen los limites del imperio romano en la época de su mayor extensién. 2. Un video de Discovery Chanel 0 de You Tube reativo al esplendor del imperio romano. Il. Comenten los aspectos relevantes del esplendor del impe: que consideren que influyeron cn el desarrollo del Derecho. romano II, Compartan sus reflexiones en el grupo con apoyo del profesor. 2 Para la formaciéa del Imperio romanocon mayor detalle, ver el respectivo capitulo de Ia historia del derecho romano, % Para mayores detalles sobre el dominio de los mares en cl Imperio, ver de Ledesma. Uribe, La situacién juridica del mar en Roma, Juridica, No. 6, 1974, Universidad Iberoame- ricana.Direcno RowaxoL 1.5 Método n nuestros manuales, por una parte, ia se incluyen ¢1 - ee Con alguna frecuencia s iy’ as institueiones de su constitucién Ia historia de Roma, la de su Derecho, | iti inci ivado. politica y las de su Derecho, principalmente priva ey ; Conviene distinguir y precisar que los cursos de Historia de Roma y de su cultura, comprendiendo desde luego, su derecho, pertenecen a Ia historia y por tanto debe aplicarse la metodalogia propia de esta ciencia. Entre otras cuestiones que por ahora no trataremos, ¢s preciso aplicar el rigor metédico que deriva de la utilizacién de las fuentes para reconstruit con sentido eriticg el dato pasado. Lo mismo tratindose de la historia de sus instituciones de Derecho cons- titucional, es decir, politico y privado. Hay que decir con toda claridad que més que los historiadores que si se han ocupado con copiosa intensidad de Ia historia de la antigitedad, han sido los juristas quienes han tratado de exponer, explicar y sistematizar las instituciones juridicas, El jurista aplica pues, un método histérico, pero debe, por la utilidad de la asignatura, hacer todas las indicaciones de anilisis propio del Derecho. Es mis, de lo contratio los cursos de nuestra materia para futuros juristas, perderian su propia utilidad, Con frecuencia la historia juridica se divide, siguiendo a Leibnitz, en historia interna ¢ historia externa La primera se ocupa de reconstruir y explicar las instituciones, ya sean de derecho pitblico, como el sufragio, las magistraturas, cl proceso de formacién de la ley, ya sean de derecho privado, como el matrimonio, el contrato, el testamento, ___Larhistoria externa, por su parte, explica los procedimientos de forma- cién y manifestacién de las fuentes formales del Derecho, o escrito. La misma metodologia de Ia ciencia de la his procede generalmente, de manera lenta configu instituciones. Por ello, se ha dicho que es necesario estudiarla en movimien- to, de manera mas semejante a una pelicul: mera t ia, como. ida mi La historia de Roma pose su propi msn ya sea no escrito toria, nos explica que ésta rando y reconfigurando las ™ Mancaant, Derecho privado romano, p. 45, 25 Ver capitulo relativo, “ 18Une | = Consideraciones preliminares contexto de descubrimiento del dato y de los procesos histéricos, implica que el alumno conorca al menos las grandes lineas. de Ia historia del mediterrineo, de sus Te recomendamos leer el libro £1 principales costumbres ¢ instituciones. derecho romano Cuando el Derecho romano se explica acentuando dentro de loen- su formacidn e insistiendo por tanto en lo historico, se sefionzo juridico desatiende el andlisis juridico. Por ello, deben combinar- ‘contemporineo, é 5 ruia equilibrada del ¢: sitor, de Juan Iglesias se ambos métedos bajo la guia equilibrada del expositor. iouuiaat El primero se denomina metodo histérico y el segundo, Sergeant meétodo dogmitico.2* Como ejemplo del segundo puede especiaimente los proponerse la definicién, la clasificacion, las modalidades Capitulos My tt, y la defensa procesal del derecho de propiedad. Por su parte, cuando se acentua el método histérico se explicara a través de qué procesos histdricos se Ilegé a tales resultados juridicos, Enel fondo, los métodos histérico y dogmatico constituyen dos maneras analiticas de estudiar cl fenémeno. Es recomendable comenzar con el histé- rico y proseguir con ¢l analisis propiamente juridico como introduccién al derecho contemporinco. De ese modo, ademas del provecho alcanzado, el estudiante puede disfrutar de la paulatina comprensién de la razén juridica de las instituciones. A lo largo de la historia moderna y contemporanea del estudio del dere- cho romano, en algunas orientaciones se ha acentuado Io histérico, como en el humanismo y en cl neohumanismo y en otras, lo dogmatico, como en el pandectismo y otras corrientes de investigacién y exposicion.2” Deben com- binarsc las dos orientaciones pues de esa manera tendremos el dato histérico debidamente integrado en su propio contexto, % La denominacién “dogmitico” deriva de postulados que no se discuten como lo son enel caso, los antecedents o Jos consecuentes de la figura juridiea. 77 Ver, Marcapant, El significado del derecho romano... ptincipalmente su Cap. IV x las conclusiones, orDirecno Rovtave eptos 1.6 El Derecho romano y los coneeP juridicos fundamentales que siendo Roma a través de tantos sj. iscutible ta idea de s No raters deo ind erecho, haya fijado atin sin saberlo, Ios glos, Ia fundadora de la ciencia del D a conceptos juridicos fundamentales. ; ifendemos por conceptos juridicos fundamentales, aquellas nociones de caracter irreductible sin las cuales no puede concebirse un fendmeno del mundo jurie Los tratadistas suelen distinguirlos en dos secciones, los de cardicter material y los de cardcter formal. No vamos a seguir esa clasifica- cién.” Nuestro objetivo en este pardgrafo es solo recordar un breve esquema de estos conceptos y sefialar la importancia fundacional que jugo la experiencia juridica romana, de acuerdo con lo que es posible saber de sus fuentes. Apesar de que existen muchas presentaciones de los conceptos juridicos fundamentales, vamos a identificar los siguientes: persona, objeto, relacién juridica, norma y realizacién de la conducta prevista en la norma? La persona ¢s sin duda el primer concepto juridico fundamental. La per- sona humana es el antecedente natural del orden normativo. La persona es el sujeto propio y natural de todo fenémeno juridico. El derecho romano sicndo el ultimo del mundo antiguo, consideré como algo muy natural a la esclavitud, pero a través del favor libertatis, humanizé mu- cho la situacién de los siervos 0 esclavos, facilitando su paso hacia el eolona- toy la enfiteusis, Este favorecimiento de la situacién juridica de los siervos * En relacién con este parégrafo s¢ se ineluye en la bibliografia, ® Para esa diferencia puede verse Leeciones de Pre cio. . wiisncenee pee ‘ones de filosafia del derecho de Rafael gitnitacgueo lniGs Puede descuidarse Ia importancia de la aportaci6n grie- * puede consultar el articulo de Ledesma Uribe que mentales. Para nosotros, la persona es el | 1 : los otras. Esta idea aparece ya en el pensami y otorga sentido a todos apreciar en las fnstituciones de Gayo. Al pa ae lel siglo I1. Lo podemos solida bajo cl influjo del pensamiento cristiono. Ver £1 Cristiane done Y $€ CO de Ledesma. No olvidemos quc la persona espwci Hanismno en ef derecho romano 80 de los siglos, la 4 20f ar fs Unidie! | - Considgraciones preliminares se consiguié por la propia trasformacién de las ideas de Roma pero también gracias especialmente a la filosofia de los estaicos y mas tarde al cristianis- mo. Por otra parte, el desarrollo de la abstraecién en el pensamiento romano, permitié la concepcidn de la persona juridica comunitaria a partir de la no- cién de res publica con numerosas aplicaciones, lo cual constituye un avance muy importante. El objeto del Derecho es Ia materia o realidad sobre la cual recae tanto la conducta del sujeto activo, como igualmente la del abligado, que es el sujeto pasivo. Las fuentes romanas nos muestran una amplia clasificacion de las cosas en relacién con cl patrimonio y no falta la ocasién para que extienda el cardcter de objeto a los derechos e inclusive a la esperanza misma, como acontece en la compraventa. El libro segundo de las /nstituciones de Justiniano se abre con la referen- cia y clasificacién de las cosas ampliando lo que ya encontramos en Gayo.” Una de las porciones mis ricas y conocidas del Derecho romano, la en- contramos en materia de relacién juridica, precisamente, en el capitulo de las obligaciones. Debemos reconocer que los romanos no han afrontado el estu- dio per sé de estos conceptos fundamentales del Derecho, los tratan dentro de la formacién de los estudiantes cn sus diferentes libros de Jastituciones y desde luego, para las soluciones cotidianas que mucho les importan. Evidentemente, la relacién juridica se presenta en todo fenédmeno del Derecho ya que es el elemento unitivo que vincula al sujeto activa con el pasivo.” A los derechos los denominan res incorporales y admiten su posesion a la que Haman quasi possessio. La biparticién que encontramos entre los comentaristas que siguen al de- recho griego de ius seriptum y ius non scriptum, nos permiten hacer algunas consideraciones acerca del concepto de norma, Se trata de una divisién ajena a la mentalidad romana. Tépico por demas interesante y a la vez poco tratado que condujo ya para el siglo del emperador Justiniano a la determinacién de un sistema juridico cerrado y sustentado en la Iey escrita, ley entendida cn su mas amplia acepeién.? ‘Toda esta tematica se ampliard en la parte final de este primer curso de Derecho Romano. 2 Basta pensar en las complejas relaciones reales y personales que se establecen en materia de hipoteca y por otra parte, en las que no tiencn objeto propiamente patrimonial. La sistemdtien romana, no Hlegé a contemplar y a trabajar tanto la relacién juridica. ® Remitimos al lector al apartado en que se trata del sistema juridico romano y en cl 21Derecno Rowtano 1 ¢ la cuidadosa meditacién acerca de Ja studiant ‘0 de los conceptos fun. Slo importa para el cs Oe ea aaa dida en Roma. Dentr juridi enten ‘i mora juriica como He etm a hacho com realidad, sea Numan g natural, sea licito 0 ilicito a fin de llevar @ cabo la valoracion respectiva, Yaen las Leyes de las XII Tablas del siglo V.a.C., se preceptiin gue del hecho brota el derecho ex facto ius oritur, Con este enunciado se fundamenta el principio de efectividad.* | El principio de efectividad constrifie al Derecho | para aceptar como vali- da una situacién irregular que por lo mismo, producira sus efectos juridicos, La historia de los limites fronterizos de gran nimero de naciones del actual mapamundi, han pasado por este enunciado. Lo mismo ocurrié en la forma- cién del Imperio romano. En todo aquellos lugares en donde no habia una. convencién de paz o de anexién para someterse. Muchos de estos territorios fueron ocupados prime- ro “de facto” y posteriormente se accpté su legitimacién. En muchos lugares como en México, los tratados que fijaron nucstras fronteras en el norte después de la guerra de 1847 con los Estados Unidos asi como la venta de La Mesilla, se acordaron en violaci6n a nuestros textos constitucionales.* 1.7 Ciencia y arte del Derecho en Roma. La jurisprudencia EI estudio de la experiencia juridica de Roma permite concluir que du- rante muchos siglos, los juristas romanos carecieron de una concepcién de unidad de la ciencia juridica y de su propio sistema. Fue hasta el periodo clasico cuando los juristas sinticron la necesidad de comenzar a buscar una ordenacién con sentido sistematico al menos en el derecho privado. capitulo de ls historia del derecho romano a la evolucién de las fuentes formales. a Aten - Problema de la autoridad de facto, este pi ipio real wee new alisdriet soe Tales son los casos de la sustraccién de cosa ajent que " Propietario, | = muchos. “ecupacion, la sentencia definitiva injusta y Otf0s ® Otro ejemplo importante de este pry Principio de efectivi dare Sa gent owing heal ooctuegel = ca de Octavi 5 foma de media io. Les Conceptos juridices fundamentales de card Fespectivo, 22Unidad 1 - Consideraciones preliminares Los juristas elisicos insisten en la consideracién del ius como el arte de establecer soluciones prudentemente justas para los casos de la vida que les son consultados. Arte es entendido como la habilidad de disponer ciertos medios para obtener un fin propuesto. Los griegos han denominado a esta actividad rechné. Los romanos han llamado a la ciencia juridica con la voz “jurispruden- cia” y Ulpiano la define como el “conocimiento de las cosas divinas y huma- nas, la ciencia de lo justo y de lo injusto”. Esta definicién es sorprendente por la referencia a lo divino, correspond al concepto tradicional que profesaban los romanos de iris prudens.* Los juristas clasicos estan seguros de que la jurisprudencia no es una disciplina especulativa que pretenda conocer sélo por conocer sino que por el contrario, pretende solucionar los conflictos humanos que se presenten de acuerdo con las exigencias de justicia. Se busca dar solucién a problemas vitales, pero para ello, cs necesario saber de otras realidades divinas y hu- manas. Cuando Roma acepta y después impone el cristianismo, se ofrece otra interpretacion a la afirmacién de que la ciencia del Derecho es ante todo co- nocimiento de las cosas divinas. Es la persona una realidad de origen divino que hay que conocer para poder resolver los problemas que se someten al Derecho.” Parece claro que los romanos no han perdido la nocién del origen sacro del Derecho que era pronunciado por lo pontifices todavia hacia me- diados de la Repitblica. Atendamos a lo que escribe Biondi® al respecto: “Para los romanos, la jurisprudencia no es ciencia, en el sentido de biisqueda de una verdad obje- tiva, ni especulacién abstracta en torno al ordenamiento juridico, sino mas bien actividad intelectual dirigida a conseguir lo que es justo y oportuno en la convivencia social”. Ya en las siguientes lineas, nos explica que en la palabra iurisprudentia, la prudentia no es la sapientia de los griegos, dirigida a hacer filosofia, sino mas bien, la fréesis que consiste como dice Cicerdn, en el arte dirigido a alcanzar unas cosas y a evitar otras.” > Bion, Artey eiencta del Derecho, p. 38. 37 Esta célebre definicién encabeza el Digesto en 1, 1, 10,2. y las Jnstituciones en 1, 1,1. Tengamos cn cucnta que el sentido instrumental del Derecho se orienta hacia la solucién valiosa de un conflicto humano. 38 Bionpi, op,, cit, p, 37. % Cicenow en De off sf, 43, 153. Sobre los avances importantes en materia de retdrica y sistemiética, ver La retérica de Pernot.Dutienio Rowaxo Ios siglos la experiencia Naturalmente al paso de E i juridica de Roma recibe los impulsos propios de su de- ; influencia del Derecho de gentes, los fuertes sarrollo, la i nee rt brios del pensamiento cristiano y debe acometer las difi- erecho, de Blondo jos del pens Cal eens Biondi, Barcelona, cultades propias de la ¢poca pos a: paca n spafed. Are, —yerdadcramente nueva de soluciones juridicas, acumu- 1953, 264 piginas. lacién de materiales que poco a poco se van organizan- do en proceso para aleanzar por vee primera una codi- ficacién, la influencia cada vez mayor del pensamiento cristiano que es recibido por ¢l Derecho. Como la concepcién clasica de la jurisprudencia es ratificada bajo las nuevas influencias, Justiniano confirma los conceptos clisicos y los utiliza como pautas de apertura de las Institucio- nes y del Digesto. Es mis, ahora con la nueva jerarquia de valores derivados del cristia- nismo, se confirma de igual manera la idea de que el Derecho corresponde siempre a aquello que es bueno y justo, por ello dice Biondi que la ecuacién entre Derecho y justicia es perfecta ya desde los tiempos de Cicerén. $i en un momento dado, el Derecho no est de acuerdo con Ia justicia, el desequilibrio es superado cn cuanto se aprecia en la conciencia social. Por lo mismo, afirma Biondi que “cl jurista romano no ¢s el hombre de ciencia que medita y elabora sistemas y doctrinas, que escribe volimenes nutridos de sabiduria y erudici6n, sino mas bien, cl prudens que en contacto con la vida, con fina percepcién ¢ incomparable prudencia, logra satisfacer las necesida- des sociales en el ambito del Derecho, La jurisprudencia para conseguir su fin, se vale de todos los medios y de todos los conocimicntos, medicina, religién, retorica, filosofia, historia, filologia.* Esto explica que Ulpiano enseie que la jurisprudencia es cono- cimiento de las cosas divinas. Es que el jurista no debe ni puede prescindir de fa realidad pues sobre clla y a partir de ella se erigen las instituciones juridicas que finalmente tienen e1 cometido de resolver los problemas de la vida social.? 49 Phil. 9, 5,10. Brosor opcit, p. 41. © [bidem,p. 61. Este realismo de los juristas tomar . tedad y complejidad caanitye dbs deta ieee reali a (dS 6 ta que opera el derecho: fuentes reales. Esta experiencia convoca area Lelie sete para que sea un excelente comunicador, persona de dscernimicnts eerie een 24Unidad 1 - Consideraciones preliminares Finalmente, por cllo, Celso hijo, ya definia al Derecho desde el siglo II como “Arte de lo bueno y equitativo”: La dimensidn de lo juridico para los romanos es inexplicable sin la di- mensién de la moral y de la religién. La moral es entendida como el testa- mento que encierra la conducta de los antepasados y nutre directamente al derecho, en ella encuentra el orden juridico su origen genético y conceptual. La religion por su parte plantea al hombre la apertura a lo Absolute y contri- buyea la bisqueda y promocién de los valores.** Activida: I. Comentenen equipos por qué los romanos consideraron al derecho como arte y solo depués también como ciencia. II. Elaboren por escrito sus conclusiones y coméntelas en grupo con el apoyo del profesor. 1.8 Supervivencia del Derecho ro: El objetivo que pretendemos afrontar en este pardgrafo es la determi- nacién de si el Derecho romano sobrevive en nuestro tiempo. Es importante caer en la cuenta de que su grandeza no es un accidente de la historia, que no 8 grande por ser romano, es grande, en muchas de sus ideas ¢ instituciones, Por ser primariamente, humano. Desde lucgo, es preciso determinar que un derecho que se formé a lo largo de mas de dos milenios no puede haber legado tal cual a nosotros. Hay conocedor del alma humana en cuyo ser se anidan las raices de las conflictos. “* Con esta definicién del jurista, se abre el Digesto de Justiniano, En efecto en D.L1.1,, se nos dice que “EI que haya de estudiar el derecho, conviene que primero sepa de donde trae su origen este nombre, tiene su denominacién de la justicia porque segiin lo define elegantemente Celso es el arte de lo bueno y equitativo, Esta definicién ha Itenado enteras bibliotecas y al parecer no dejar de seducir a los imtelectuales. Ver siguieme capitulo, “5 Tanto Ia religién politcista como Ia cristiana se abren como fendmeno religioso hacia el enjuiciamiento que hace la persona de su propia conducta y en este sentido juega un papel fundamental en la realizacién de los valores juridicos, 25Derren Rowse t consideracion que la codificacién del empe- eren a aan se formuld hace pricticamente milenio rador Se sugiere leer el medio. satis fibro:Horizonte oc- = Y We sabemos que el fendmeno juridico como cual- tual del derecho ro- oe la cultura esta inserto en el tiempo y texto propio. Existen muchas figuras han desaparecido y completas sobreviven. Son los lama- ro es interesante conocerlos ‘mano, deusieino —_quicr elemento de AvarezSusrez, M2-—_pertenece a un con di, tatased go} derecho romano que ‘i seaemnle instituciones que hoy ya no Gientificas, 1944. dos sectores muertos. Empe hasta cierto punto para entender el progreso moral de la hhumanidad y para entender otras instituciones muy li- gadas a esos sectores que si sobreviven y nuestra propia cultura juridica y moral. Citaremos el ejemplo de la esclavitud que Roma no abolié. Si favorecié su crisis ideolégica, su paso al colonato y a Ja enfiteusis. Pero sobre todo, es preciso aprender que de la crisis de esta figura propia de todo el mundo anti- guo, se levanta con verdadera majestad ¢] dogma de la dignidad de la persona humana, el inicio del reconocimiento de los derechos humanos. Esto es, que sirvié a la larga haber negado una verdad tan importante para que finalmente se fuera reconociendo. No olvidemos que ain en nuestro tiempo, la humani- dad sigue en pié de lucha contra la prictica de someter al otro. El paga, ya desde Roma, para ser vilido juridicamente, debe respetar una serie de requisitos. Especificamente, debe hacerse al acreedor mismo 04 su representante, pero el pago hecho al esclavo del acreedor libera al deudor, particularmente si dicho esclavo era administrador de su duefio. Aqui tene- aetna importante Beet para estudiar la buena fe, la modema doctrina e Ia apariencia juridica y la aplicacin de ci i ure convo entendiie erp Ceohliged el vale ware bameees representacion juridien directa fue eoncebida a partir de log chociones arid a partir de las relaciones juridi- ca oe se establecian entre el esclavo encargado de un. negocio -factor- y ¢! pliblico que contrataba con él, Los motivas fundamentale; Ik alos Tomanos a romper su légica estrecha, fueron S que Ilevaron Ei ‘ , Tazones de equidad. ‘ ape) son incontables las instituciones del Dereche! ivado y algunas del publico, que sobreviven en el actual conte (0 privado y algun Muchas veces ¢s posible seguir los pro x1 nuestro. en Grecia y Roma y que hoy continiian su d cesos histéricos que se abricron ‘esarrollo, Uno muy importante ¥ D.13,7, 11,5.Unidad 1 - Consideraciones preliminares que sin maniqueismo parece ser el problema moral del género humano es el de la oposicién entre el yo y el tt, 1a continua tension entre el egoismo y el altruismo. Ya se ha escrito en este texto que la mayor grandeza del Derecho romano reside en su secular esfuerzo por humanizar la situacién juridica de personas debiles y sometidas en la relacion juridica. Enatenci6n alo arriba expuesto, parece indudable que para un universi- tario, especialmente si se trata de un futuro jurista, conocer de manera critica la experiencia de Roma para entenderla valoral y técnicamente, es no sélo muy valioso, sino imprescindible. Lo es porque configura estructuras menta- les, volitivas y emocionales en el educando, que promoverd la tensién hacia los valores superiores en su actuacién profesional y personal. 1.9 Hacia el derecho comin en el S. XXI La expresién derecho comtin (ius commune) es un concepto ya emplea- do desde Roma con el cual se significa que la ley 0 precepto es general € impersonal para aplicarse a todos los casos en él previstos a diferencia del derecho singular que va dirigido a destinatarios concretos y especificos. Este concepto se conserva en la ciencia juridica como una nocidn propia del De- recho legislado. Esta idea se vincula con lo que se denomina dmbito personal de vigencia de la norma juridica. Otra acepcidn de la voz derecho comin, se desarrolla desde que a la cai- da del imperio romano occidental, las nuevas naciones de Europa, siguicron su desarrollo, primero con las fuentes juridicas de occidente y el Derecho ca- nénico de la Iglesia, Después con el derecho contenido en la codificacién de Justiniano que a pesar de la violencia suscitada en esos siglos, no desaparecié completamente.” Ya en las postrimerias de la alta Edad Media, hacia el siglo XII en un. documento importante denominado Gran Glosa de Acursio y que reunia co- mentarios de los juristas italianos a los textos juridicos romanos, se denomi- né de nuevo con la expresién Derecho comin a los principios, doctrinas y pteceptos que se aplicaban por igual en las naciones de Europa occidental 7 Veral respecto: Ef derecho romano en tas primeros siglos de la Europa medieval, de Ledesma Uribe, en Juridica No.5.Derectio Romano | i elaboraban en las como resultado de los trabajos que sabe irs materiales $° universidades fundadas desde el sige do en Ia historia es una verdade- El derecho comin como concepto forma? ridicos de ley eserita que por ra plataforma de identidad para los atstemb® 2 nica. Se comprenden lo mismo son herederos de la tradicién romano-can - normas de derecho sustantivo y adjetivo, es decir a cesal. Ejerce una importante funcidn subsidiaria de — a a Ellon a manera de derecho supletorio cuando se encuentran jagunas legislado. ‘ i Estudiar la formacién del derecho comin, ademas de muy interesante es cn verdad adentrarse en los siglos de estructuracién de los actuales sistemas de derecho escrito. Por lo mismo, no puede pasar por alto la vinculacién que se produce entre el derecho comun de Europa y América latina y diferentes prineipios generales del derecho. El derecho comin esta cjerciendo ahora una nueva funcién de armoniza- cién y acercamiento entre estos sistemas juridicos a través del control de con- vencionalidad que impone el reconocimiento de los tratados internacionales en materia de derechos humanos hacia el interior de los derechos nacionales. En la actualidad se esta desarrollando con vigor la idea de un “Derecho Uniforme” que busca la mayor armonizaci6n posible entre los derechos na- cionales con la finalidad de que casos semejantes de diferentes Estados, reci- ban soluciones igualmente semejantes. En esta labor, ciertamente, el derecho romano tiene que cumplir una labor de articulacién muy importante como vinculo comin, particularmente en América Latina y Europa. 1.10 Los principios del Derecho romano y los procesos historicos de su fc rmacién Explica claramente Schulz al tratar principios del derecho romano necesitaUnidad | « Consideraciones preliminares derecho: de estas ideas han derivado las reglas del derecho romano privado y son los verdaderos principia, los verdaderos veneros del derecho romano.“* Prosigue explicando acertadamente Schulz que estos principios no estan expuestos de forma que se pucdan Iecr comodamente en nuestros textos, Los romanos no los expresaron, porque, en general, no era su costumbre la intros- peccién ni la exposicidn de principios; se puede decir con certeza, prosigue el romanista, que de muchos de ellos los romanos no tuyieron conciencia ni siquiera una vez. Y, sin embargo, no hay que pensar que se trate de fanta- sias.., En comparacién con los hechos singulares de la historia del derecho, los principios en el sentido indicado, se presentan como una constante pero, naturalmente siguen también la ley de la evolucién, y tienen también una historia”? Los principios se distinguen de los valores alcanzados en que aquéllos se consideran en tanto fuerza que impulsa a los procesos histéricos y éstos son considerados como realidades fecundas que determinan a la cultura. Algunos valores son comunes a todo tipo de bien comin como la justicia, 1a seguridad, la equidad y otros son ya caracteristicos de cada forma de entender y vivir la propia historia. Dentro de estos ultimos en Roma podemos sefialar es espe- cial modo de apreciar Ia tradicién, 1a creatividad, la concepcién de la nacién y muchos mas.” Creatividad y criticidad de los romanos en la forja de su derecho, cons- tituye un tema fundamental que espera ser explorado por los romanistas de este siglo. Con este parrafo inicia e! ilustre romanista alemzn su imperecedera leccién sobre los principios del derecho romano. Alreferirse Schulz a ta constamte quiere significar que se trata de una linea evoluti- ‘va que se puede reconocer del examen de las fuentes y del devenir mismo. * Es necesario proseguir con los estuidios de Jheting, Schulz y otros especialistas ‘que se han dedicado a explicar los principios y los valores de 1a cultura juridica romana, Por ejemplo, ahi estin los procesos de afirmacién paulatina de la libertad de contratacion que se ‘firma en La medida en que decrecen los rigores de la forma, el proceso de expansién del de- echo public, el de reversién hacia Ia religién, que es determinante del derecho romano tar- dio, el que va insinuando las ramas del derecho que parecen desprenderse del derecho civil 29Derrcno Romano | centes valores suby 1.11 Algunos del Derecho romano Terecomendamos leas el libro Espiritu del derecho romo= ; den normative como lo es el :n todo ort el ne de R.Jhering, Ciertamen'S:7 idad cs la promocion de vz Coedaimentees Derecho, el deseo de la autoridad’ ¢ 'a Py a cheer e lores que se promueven a través del caracter heter6nomo a la conformacién de la comunidad humana. Algunos de los valores que se localizan en la evolu- Pig, §9 desus Principias cle derecho romang 30Unidad 1 - Consideraciones preliminares han entendido y practicado la buena fe sobre la base de que es “el respeto a la palabra dada”, siguiendo a Cicerdn, No podemos inclinarnos por unos valores a costa de otros ya que tinica- mente a través del metodo analitico los separamos, todos ellos constituyen una totalidad que se inserta en la cultura romana. ano en la teoria, 1,12 El Derecho ro en la ciencia y en la filosofia del Derecho Si el Derecho romano, como hemos afirmado, constituye la matriz de nuestra ciencia juridica, no parece haber duda de que en su desarrollo y for- macidn se construyen y se fijan los principales conceptos juridicos. Puede pensarse en la abstraccidn que supone la concepcién de la persona juridica, la transformacién y generalizacién de las acciones procesales para convertirse en una sola accién de cardcter publico tan vinculada con el actual estado de derecho, o la construccién intelectual de la parte alicuota en la copropiedad, por ejemplo. De ninguna manera podemos afirmar que a lo largo de los siglos, en la alta edad media, en el renacimiento, época de la codificacién y siglos recien- tes, no se hayan hecho aportaciones fundamentales a la teoria juridica. Lo que ocurre es que el modo de razonar y conceptuar de los romanos, continta utilizandose por nuestros juristas, especialmente si se piensa en el modelo juridico que se instauré con el Corpus Juris. No son pocas las recomendaciones de respetables especialistas que su- gieren e incluso, exigen que nuestra forma de argumentar, regrese al casuis- mo de la época clisica, Es importante reconocer que no se dan dos problemas idénticos y que Ia ley por su generalidad y abstraccién prescinde de esas ca- racteristicas individuales, Los romanos durante muchos siglos demostraron una férrea oposicién a la codificacién y estratificacién de su Derecho. Se ha dicho por los mejores romanistas que el pueblo del Derecho no es el pucblo de la ley, Conviene recordar el caracter absolutamente extraordinario de las Leyes de las XII Tablas asi como los intentos fallidos de Julio César por seguir elDerncio Romano | modelo griego de legislacién cerrada como nos recuerda Suctonio en el prj. mero de sus Doce Césares.** Fue preciso que los tiempos imprimieran su transcurso para que el con. texto historico se modificara. Asi, cn la época poselisica, mucho mas escasa ‘en la produccién de la jurisprudencia, se pone de moda la tendencia a reco- pilar la enorme riqueza, especialmente de las respuestas de les prudentes que se habian acumulado a través de medio milenio. Por ello, desde que Roma conocié la nocién griega de la equidad, se adhirié a ella y la clesarroll6 a la manera de un correctivo justo de la ley frente al problema por sentenciar. La equidad entré para quedarse por siempre en el sistema juridico escrito, EL filésofo del Derecho puede hacer sus delicias si después de consultar las fuentes de la ¢poca clasica se introduce en esa escuela riquisima que es la patristica y que florecié a partir del norte de Africa en todo el Imperio ro- mano. Con ello, se obtendra una importante aportaci6n al conocimicnto de la formacién del pensamiento juridico y se podra entender y valorar con gran provecho la legislacién de Justiniano. Ya que los filésofos han reconocido al Derecho como un concepto ani- logo y los romanos lo hacen igualmente sin filosofar, convienc estudiar como argumentan y sustentan las diferentes soluciones que ofrecen para un mismo caso. Esta es una de las razones que mayormente pueden fascinar a un jurista de nuestros dias. Como se ve, la disciplina que nos ocupa conserva un lugar prioritario tanto para adentrarse al estudio de la ontologia como de la axiolo- gia y la argumentacion y la logica juridicas.5$ La cultura juridica y no juridica de Roma es lo que es, gracias a la creati- idad del pucblo, sin embargo, su deuda con todo lo recibido del mundo grie- go es inmensa, sin esa aportacién, Roma no seria lo que es, Conscientes de este cnorme: débito, el emperador Augusto quiso que el mito clevado a gran- des alturas enla Titeratura latina asi lo reconociera. En efecto, pidid al pocta Publio Virgilio Mardn que construyera una epopeya en Ia que se cantara el origen griego pre ente en la fundacién de Roma. El resultado fue la Eneida. que parte de la caida de Troya, de la cual sale Eneas Ilevando a cuestas a su 9 1396, Para introducirse en las riquezas de la Patri {a flosofia medieval, de Beuchot 5S” Micntras la ontologia se ocupa de estudia en cuanto valor, la argumentacién en ¢ de su pensamiento y expresién, "4, ver cl libro: Manual de historiade cnrminar el ser del derecho, su axiologia 10 anto a suesclarecimientoy la légica respecto 32Unidad | - Consideraciones preliminares padre Anquises y un pufiado de tierra troyana y asi, al paso del tiempo, sus descendientes seran Romulo y Remo, los fundadores de la ciudad. Sc ha dicho que Eneas Ilevando sobre los hambros a su delgado padre, encarna genuinamente la paciencia con la que soporta cn si mismo el peso de la historia. Ya que los troyanos fugitivos, verdaderos griegos, Ilegaron a Italia en donde por cierto murié Anquises, los designios del emperador Augusto que- daron satisfechos en cl bellisimo canto virgiliano. Conelusiones La cultura y la civilizacién de Roma constituyen una de las grandes aportaciones del mundo antiguo a la modernidad, La identidad de Ja cultura, toda heredada del mundo clasico, Grecia y Roma, contribuye de mancra sensible y efectiva a la identificacién y por lo mismo al entendimiento del ser mismo de América Latina. El conocimiento, comprensisn y aprovechamiento del Derecho romano. es un ingrediente fundamental en la educacién y personalidad del jurista, pues orienta y fortifica sus cstructuras intelectuales, volitivas y emocionales, le dota asi no s6lo de informacién que podria localizar de diferentes maneras, sino principalmente de formaci6n haciéndole razonar hacia la realizacién de la justicia y la equidad, fines primarios de la operacin y vida del Derecho. Para conseguir los objetivos propios de la asignatura, el alumno debe re- lacionarse con el tiempo y con el espacio en los que se desarrallé el fenome- no juridico romano asi como con el método para su aprendizaje y aplicacién ala problematica contemporanea. Por lo anterior se impone metédicamente dedicar el siguiente capitulo a conocer el significado y operacién de los principales conceptos que se estruc- turaron en Roma alrededor de la idea del Derecho. Autoevaluacion: I. Respondan en equipos por escrito los siguientes cuestionamientos: 1, Expongan los diferentes sentidos de la expresion “Derecho romano” sefialando la que se aplica en la Conquista de México. 33Dersctio Romano | que sustentan la importancia dey entales 2. Seftalen tres razones fundam n orden de mayor a menor, : . Sigan ul del Derecho romano. estudio del ncia del aprendizaje del Derecho romano para 3. Expliquen la importa ‘dicos fundamentales. comprender los conceptos Juri ’ ano? 4. Para acerca le Te desatollar ms alli ce este enuneiado- del pensamiento estoico griggo, ademic een eettte Abogado romano y gran divulged leer de inv 2.53 pro M310, Deen Sillogo de republic y ce fegibus,¢8 fueron Seneca de Cordoba, hy tes 48 Cicetén los otros importantes estoices roms" traducciones a te cto y el emperad io. Exi ee © es108 tes importantes pensadores, Marco Aurelio. Existen muy > HONDI, Bi frit = ‘ondo, Diritto Romano Cristiano, Vol. Il . Vol. I, p. 7, 52ee SE OHCEPNOS LENCTAICS se en las Instituciones 1.2.11. Se considera que el derecho natural emana de Dios y por ello vincula en una peculiar hermandad a todos los seres humanos. En cambio, en el derecho pre-cristiano es mas una especulacién filoséfica sin Ja fuerza vinculatoria que se vera después. Sin embargo, bien se enseiia que los preceptos del derecho natural necesitan ser precisados para conseguir de ese modo su actuacin. Asi lo expresa el emperador Justiniano en su consti- tueién Tanta circa del 533 que publica el Digesto al comparar las cosas hu- manas con las divinas afirmando que sélo estas tiltimas son perfectisimas." Quedaba fijado de ese modo uno de los conceptos fundamentales de la ciencia juridica y de su filosofia que contintan y continuaran planteando uno de sus problemas capitales, 2.7 Derecho honorario Se llama derecho honorario al conjunto de disposiciones que expedian los magistrados provistos del ins edicendi, es decir de la facultad de publicar edictos conforme con los cuales administraban justicia. Se trataba de normas y principios especialmente procesales aunque con un gran impacto en el de- recho sustantivo. La denominacién deriva de honor ya que desde el inicio de la repiblica los magistrados no percibian ningiin emolumento o paga por ¢l desempefio de su cargo, mas bien era un honor, que los patricios casi siempre acaudalados, pudieran servir a Roma. Importantes magistrados que cumplian esta labor edilicia fueron los pre- tores, los ediles, mas adelante el principe. La magistratura de la pretura fue fundada en Roma en el afio 367 a.C. para preparar los juicios entre romanos, se trataba en efecto, de un pretor urbano ya que su cometido era facilitar que los jueces aplicaran el derecho civil exelusivamente entre los ciudadanos. Mas adelante y conforme se fue acelerando el proceso de reconocimiento juridico a los no romanos se fund6 la pretura peregrina en el 242 a.C. para aplicar el derecho de gentes entre extranjeros o romano y extranjero.” * tbidem, p.l4. 2 El pretar, de enorme importancia en I A he hombre de pre-fre, ya que antes de ocuparse de la notable funcién descrita Paso a los cénsules precediéndoles. Ver Tito Livio, 6.42.7.1, la formacién del Derecho romano toma su arriba, abrian ¢lDartcno ROMANE” . | derecho honorario, especialmente Por rel cia ya que a través del derecho de ene saat, DES ds rfeccionando el derecho civil. es uyo el pretor ‘o izando 1 los juicio: : fue oe 7 cals, ‘sin embargo, al preparar Ic i Ss Prometg estaba autoriza nasi Ja integra restitucion y otras decisivas medidas que interdictos, exc’ 1 La labor desarrollada po . pretores fue de enorme import ofundamente el derecho civil. A partir de os cambios, log ae abla oe aa iru poresores del Derecho romano pueden hablar con correceigy comen| de un genuino ius ovum. Del derecho honorario no hay que sustracr el edilicio y el emanado de las constituciones imperiales. Finalmente, Ia labor generada mera mitad del siglo I y asi en la codificac derecho civil. El derecho emanado del pretor que fue en verdad configurador de mu- chas soluciones juridicas que atin hoy se conservan, puede ser imaginado como un derecho paralelo al civil, poco a poco, esas lineas se van acercando, especialmente a partir de la confeccién del edicto perpetuo ordenado por el emperador Adriano al jurista Salvio Juliano, Finalmente con Justiniano las dos rectas ya muy cercanas se funden definitivamente. por el derecho honorario cesd en Ia pri. i6n de Justiniano se fundié con el 2.8 Derecho publico y derecho Privado i privado El primitivo Derecho romano tumbres de los grupos raciales Parece haberse forjado de las viejas cos que acostumbramos llamar la fi {ue Concurtieron a formar la civitas en 0 dominante fue sin duda, e] 9 Fundacion de Roma. En este ambiente a figu® mus Esto explica dealin fod T familias en su propia casa familiar, Ia do ; ; edo porqué a : Privado precedié al piblico, tY* ¢" 8 concepeién romana el derect® Los romanos enticnden, tienden por pub; rive publi ‘i Special, privatum quod ad “cum ius est quod ad statum rei roman singule se corresponde a Ia onganizacién i ma wilitatem: derecho piblico es cl a¥ interés de los particulares,>) © la Republica, Privado el que concieme ® a Con este im, 12s Porante enuncinds se kei cia 5 185 Institueiones de Justiniano, % * 54widad 2 - Conceptos generales: En la division arriba enunciada, statum significa condicién, modo de ser y rei romanae designan al Estado. Por tanto, como dice Arias Ramos, es derecho publico el que se refiere al modo de ser del Estado. “Como observa Bonfante las dos diferentes acepciones de ius publicum, responden al uso do- ble, ambiguo que el adjetivo puiblico tiene incluso actualmente, Unas veces publico es igual a estatal...y otras veces significa social 0 comin. Y asi las normas de derecho publico son las que afectan al Estado (primera acepeion), © las que afectan a la sociedad o comunidad humana, a la generalidad de los hombres...”.™ La distincién derecho puiblico-derecho privado no parece consubstancial al ser mismo del Derecho, sino que obedece mis bien a una éptica, a un an- gulo visual que tiene como punto de partida a la familia y a la autoridad del pater que historicamente, parecen haber precedido a la formacién del Estado romano. Es por ello que se atiende a Ia wtilitas singulorum en el entendimien- to del derecho privado, Ensefia Margadant que asi como el Derecho es un fenémeno humano y como el hombre tiene dos aspectos distintos, pues por una parte es un indi viduo y, por otra, forma parte de una comunidad, se trata de una biparticién que parece légica.>* Antiguos cronistas y modemos estudiosos de la materia han expresado que la arcaica familia romana parece poscer la estructura de una pequefia republica con la ya referida autoridad juridica del pater, con su territorio que seria el ambito propio de la domus, su religién familiar 0 doméstica y desde luego su poblacién toda ella sometida al poder absoluto del parer: la esposa casada con la manus, los descendientes en linea recta, otras personas que en teoria eran libres pero en realidad se encontraban sometidos al pater como los clientes y persona in mancipio, desde lucgo, los esclavos sometidos al poder dominical del mismo pater. De esa manera se habria desarrollado primero el derecho privado en un largo periodo pre-civico y de la Roma inicial en el cual el estado era suma- mente débil, cuando menos hacia el interior de dicha civitas. Poco a poco el estado se va afirmando y se va fortaleciendo hasta llegar a su maxima expre- sidn en los siglos finales del imperio de occidente. 4 Arias Ramos, Vol. I, pp. 35-37, ; 33 Maraapant, Derecho privade ramano, pp. 101 y 102. Sin embargo esta diferencia muy propia de los romanos no ha pasado a otros sistemas juridicos nacidos de otra contexto hist6rico diferente. Para mentalidades de diferente tradicién, parece dificil o imposible con- eebir que un derecho privado. 55Denice Rowasol s para cl impulso del derecho Pablico paca mondrqu a, Llegé el tiempo dg : cepeion de la repiiblica consular con un auge dela ae ‘partir de este momento, especialmes, a i época clasica se van dando las circunstancias ‘on de Ia biparticion formulada por | tpiano, En g 3 pos definitt Asi ego ee final de la | especialmente desde el crisis de la monarquia, cada vez mayor de las te en Ia segunda mitad de propicias para la conceper siglo II1.°* ‘Ya en la ¢poca clisica se afirma que no se puede alterar olsrogar al dere. wvenios celebral cho piblico através de los con dos.entre ee an D.S0,17, 45,1. A través de este principio, se puede comenzar 2 ATE A © Piiitiplo de te sutonomia de la voluntad imperante cn el derecho privado y que aleanzarg un buen desarrollo con la sancién de los con tratos innominados.’ ; Es de suma importancia el proceso historico que ya se aprecia desde Roma de expansion paulatina del derecho publico que atin prosigue en nues tro tiempo. La divisién derecho piiblico y privado es caracteristica de la mentalidad romana y sobrevive en nuestro sistema de ley escrita. Algunos autores se preguntan si no revistié desde entonces un caracter meramente didéctico. Lo cierto es que marcé de manera indeleble la mentalidad de nuestro sistema juridico de ley escrita. Es hoy patrimonio de nuestra ciencia a pesar de las muchas eriticas que se enderezan en su contra. Para completar este parigrafo, parece conveniente hacer una alusién a pesar de que sea breve al régimen de los favores que se configuré en la época Posclisica y como veremos resulta sumamente interesante para el derecho actual. En efecto, se trata de tendencias que a pesar de tener en algunos casos ieaporannes nis "3 a sence clasico, se desarrollan con gran impulso e” ipos siguientes al amparo de la filosofia cristiana. Precisamente, por ello se les encuentra en las constituciones im eriales i iglo IV" Se pretendia con los favores, benefici fe perti del Sige Juridica se encontrasen en una situacion denies esos uc on la relacih situacién de desventaja o debilidad. Se trata de is cant Juan lovesias considera, ver p. 78, que its PH Rube penaen aera nos estatales como las leyes contenidas en las Xl a Que en Roma reciben accién si ‘ n aceid il ejecucion por alguno de sus autores, 2" Pilaterales y existe sl menos un principio En el ler uaje clisico se desi i yen Cl, 146,56 establece que lo que he vide interpretarse en casos especiales, contin exe gee silos, se ha afirmado con gran vigor Ia lamage ap los favores como causae favorabills blecido en beneficio de algunos, 1° eses. En el derecho penal de tos it! esuneién de inocencia. saUnidad 2 - Conceptos generales que cl derecho supla esa sumisidn para beneficiar al necesitado de tutela juri- dica. Asi se busca beneficiar la libertad en cl caso de Ia esclavitud y por ello la doctrina identifica esta tendencia con la denominacién de favor libertatis. De ese modo localizamos muchos otros favores tales como los que benefician ala mujer casada, al deudor, a los hijos y en particular al hijo susceptible de ser legitimado, a la validez del matrimonio y del testamento, a la efectividad del pago de los créditos alimenticios, de la validez de la dote y de la donacion y otros. Como puede verse de la lectuta del parrafo anterior, Ia escala de valores que se va definiendo y beneficiando juridicamente. esta cambiando y final- mente, se asienta como filosofia que inspirara al derecho contenido en la codificacion de Justiniano.” Al paso de los siglos el derecho mexicano surgido de la revolucién al inicio del siglo XX, formulara en definitiva cl derecho social mostrando su necesidad a toda la humanidad. Se traté, como es claro, de preferir en caso de conflicto apoyar al mas necesitado sin descuidar ni negar el derecho de la otra parte. Es este un valor muy importante del derecho romano que como se vera en los capitulos rela- tivos, se acentud por obra del pensamiento cristiano en los siglos finales del imperio de occidente. 2.9 Derecho esc! 0 y no escrito La diferencia entre ius seriptum y ius non seriptum cuenta con un prece- dente en el derecho griego, empero, en las Instituciones imperiales, se esta- blece, precisamente en I.1, 2,3. Los romanos consideran que es muy grande » Un estudio a fondo que sc ocupe de al axiologia en Ia legislacién de Justiniano, debe explorar cuanto le debe el derecho romano cristiano de los siglos IV al VI a la escuela de los padres de la Iglesia que cominmente se denomina Patristica y que surge desde Africa mediterranea. Esta cscuela es un monumento clave en la formacién de la cultura intelectual. de oceidente. Es cierto que gran parte de las cuestiones que escribieron esos autores se cus Pan de las cuestiones teolégicas que apasionaron en esos tiempos empero tambign se trataron de problemas sociales, econémicos y por la misma naturaleza de este movimiento que pronto se extendié por todo el territorio del imperio, de cuestiones que ataiten directamente a la per- Sona humana tanto considerada en si misma como en la dimensién de su sociabilidad. Puede Verse El Cristianismo en ef derecho romano de José de Jestis Lepesma.Dirccno Romano t i do se insiste en la necesi¢, escrito. Ament lad de poco ND far ta ley, D- 153, 37- interpre! A forma ee m Hf ede entender de diferentes maneras, Ia importancia del de acudir a la ley como En Roma esta biparticio primer lugar es preciso considerar q| ue Jos romanos siempre han recongg; ido que todo cl Derecho deriva para ellos de las buenas setae de Sus an, cestros, Por otra parte, 50 derecho privado se cesiy I aes mls ah : a 5 juristas de: és interpretatio prudentium fiada por 10s Ju" Ge esde la épo¢q pontifical gracias a la cual ius y asi se formaba y expan. dia poco a poco el propio ius. ; . Ya en plena época clisica, Se considera que el derecho no escrito subya. | juez lo deben ir encontrando en la medida ce en todo el ius y el intérprete y & ra ‘en que argumentan en el camino para obtener la formulacién de la sentencia, labor desempe! I se iba expl icitando e Actividad: 1. Lee las paginas 9 a 32 del libro Manual de historia de Ia filosofia medieval de Mauricio Beuchot para conocer los datos elementales de la escuela patristica. Il. Comenten en equipos la lectura y elaboren un reporte escrito con sus conclusiones. IN]. Compartan su reporte con el profesor. ° el grupo y coméntenlo con ayuda del 2.10 Derecho comin Existen dos fc a entendemos Sisto teferirse al significado de derecho comin. Silo tudiamos ou formecion faa dico propio de la ciencia del derecho 051 & jet i Su constitucié 5 y adjetivo que sirve y = itucién come ntive entre aisituns de fae ae ‘ sistema jutidico y tito oan © una misma tradicién cual es el caso del de ley escrita de tradicién rom: Ea : ano-german: ie la influencia que el derecho de la plese Hamado romano-candnic® Ft media. lercid en su estructura desde la cd! En este para, it Paragrafo nos interesa la primera de |; es, Ie las acepcion S58Se trata de que el enunciado o precepto normativo es abstracto y general y no personaliza, no se refiere a situaciones concretas ni singulares. Por lo mismo el derecho comin es también llamado derecho general en oposicion a disposiciones que como los actos de autoridad o las sentencias aluden a casos especificos. Es de enorme importancia la funcién supletoria que ejerce el derecho comin sustantivo y adjetivo en todo el sistema juridico. 2.11 Derecho singular, beneficio Cuando el legislador desea cerrar 0 modular el supuesto del precepto, puede establecer un derecho unicamente para ciertos sectores de la pobla- cidn. Se determina asi, el Ambito personal de vigencia 0 aplicacién del dere- cho. Frecuentemente se ejemplifica el caso de la formulacién del testamento de los militares romanos cuando se encontraban en servicio, en efecto se les reducian las solemnidades a su minima expresién considerando que las exigencias del estado de guerra originaban una emergencia muy distinta de Ja normalidad.*” Son diversos los supuestos que el legislado quiere singularizar, Muchas veces, esto depende del ambito personal de vigencia. Tal ocurre cuando se legisla para los comerciantes, banqueros, publicanos. Las disposiciones contenidas en el derecho singular daban lugar con frecuencia y por la promesa de algunos magistrados, especialmente ¢l pre- tor a beneficios que debian solicitarse para conseguir efectos juridicos mas favorables. Era el caso del deudor que ya en época clasica podia solicitar la retencién de algunos bienes a pesar de su insolvencia con la obligacién de liquidar sus deudas cuando mejorara su situacion patrimonial, beneficio de competencia 0 el caso de varias fiadores que podian dividirse entre si el total de la deuda, beneficio de divisién. #9 Ein efecto padia elaborarse con sangre dentro del escudo o escribiendo el nombre del heredero sobre la arena con la espada frente a un solo testigo. Ver C. 6, 21,37. Estos privi- legios ademas, se justificaban por la necesidad politica del emperador de ganarse lo mas po- sible el favor y la complacencia de Ja clase militar sobre cuya fuerza se asentaba el imperio. 41 Otro cjemplo interesante de privilegios eran muchos de los coneedidos por el de- recho a las virgenes vestales sacerdotisas de la diosa Vesta. Los tenian en materia familiar ya que quedaban sustraidas a la patria potestad, podian testar y recibir bienes y derechos por via hereditaria, Empero, en materia penal, el derecho era muy severo, si dejaban que seDerneno Rostano 1 . uuramente, hacia 10s inicios q Ri antigua, Seg" : le rivilegios en época muy an’ i precen a fom on wns bien exclusiones dafiinas hacia elpsioe Pe €N Epoca en que se agudizaba cl conflicto entre romanos y ExtFanjeros ¥ CnITe Patricio Ti los prohibieron con la expr, plebey wes de las XII ablas Dre. y plebeyos. Por ello, las Leyes : ex sién lacdnica de privilegia ne inrroganto. Con el tiempo ¥ COMO CCUTTI6 con laexpresién honorarium sc va invirtiendo la nenilcees! de la palabra, Asi, ilegi i i astant en tiempos ulteriores privilegio y beneficio se equiparan bastante 2.12 Interpretatio Entendemos por interpretacién la extracci6n del sentido de un signo, de un mensaje cn ¢l cual el emisor ha depositado un propésito, una intencién para ser comunicada o entendida por el destinatario, por el receptor. Como puede suponerse desde este momento, la interpretaci6n de la ley es una labor hermenéutica de enorme trascendencia pues en el fondo de este problema reside la comunicacién, el entendimiento y por lo mismo la opera- cién del derecho objetivo.” Pronto los romanos se dieron cuenta de que el texto mismo de la ley escrita no puede prever todo lo que ocurre en la vida cotidiana. Es por ello que la labor de interpretacién permite a partir de ceffirse al texto general y abstracto de ley formulada hacerla operativa en los casos necesarios. Siempre los romanos estuvieron conscientes de que el auténtico conocimiento de la ley no es sdlo atenerse al sentido aparente de sus palabras sino encontrar su espiritu y fuerza.44 eset extinguiera el fuego sagrado que debian custodiar distrayénd i tidad, podian ser condenadas a ser sepultadas vivas, =a Es conveniente atender a la ctimologia de privilegi i ye para indicar que se trata de un téyimen benéhen, ei dia pred © Dela vee gilead heresies nsamicnte, Ea cr neni cone eet ries ga, a expen de ms — nore A pen iplea Platén cuando nos dice que la razén de lo dicho co SRO explicach tencia como leemos en Th jormente: hard important mente: Aristételes hard importantes aportaciones al respecto en vu eee Ae poser a hermenéutiea es una disciplina muy iny INortante de pili stics abstracto y general de la ley hace necesatio qurse je sn ee eee Y Ia filosofia. £1 lo que enseiia al propésito Antas Rawos en su Derewls seen nade aleance, Puede leerse “Asi lo ensena ef jurista Celso en D1 3.7 PP A449. 60En Roma, el punto de partida de la interpretatio parece haber sido el de- recho escrito en las conocidas leyes de las XII Tablas de mediados del siglo Va.C. Importantisima labor que consistia en ir desentrafiando el sentido, alcance y frecuentemente extensién de dicho texto escrito para aplicarlo a los casos que se les planteaban. Una de las causas mis sefialadas de Ia grandeza del derecho romano es Ia labor de interpretacion que fueron realizando los juristas romanos en gran parte, gracias a su talento, a su labor creativa y sin duda, con una gran deuda hacia la ldgica aprendida a los griegos. Gracias a este trabajo secular, los pontifices primero y después ya desde el S. IIL a.C., los juristas laicos fueron desarrollando el derecho a partir de pocos y precisos principios a la manera de un tejido multi-comprehensivo. Esto permitio mucho mas tarde al emperador Justiniano en pleno siglo VI establecer el principio de la suficiencia de su sistema normativo dando naci- miento asi al primer sistema juridico de ley escrita en la historia.“* Este tema es vital para el entendimiento del Derecho y de su desarrollo. El material es practicamente inagotable, Los juristas romanos lo fueron tra- ‘bajando desde el inicio de la época clasica y antes partiendo del caso concreto en el que se planteaba el conflicto que se sometia a su arbitrio. Se trataba de la aplicacién del método inductivo. Por ello, se considera que el pragmatis- mo romano impulsé considerablemente el crecimiento y perfeccionamiento a que llegé en este periodo el Derecho de los romanos. Fue la analogia uno de los propulsores mas importantes en la formacién y perfeccionamicnto del Derecho desde Roma. La palabra significa segrin Proporcién y permite aplicar en algunos casos la solucién prevista por la ley @ casos semejantes guardando y trabajando la proporcién correspondiente. La analogia constituye como instrumento del Derecho una temiatica de pri- mer orden sin la cual el estudiante no penetra en el verdadero espiritu de un sistema juridico. Como se veri este principio de suficieneia o autarquia de un sistema juridico escri- 10, ¢s Hamado plenitud hermética del orden juridico. Conforme con la experiencia romana, ‘a interpretacion puede ser auténtica, judicial y doctrinal. La primera la Hleva.a cabo el mismo ‘egislador estableciendo en verdaderas normas juridicas lo que ha querido expresar, Ia judi- ‘ial la van realizando los mismos drganos judiciales en la salucin de los casos sometidos a sllos y la doctrinal es obra del desarrollo de Ia ciencia juridiea. Las dos primeras son vincus latorias, es decir que sus efectos obligan para casos sucesivos. La doctrinal, por su parte, se finca en el prestigio de su autor y puede contribuir poderosamente para lograr en su caso, la eforma de Ia ley. “6 61Drrtcno Rowaso 1 2.13 Lex como nos ha ensefiado Cicerén se encuentry i ho =ius- i Mientras el derecl sophia, es decir por el examen de Ja en la realidad y se conoce ex intima ph ilo. conciencia del obligado y del facultado.° a La /ex en su concepcién romana es un acuerdo de derecho piiblico que se conviene entre el magistrado y el pueblo reunido en los comicios. La ley comparte con las otras fuentes del Derecho romano las posibilidades de ex. presién del Derecho. Es la ley, por tanto, una de las formas de expresién de 1a voluntad po- pular. En sentido estricto, en Roma, se reserva la expresion /ex para la cali- ficada como rogata. De ella se tratari en el apartado de las fuentes formales del Derecho en el capitulo destinado a la historia del Derecho romano. Se ha querido explicar el contraste entre ins y /ex afirmando que ésta implica espe- cialmente la idea de cristalizacién conereta y especifica de la regla juridica mientras que ius expresa la existencia del derecho y su totalidad.*? 2.14 Vi neia del is en el tiempo Como es claro, la ley escrita es insertada en el tiempo para que rijaa partir de su publicacién. De aqui deriva el Principio de la no retroactividad lo oval significa que para garantia de los gobernados, dicha ley s6lo es aplicable hacia delante, esto es tinicamente desde que entra ‘ , en vigor.*® “Esta enseflanza fundamental para Ia ¢ tén ci ‘ de la Escuela de la Stoa media en la a ‘oncepeién ciccroniana del Derecho procede d e el ilustre ‘ Juventud, precisamente en tierras helénicas, Sbeuao romano abrevé en ss aos de ° anterior, se ha considerado que si a los gobernados.les, Unidad 2 - Conceptos gene’ itios El Derecho romano de la codificacién de Justiniano en distintos recoge este principio. Podemos ver D, 35, 2 1. C. 1. 14.7, Empero en esta ultima disposicién se hace una reserva al establecer que cabe la retroact vidad cuando la nueva ley contenga disposiciones acerca de los negocios pendientes. El] propio Justiniano en Nov.66. 1.4., ensefia que seria absurdo que situaciones juridicas vilidas desde su creacién, quedaran sin efecto por normas que no existian en el momento de su nacimiento.” Es importante notar que el problema de la irretroactividad que en Roma no fue absoluto como notamos arriba, no se planted de una manera intensa toda vez que su sistema juridico descansaba en buena medida en soluciones dadas a los casos concretos. Este tema es vital para el entendimiento del Derecho y de su desarrollo. E] material es practicamente inagotable. Los juristas romanos lo fueron tra- ‘bajando desde el inicio de la época clisica y antes partiendo del caso concreto en el que se planteaba el conflicto que se sometia a su arbitrio. Se trataba de Ia aplicacién del método inductive. Por ello, se considera que el pragmatis- mo romano impulsé considerablemente el crecimiento y perfeccionamiento aque llegé en este periodo el Derecho de los romanos. Fue la analogia uno de los propulsores mas importantes en la formacion y perfeccionamiento del Derecho desde Roma. La palabra significa segin Proporci6n y permite aplicar en algunos casos la solucién prevista por la ley @ casos semejantes guardando y trabajando la proporcién correspondiente. La analogia constituye como instrumento del Derecho una temitica de pri- mer orden sin Ia cual el estudiante no penetra en el verdadero espiritu de un sistema juridico. 2.15 Vigen' del fus en cl espacio No debe extrafiar que en la legislacién de Justiniano, no se haga referen- sia explicita al ambito espacial del Derecho. En efecto, el derecho imperial Mevaba en si la pretensién de hacerse efectivo en todo su territorio. Justiniano desde el oriente trataba de Tecuperar posiciones estratégicas de occidente que —___ Algunos autores como MarGapant, p. 111, seflalan casos excepcionales en los que Ja Voluntad del emperador se inclina por la retroactividad, 63Dekectio Romane L ueblos germanos, especialmente en Italia y habian caido en poder de los p — 1 oriente del Imperio, Ia tradicién helenistica habia Sabemias que oo eo mezclaron con e] romano ofteciéndole producido diferentes derechos que s¢ ™ vo. el centro de Europa y la regs dura resistencia, especialmente en Egipto- y la regién asidtica del Medio Oriente. En Jos albores de Roma el derecho consuetudinario roman namiento, caracteristico de todo el de manera sistematica desde la creaci6n d el 242a.C. a , En la época del procedimiento por formulas se distinguia entre iudieia legitima y iudicia quod imperio continetur. Los primeros eran juicios que se seguian en Roma o alo sumo dentro de una milla de sus murallas, que las partes y el juez sean romanos y que el juez sea unipersonal. Los segundos, cuando faltaba alguna de las condiciones antes anotadas.”° Asi como se produjo un proceso de extensién de la romanidad que cul- min6 tedricamente en el afio 212, del mismo modo se intenté extender cada vez mas la aplicacién del Derecho romano en las provincias. Esto no siempre fue facil.' Ja situacién habia sido distinta pues se aplicaba 10 y algo de derecho de gentes | mundo mediterraneo se aplic je la pretura peregrina fundada en 2.16 Colisién de derechos y su solucién —— SESE Su selucion je derecho subjetivo leva en si la pretensién de hacerse efectivo. Ya 2 mos que fe titular lo puede intentar a través del ejercicio de la accién. ‘mpero, puede ocurrir que dos derechos subjeti il + st a ‘ dant, sean incompatibles entre si. El derecho folie iz ai a poste lidades para determinar cual de e| los debe Prevalecer, wo 0 j Como se verd en su oportuni | " unidad estos, tiones espaciales produeian efectos juridi ae efectos juridicos py a Juicios ademis de ser interesantes pot Cuts” a rosesales diferentes como se veri en stt OP + Gayo 1.4, 103-105, 13 hn tamado la stencion aun mar algunas especilidades dentro del deren tS © ol S.XX respecto de los derechos del orienta on Esteromanista es de los pocos autos — explorado, Desde hace mucho tiempe © Ludwig Mitteis, Se han desarrollad0 9 eomo Lo hi ieee) edicrimes hizo la universidad de Romaet res: ‘Me Se ocupan de esta tematica en las po: 12 64Unidad 2 - Conceptos generales Los derechos reales prevalecen sobre los personales. De ese modo si se yende una finca que haya sido dada en arrendamiento, el comprador puede solicitar la terminacién del contrato para obtener el desalojo. El derecho mo- demo ha cambiado para proteger la vivienda por motivos de interés social. Si cl conflicto es entre dos derechos reales, los denominados derechos reales sobre cosa ajena, triunfan sobre el derecho de propiedad ya que se tra- tade un régimen de excepcién que tiene a su favor una interpretacion estricta, Cuado el conflicto se plantee entre diferentes derechus reales sobre cosa ajena como puede ser el de diversas hipotecas, se aplica el principio de que el que ¢s primero en tiempo, lo es en derecho, prior tempore potior iure. Cuando se pretende hacer efectivos dos o més créditos a cargo de un mismo deudor insolvente, se necesita diferenciar los que son preferentes. Los demas se distribuyen el activo disponible de manera proporcional. Por razones de equidad, el derecho clasico, dispuso que si el conflicto se plantea entre titulares de derechos de los cuales uno de ellos pretende evitarse un perjuicio y el otro obtener un lucro, se resolvera a favor del primero como exigencia de la equidad.® Si las reglas anteriores no fueran aplicables y uno de los titulares fuera poseedor, se le beneficia ya que en igualdad de condiciones, la posicion juri- dica del poseedor tiene preferencia.* 2.17 Sistematica del derecho p do Entendemos por sistematica, la ordenacién légica y coherente que sirve para agrupar las diferentes materias, en este caso, del derecho privado. Primero, debemos dejar claro, que el mayor namere de energias creati- vas de los juristas romanos, se aplicaron al derecho privado, Empero, en la codificacién de Justiniano se encuentra algo de derecho publico. y 113 de su Derecho privado romano. | © Este principio de equidad ha pasado al art. 20 del nuestro Cédigo Civil Federal. Ya Ulpiano a este conflicto lo llama res obscura en D, 50. 17, 41. 1. haciendo uso de una analogia deatribucién muy elocuente que sigamos utilizando en técnica juridica cuando nos encontra- mos en presencia de una disposicidn defectuosa, “ D.20.1. 10,DIERECHO ROMANS" los juristas sobre la orde. I 7 5 or esmero de ¥ Ciertamente ocurrié que el may stituciones, esto es de |g * de las in nacién de las materias, s¢ dio en el campo icularmente privado. ensefianza del Derecho, particula 7 ' Ya desde los tiempos finales del derecho preclisico, se comenzaron g a istematica, la propiamente civil que procede de las XI] babies a Sc Jada de las instituciones que habria recibido yp Tablas la estat a pena del jurista Florentino. Es en esta mate. gran auge a partir de la obra didactica del J} mee sG ria de la ensefianza del derecho es que aparecen las Institucion es de Gayo de Ja segunda mitad del siglo II.” Este poco conocido jurista romano, después de una introduccién que nos presenta sobre el derecho objctivo, nos refiere =I. 1.8.— que todo el derecho 0 pertenece a las personas, 0 a las cosas oa las acciones. Esta divisién tripartita constituye atin un esquema fundamental del pensamiento y accién del jurista ya que antepone a toda la realidad juridica a la persona sin la cual no puede concebirse ni derecho, ni manifestacién alguna de la cultura, Es de suma importancia como esta ‘triparticion gayana constituye uno de los modelos de la codificacién a que ya nos referimos y que incluso, ha influenciado al derecho ptiblico.* Por exclusién, todo lo que nose refiere a la persona cual sujeto de derecho, sera el objeto de la vinculacién ju- ridica que en un sentido amplisimo es cualquier contenido de dicha relacién. He ahi la dicotomia sujeto-objeto- Queda para un momento posterior de la sistematica, la exigencia proce- sal del Derecho que sera impulsada por la accién.7 5 De los poco tratadistas actuales ue : libro del romania italiano GUARINO, Amtonionyl cer co mmeriaa comtamos com om UAR intonio, J! Diritto romano priv. 211-215. sana ie de Instacanes para la enseftanza del Derecho divers juris ro Florentino, Calistrato, Marciano, P; i nosotros. Laimportancia enorme de las de Justiniano ne cele ee eo han eae y Justiniano no sélo deriv: ido sino d¢ Aue por su publieaciéntuvo efectos normativos coma los dy i pee Spr cai Ver nuestra Constitucién Politica en sa palebabra eit los derechos humanos y sus garantias, Start I que comienza con el tratamiento 51 En époea de Gayo era la acci 5 aceién mucho ma whee a la acein més consustanei; jective. Y8 Fe ee a OTe Gt Hs Ulimos nilok del dorocio panselg es eee aegis? is independiente del derecho rect oro Seta mec como ocurre en nuestro derecho actual, mado y se coloca en el derecho publi?Actividad: 1, Revisen en equipos el indice general del Cédigo Civil Federal y comparenlo con el del Cédigo Civil de Pucbla. Identifiquen por qué el primero sigue el método sistemitico del Plan Gayo y de las Instituciones de Justiniano y el segundo el Plan del Cédigo Civil Aleman o Plan Savigny. I]. Comenten sus observaciones con el grupo con el apoyo del profesor. 2.18 El sistema juridico de derecho escrito en Roma Como se ha visto el sistema juridico romano a lo largo de los siglos de su formacién y desarrollo fuc un sistema juridico que puede ser calificado de abierto ya que a pesar de disponer de un sistema de fuentes formales, no se le otorgaba especial prioridad a la ley escrita, Cada una de dichas fuentes se fue afirmando de acuerdo con su propio contexto histérico. Los casos no pre- vistos en dichas fuentes eran resueltos con absoluta libertad por el juzgador. En esto reside el caracter abierto de un sistema normativo. Por el contrario, en los sistemas cerrados, el juzgador no debe apartarse de lo dispuesto por las citadas fuentes formales, habitualmente la ley escrita es supraordenadora. En un sistema normativo, la estructura tiene por funcién conectar mate- tias y establecer jerarquias entre las diversas formas de normatividad. Las constituciones imperiales quedan practicamente solas con cierto sustento supletorio de la costumbre desde el siglo IV en que guardan silencio casi total las restantes fuentes. Debe reconocerse que la jurisprudencia enten- dida como respuestas de los tiltimos jurisconsultos se va apagando conforme avanza ese siglo.* Es de suma importancia tener en cuenta que detras de la conformacién del sistema juridico elaborado por los juristas bizantinos por indicaciones imperiales de Justiniano, existe un dilatado proceso histérico que arranca de los origenes de Roma en el cual se va afirmando paulatinamente la impor- ——____ .__ S¢ van apagando también los tiltimos destellos de a jurisprudencia, La tematica del sistema juridico romano ha sido modernamente explorada por juristas como Francisco Cuena Boy en Espafia, Alejandro Guzmin Brito en Chile y otros mas. 67Drtreno Romane t sta de Ins demas fuentes formales. ue ele de un verdadero sistema juridic : escrita experiencia juridica se establece un sistemg ia de unidad, con prelacion de la ley escritg de la ley, se ha configurado cl sistema a wevas naciones de Ei de Derecho escrito que asi se a oe me ” De una lect aiewa con algiin ingrediente de los derechos german, se aprccis le ioe constituciones de Justiniano que publican © igesto, Se Aprevia que Ya Ja mirada intelectual de Jos juristas le reconoce al ee ea ; Unidad Elderecho privade no qued6 sistematizado en el Edicto oP ‘wo sino en Jas Instituciones de Gayo. sistemitica fundamental que conservsin Jas institu. ciones imperiales de Justiniano. Es notable, a este prop sito, que el modelo napoleénico, justamente del célebre codigo civil francés, conserve un primer capitulo de disposiciones generales que Son normas preliminares de caricter constitucional que regulan el sistema juridico, para abrir el documento con el régimen de las personas ¥ Ia familia, pasando asi a los bienes y sucesiones a fin de cerrar con las obligaciones ¥ cl desarrollo de sus fuentes cn particular, tanto las de cardcter licito como las contrarias. Se trata del modelo romano que s¢ ha extraido como qued6 dicho de las El modelo formulado por Savigny introduce algunas variantes que se apartan del esquema propio del derecho romano. Especial- mente en uno de sus mis celebrados libros de la Vacacién de nuestro tiempo para ta legislacién y la jurisprudencia aparecido en 1814, ya propone un esquema de ordenacién de la legislacién civil en cuya parte final quedan ubi- cadas la familia y las sucesiones. Es por lo demas digno de comentarse que tanto en el modelo de Gayo como en el de Savigny se inicie el desarrollo sistemitico, con el tratamiento de la persona. Asi se ratifica el sentido instrumental del Derecho que esti tancia de la ley 2 €o! evolucién que da por resultado La primera vez que cn la juridico con verdadera concieneia de y Ia costumbre como fuente supletort stituciones romanas. ” i i Se aprecia con mayor claridad esta visién del sistema juridico que ya ha nacido €? las constituciones que ordenan la confecci i 3 au curela ca viene feccién del Digesto y ulteriormente en fas que dispon* © Se had: oe diacuctl pigs ialdcops oer discrthin entre los romanistas acerca de Ia llamada dest vrratibre derogaterin, Puede verre ay na ce una costambre contrari, es decit on ‘snetudo. A favor de 1a Samo dee en Novissimo Digeste Italiano la vor 60" insi toria se cita con fr rT tin perma pa insiste en que no debe permitirse que la costuimtee nen 1, 3, 32,1.Constant ‘0 de la misma Icy. Con este principio contenido en C8, usin vaya en contra de 1a 1% ; favor dela costumbre delegada es decir subordinadaaiaige oes ae oa aa la ley, 68Unidad 2 - Conceptos generates todo él al servicio de la persona y naa la inversa.*' Es preciso entender la dig- nidad humana como merecimiento de un minimo fundamental de derechos que deben satisfacerse. En ambas propuestas las acciones salen del terreno del cédigo civil para integrar en el derecho ptiblico, el derecho adjetivo siguiendo el estado de co- sas a que habia Ilegado la evolucién romana en la época posterior a la clasica. En ambos modelos los bienes, las obligaciones y sus fuentes en especial ocupan la parte central del esquema. Es preciso advertir la importancia que en el modelo aleman o de Savigny reviste el tratamiento de los conceptos correspondientes al negocio juridico y su dinamica.” Al margen de la incognita de que efectos producira la globalizacién ante el sistema romano germano de ley escrita y el Common Law, podemos afir- mar desde ahora la importancia del Derecho romano en Ia consolidacién y orientacién del derecho comtin, particularmente en su funcion supletoria den- tro de cada sistema juridico y como estructura basica de un posible derecho regional continental de América.” 2.19 Brocardas Se Ilaman brocardas 0 apotegmas juridicos del Derecho romano los enunciados extraidos de las fuentes que transmiten una idea, se expresan de manera Sentenciosa, autoritaria y rotunda. Es importante buscar el contexto del cual se extrajeron a fin de comprender su sentido completo y de esa ma- nera Ilevar a cabo su interpretacién adecuada. Aun procediendo de Roma, es Puede verse al respecto el Cristianismo dentro del derecho romano de LevesMa. ® Puede verse en Codigo de Napoledn el articulo La influencia del Codigo de Na- poledn en la ordenacién sistematica del Derecho Civil Mexicano de Javier Tapia Ramirez a partir de la pig.63, En este articulo se hace especial referencia a los cambios que ha sufrido la ordenacién sistematica del derecho civil para efectos pedagégicos en la Facultad de Derecho dela UNAM. © Sea de ello lo que fuere, lo cierto ahora es la funcién estructurante que ha tenido el derecho romano, especialmente ¢l de la codificacién del siglo VI. Ambos modelos se sustentan en el derecho romano con variantes en su secuencia. El sistema alemén parece ser sensible a la comprensién de las complejas materias de la familia y las sucesiones para ubicarlas en la parte final de la respectiva ordenacién. El orden del codigo civil alemén se inicia con una parte general, prosigue con Ins obli- Baciones y sus fuentes en particular, el derecho de los bienes, la familia y las sucesiones. 49Drrtcio Rowaso | is de las fuentes juridicas de los que i la: preciso distinguir los que as sido pis = designs, pocos han legado derivan de la rica literatura latina. haber sido formulado por Apio Claudio, nosotros. He aqui uno que parece ha 'o es cl artifice de su propia vida, faber est suae quisgue fortunae, e008 sie porque de su sola lectura se com. Estas frases son consideradas ia que acudir ala experiencia para de. prende su aleance y nece: idad sin i n algunos casos sufrir excepciones mostrarlas."' Las reglas juridicas pueden en © BON y alcance de la regla, empero, esto de ningiin modo pone en duda la va Tcaatedlos:que-si También se llama aforismos. Es necesario distingul q ots guen te. niendo validez en nuestro Derecho y los que pertenecen 2 un PSSiniento g una institucion que ya no esta vigente. . ° En la codificacién de Justiniano, precisamente en el Digesto, encon- tramos los dos titulos finales del documento, llamados respectivamente del significado de las palabras y de diversas reglas del Derecho, con muchos aforismos célebres.* ‘Los encontraremos conforme se avance en Ia exposicién de los temas. Por ahora podemos citar algunos ejemplos. De D. 50. 16., “Verbum hoc, si quis tam masculos quam feminas complectitur”, la palabra si alguno, com- prende tanto a los hombres como a las mujeres; “Nihil aliud hereditas est, quam successio in universum ius, quad defunctus habuit”, la herencia no es otra cosa que la sucesién de todos los derechos que tenia cl difunto; “Minus solvit, qui tardius solvit, nam et tempore minus solvitur”, se dice que paga menos el que no paga al tiempo que debié pagar; “Ager est locus, qui sine villa est”, se entiende por campo el lugar en el que no hay edificio. Existen abundantes aforismos que se siguieron formulando en latin me- dieval o de los siglos posteriores, extraidos a veces de los comentarios a las fuentes del Derecho romano del canénico o del medieval y atin de la cultura del momento y del refranero popular. “ Cuando se necesita una demostraci traciér a * D. 50 16y 17. ‘on toman cl nombre de hipétesis o teoremas.ad 2 - Conceptos gen Conclusiones Los romanos a través de su propia experiencia y al paso del tiempo, aprovechando Ia herencia helénica, van construyendo una nocién de ius que alude con toda claridad al derecho objetivo y al subjetivo. Respecto de éste iiltimo, la idea de actio constituira el motor de la efectividad del derecho sub- jetivo tanto en la época en Ia que el procedimiento civil se considerd derecho rivado cono en Ia posclsica en la que se le concibio como derecho publico. Cuando la Reptiblica romana ha completado dos sigios de existencia, el Derecho se separa conceptual y efectivamente del tronco religioso del que habia formado parte. Esta circunstancia permite afirmar que desde el siglo Ill a.C. nace la ciencia juridica en toda la experiencia universal del Derecho, nace por lo mismo, la profesion del jurista y resulta posible que los estudios y escritos del Derecho se encuentren a disposicién de toda la comunidad. Se traté de una verdadera revolucidn constitutiva de la experiencia juridica. El Derecho romano se forma y desarrolla a partir de sus propias fuentes formales, pero poco a poco se ira humanizando gracias a Ia labor de los ma- gistrados, especialmente al edicto del pretor. De ese modo, la experiencia juridica romana cristalizara en un verdadero sistema de derecho escrito contenido en la codificacién de Justiniano en la primera mitad del siglo VI. Con esto ha nacido en la historia del Derecho la primera codificacién juridica en sentido estricto. Autoevaluacién: L Realicen en equipo las actividades siguientes: 1, Expliquen la necesidad que tiene la ciencia juridica de construir su propio lenguaje a partir del lenguaje nacional. 2. Expliquen la etimologia y el concepto de ius y el de fex. 3. Expongan las diferentes divisiones del Derecho en la concepcién romana. 4. Formulen una composicién acerca de Ia importancia del Derecho comiin en un sistema de ley escrita. 5. Valoren la importancia de la aparicién del primer sistema juridico de ley escrita en la codificacién de Justiniano. nNDexecuo Rowtano L del profesor. U1.Comenten sus respuestas en grupo con spo¥o C=" Glosario: Rituatidad props v= las cereme. nias religiosas. Ciencia del significado de lay palabras. | | Lo que es impuesto, en ‘opasicion a autonomia, Mabilidad para Ia retencién i telectual. Convencimiento para cambiar decisién o actitud ‘Adjudicatario romano que co braba los impuestos. De pocas palabras. Quien enwia una comunicacién. Que se refiere a Ia pricticaa 0 ejecucién, Division en dos partes. 2Unidad 3 Periodizacién politico-juridica Objetivo de la Unidad. ‘Al concluir el estudio de esta parte del curso, el alumno: Identificari las diversas etapas en las que se divide Inhistoria del Derecho romano a partir del estudio ‘del fondo politico, social, econémico y religioso. Reconocerd las diversas fuentes formales para el estudio del Derecho en cada una de las etapas. 2BContenido de la Unidad: 3.1 32 3.3 3.4 La Monarquia (753-51 0/509 a.C.) La Republica (51 0/509-27 a.C.) El Imperio Derecho justinianeo. Justiniano y su obra. La enseatanza del Derecho. Codex. Digesto 0 Pandectas, Instituciones. NovelasUnidad 3. Periodizacién politico-juridica Introduccién al tema NTES DE INICIAR ESTA UNIDAD DE EsTUDIO, DEBEMOS RECORDAR QUE LA HIS- toria de Roma se caracteriza por una larga serie de acontecimientos, uchos de los cuales fueron momentos de gran efervescencia en el orden politico y social que permearon la vida cotidiana de los antiguos tomanos en los ambitos religioso, moral, econdmico y juridico. En el caso de este Ultimo, los cambios paulatinos en las normas juridicas nos permiten conocer el desarrollo y evolucion de la ciencia del Derecho en determina- dos momentos histéricos, sobre todo, si la estudiamos y analizamos a partir de las fuentes en las que se encuentra plasmada. De acuerdo con las fechas proporcionadas o bien por la leyenda o bien Por las fuentes (hist6ricas, literarias y juridicas), podemos reconocer tres grandes etapas en la historia de Roma. La primera se denomina Monarquia Y abarca desde los origenes de Roma en el 753 a.C. hasta la caida de los Tar- quinos, fijada convencionalmente en cl 510/509 a.C, Desde el punto de vista Juridico, en esta etapa historica inicial se inscribe el derecho arcaico. La segunda etapa, que suele denominarse Clapa republicana, © simple- mente Repiiblica, comienza en cl 510/509 a.C. con la instauracién de las pri- eras magistraturas republicanas —entre otros importantes acontecimientos- y llega hasta la época de Augusto, quien muy pronto encabeza un régimen individual conocido como Principado, “El derecho romano ejemplar -el de iSDerrcno Rowe 1 feccion singular de su cstilo— cojn, & r la mamos clasica por Ia pence pamnane tice crc a te del poderio romano. El periodo del Derecho romano clisieg z Lafio 130 ac. y el 230d. rent cmc ein. desde el aio 27 a.C. hasta cl 46 AC sein Sas es capa: la Dinleins Oye comienza ene 430 yconcuye enel $30 dc, Desde el punto de vista juridico, esta larga etapa corresponde : el derecho posiclisico y culmina con la compilacién de lagers que pee lo con feccionar el emperador Justiniano, el Corpus luris Civilis, que se reconoce como el documento juridico mas importante ¥ trascendente en la historia juridica de Occidente. 0/509 a.C.) 3.1 La Monarq De acuerdo con la tradicién, el afio 753 a.C, se sefiala como Ia fecha en que Roma es fundada por Rémulo y, debido al régimen politico que caracte- rizaré a esta primera ctapa historica en la que el gobierno estd en manos de un solo hombre, se denomina Monarquia. Si bien es verdad que la primitiva Monarquia cambié totalmente de caricter como consecuencia de la conquista ctrusca, por cllo, es preciso distinguir entre la Monarquia del periodo pree- trusco y la del periodo ctrusco. Durante el segundo, es posible que el poder del rey se acentuara, en detrimento del poder de las gentes,? con lo que habria de convertirse en un poder militar. Al ser esta época tan remota, debemos advertir que son muy escasis las fuentes primarias de que disponemos para conocerla a plenitud. Entre fat i nate is obras de dos histotiadores antiguos: las Payaiit} ipxasosoyia (Antigiiedades romanas) de Dionisio de Halicarnaso? y Ab urbe Te ee 3 sos ye Ons Derecho Privado Romano (§6 ss), Para efectos minemotéenicos recomend nos 1a p ue seftala este autor tanto para la époea elasi ek sica del derecho romano elisiea como para Ia po sions Gialld tink oreo Renvsents. Aunque la palabra gens ine vi familias de linaje patricio. " nacion), aqui se refiere a la congregacién de varias 3 Historiador griego de quien - ie *S cree nacié alrededor del 60 a.C. y murié hacia ¢! 10 76Unidad 3 - Periodizacion politico-jurid condita (Desde la findacién de Roma), de Tito Livio Ambas, por haber sido escritas en época del primer emperador, Augusto, contienen informacion que no es de primera mano, por lo que en ocasiones describen sucesos pasa- dos en un tiempo posterior, o bien, repiten la narracién de sucesos ocurridos en momentos diferentes. En cl caso de Livio, él mismo se exeusa en su obra por la escasez, de noticias que podia dar sobre los tres primeros siglos de la historia de Roma, debido a que el material confiable se habia perdido duran- te el incendio que los galos habian prove casi tres siglos antes que él. Por otro lado, contamos también con algunos fragmentos del Liber singularis enchiridii (Libro tinico det enchiridién’ de Pomponio*, que contienen datos sobre este periodo, Fondo politico, social, econdmico y religioso Entre otras fuentes para cl conocimiento de 1a etapa mondrquiea la tra dicién también menciona las /eges regiae, que eran votadas por los comicios curiados en época mondrquica y contenian disposiciones le; ativas ema- nadas de los reyes. Sin embargo, de acuerdo con Ia reconstruccién que se ha hecho de ellas, al parecer, se trata de reglas de cardcter religioso emitidas por los pontifices. Precisamente, de entre éstos, el pontifiee Sextus Papirius, ubicado histéricamente a fines del periodo monarquico 0 principios de la Re- publica, habria de recopilar dichas /eges en una coleccién que se ha conocido como ius Papirianum. Es evidente que la ciudad de Roma no se edified de un dia para otro, sino que debié ser cl resultado de la convivencia de varios grupos italicos asen- tados en el Lacio desde principios del siglo VIII a.C., que constituycron las tres tribus originarias: los Ramnes, los Tities y los Luceres, a los cuales algu- nos autores identifican con los latinos, sabinos y etruscos, respectivamente. Segiin la leyenda, cada tribu se dividia en diez curias (curiae), con lo que sumaban un total de treinta, suficientes para constituir una asamblea general de individuos patricios, cuyas funciones no son bien conocidas. 4 Historiador romano nacido el aflo 59 a.C. y muerto el 17 AC. 5 Dicho libro se ubica en D.1,2,2. Antiguamente, a todo manual se le denominaba enchiridion, © Jurista romano que vivid bajo los emperadores Adriano y Antonino Pia. 7Denice Rowaso 1 ia de Roma, s€ FECONOCE que g} istori : va en [a hi 7, un conjunto de Personas, 2 Ja familia’, ‘edad Clee que se encontraban sujetas a |g eo denominado paterfamilias, Variag familiar, politico yrej. Desde Ia época primiti niicleo constitutive de Ia soc! animales, fundos ¢ instrumenter a ism autoridad y poder del jefe de iH Aine un grupo familiae forman una gers, lacual © Feta gens estan considerados como gioso fundamental, Todos los miembros . « mo antepasado comin y Hey; descendientes por linea masculina de wei"). fen el mismo culto di fe elmismo nombre (de ale! adjetive TE ia, por ejemplo). si comoaun gidoa un dios superior (Apolo pata Th gor un pater 0 PINCEDS Rent, antepasado comin. Cada gens ¢8 encabeon7F tres familias, quicn cj : (el primero de la gens) clegido entre los varios paires i” sjerce la jurisdiccién sobre todos Jos miembros de lagens. schealeeti Al conjunto de las genes se le denominaba Quirites’ co ed Ivamente, y dicho apelativo era utilizado en ritos de declaracion de guerra y fiestas reli. giosas, de modo que para designar al derecho que tenian en comin, pronto se acuild el término jus Quiritium (derecho quiritario). Este sistema de agrupa- cidn por gentes no se aplicé a toda la poblacién romana, sino solo a la parte conformada por los patricios (patricif), mientras que los plebeyos (plebei) que formaban el resto de Ia poblacién, estaban excluidos de éste, segiin nos narra Livio” El rey (rex). Poderes, funciones y atributos El rey (rex) es el jefe de todo el pueblo, su autoridad es vitalicia y, aunque concentra todos los poderes en su persona, sin embargo, no gobierna solo, pues también intervienen los comicios o asambleas del pueblo (comitia)"® y el Senado (Senatus)". Dicha monarquia no es originalmente hereditaria, pues el rey es nombrado por su predecesor,"* quizé siempre de entre ciertas igentes aes 4 (vid. infra) se tratara en detalle sobre su definicion y conformaciée. El término Quiris-itis (pl.Quirites) s¢ i ‘ t usé para referirse i bine. Gl ést0s y los romanos se unieron en una sola comunidad nue nema at Ouirites para signficar que los individuos tenian capacidad eivil El nos sonar # E re 36 para indisar su capacidad polit Vid. Lew Oo Ba ineicarsucapacidad politica y militae, Vid: Lewis, Charlton T. Latin Dictionary. varios pasajes de su obra, como: Vid. infra p.ll ss, ei Vid, infra p. 9 $35.23 95. Exceptuados Rémulo, el primer rey, 11795 LIAL y 1,19,2. asi como Tarquino el Soberbio, quien ust 8-o-juridica Unidad 3 - Periodizacién politica-juridie y segiin ciertas reglas de caricter magico-religioso. $i cl rey moria antes de esta designacidn, quienes cjercian el pader por tumo eran los que figuraban como los lideres o primeros de entre las gentes (principes gentium), que de- bian ser aprobados por todos los jefes de las mismas. En razon de que dicho poder duraba un tiempo muy breve, éste era denominado interregnum.” Una vez designado c investido del miximo poder politico (imperiun), el rex se establecia como tal por medio de la inawguratio, un acto que reves- tia dos clementos de caricter religioso: en primer lugar, un augur colocaba Ja mano derecha sobre la cabeza del rey ¢ invocaba al dios Jupiter para que ratificase la cleccién. Luego, el rey debia interpretar los auspicios (auspicia), en virtud de los poderes que le habia conferido aquél. Este mecanismo de designacién se hizo necesario para asegurar la continuidad de los auspicia, ya que éstos debian ser transmitidos por el rey a su sucesor sin interrupcién. Este modo de designacién se ubica en el periodo pre-etrusco, pues al parecer, a partir de los etruscos la monarquia se hizo hereditaria. Actividad; I. Investiga cuales fueron las aportaciones etruscas a la civilizacion romana y occidental. Il. Comparte en el grupo tus hallazgos y coméntenlos con apoyo del profesor. EI rex es, a Ia vez, jefe religioso, politico y militar. Desde el punto de vista religioso, se desempefia como rex sacrificulus para efectuar los sacrifi- cios propiciatorios y expiatorios para la ciudad y, por ello, es inviolable, pues representa a todo el pueblo ante los dioses. Junto con los pontifices, un tipo de sacerdotes, él establece el calendario en funcion de las fiestas religiosas. Desde el punto de vista politico, el rex tenia el imperium, un poder absolut de mando respecto a todos y sobre todos los sibditos. Quiza en un princtp! —————— el trono, , ivi te de Rémulo el trono quedé vacante ee ieee on dal pusblo mediante el nombramiento del un afio y el interregno cesé por el descontent Segundo rey de Roma. 9Durecio Romano | ativo a las relaciones que ¢| , rel; ¥ sperium estaba subordinady , mente militar : jicho im tos latinos. Di poder de consultar @ los dioscs para conocer sy lo politico © juridico; por ello, el auspicium erg ja cl rey para gobernar. | rey ticne grandes poderes: organiza y ia facultad de hacer la guerra o | de vida o muerte (ius vitae ne. tre los particulares, preside Jy rdotes de Jépiter (famines éste fuese un poder tinical romano pudiese tener con su auspicium, es decir, a su voluntad en lo concemiente a el fundamento del derecho que ten! En cuanto a la colectividad, © ladanos (civitas), pose® asi como el derecho las tierras piiblicas en! nombra a los sace! conjunto de eiud: paz (ius belli ac pacis), cisque), puede distribuir vida religiosa y la vida militar, y alos oficial ote A partir del dominio etrusco, los reyes aumentaron su poder militar y adoptaron una serie de insignias o atributos: el cctro con un aguila, la corona de oro, el manto de parpura, Ia silla curl de marfil y los lictores que le prece- dian levando los haces de leita y las hachas dobles (fasces), elementos todos con los que se diferenciaba piblicamente al rey de entre todos los patres, [*Se sugiere insertar aqui una ilustraci6n de las fasces. Asimismo, como actividad para el alumno, que busque la procedencia del término fascismo y el adjetivo fascista y los explique Desde el punto de vista militar, el rex tiene bajo sus Grdenes a ciertos magistrados auxiliares nombrados por él mismo: un praefectus urbi o custos, que lo reemplaza cuando debe ausentarse de la ciudad, y también los fribuni celerum, jefes de la caballeria, quienes se encargaban también de la buena conservacién de las murallas de la ciudad. A dichos jefes hay que distingui- los de los (ribuni militum, que mandaban el contingente militar de cada tribu. Aqui ¢s convenien ie reca Icar que en esta época, el sribunus es el jefe dela infanteria de una tribu, hecho porel cual se puede explicar su vinculacién con los plebeyos desde sus origenes. filiona ie nace ge hago inre dee eae oe (erste) el oma por lot Meine Jueces de los delitos de alta traicion ls adoiiniatraci6n de justicia penal felacionn prriciali, cuya Funcién era nse nadas con el parricidio. "No hay que confundlie el término ri ata tribunus . monirquica, con ¢l ridunus de la época republicana “Elpcig emplea aqui durante la — tribal, por tribus, mientras que el segundo es el sepreneat nok obedece a la organiza bre completo ¢s fribunus plebis, Vid. infra 2. ie de la plebe y, por ello, sun 80Los siete reves La leyenda ha hecho de la Roma primitiva una monarquia fundada por Romulo, lati ano de la estirpe de los reyes de la anterior Alba Longa, y descen- diente de Numitor y de Rhea Silvia, y ha sumado en total siete Teyes, Veamos brevemente quiénes fueron y las proezas que les han sido atribuidas. Romulo: Funda Roma y organiza al conjunto de habitantes libres para constituir la ciudad (civitas); instituye el Senado (senatus), compuesto por 100 varones (sees) y los comicios. Segiin algunos autores fue asesinado por los senadores y segtin otros, fie desaparecido por Marte y convertido en el dios Quirino. Su reinado duré 3% afios, del 753 al 715 aC. Numa Pompilio: rey de origen sabino que otorga a Roma su religién oficial mediante la modificacién del calendario" y la institucién del cole- gio pontifical, el sacerdote de Jupiter (amen Dialis), el sacerdote de Marte (flamen Quirinalis), asi como diversos colegios sacerdotales, como el de las Vestales. Su reinado duré 42 aiios, del 715 al 673 a.C. Tulo Hostilio: cs un rey belicoso, pues hace la guerra a sabinos y etrus- cos y derrota a la vecina ciudad de Alba Longa. Muere fulminado por un rayo. Su reinado dur6 32 afios, del 673 al 641 a.C. Anco Marcio: nieto de Numa Pompilio, construye el primer puente de madera sobre el rio Tiber, la primera red de alcantarillado y funda cl puerto de Ostia, Su reinado dur6 25 afios, del 641 al 616 a.C_ A éstos siguicron otros tres reyes de origen etrusco: Lucio Tarquino el Antiguo (Priscus), quien instaura la Monarquia despética, traza la sede del Circo Maximo e instituye la celebracién de los juegos (Inc). Aumenta a 300 el nlimero de senadores y establece cl orden ecuestre (ordo equester)'*. Es derrocado por los hijos del rey anterior a los 38 afios de reinado, del 616 al 378 a.C, Servio Tulio: de posible origen esclavo, a quien se Ie atribuy6 el levanta- miento del primer censo, la organizacién del ejército por centurias y la cons- 'S Bi este calendario se hace la distincién de los dias fastos (fasti die’) y los nefastos (nee fasti diei). Los primeros eran propicios para todo tipo de actos piiblicos, tales como Procesos judiciales y reunién de los comicios. Los segundos estaban dedicados a ceremonias religiosas, © Al orden ecuestre pertenecia la p tener y mantener uno o mis caballos. Por ello, dichos vi tos” (equites). oblacién masculina econémicamente capaz de arones cran denominados “caballe- 81Deere Romane | £s mandado asesinar por sy, do duré 44 aiios, del 578 al 534a.¢, nicto de Tarquino el Antiguo, icios ni del Senado. Sus arbitrarig, 5 afios de reinado, del $34 a = rimera muralla de Roma. hijay io, Su reinad oberbio: hijo © 19 de los com! z después de 2: truccién de Ia p' Tarquino el Soberbi Tarquino el S accede al poder sin apo: provocaron su derrocam! 509 a.C. Quieg iento Fuentes formales del Derecho en fa Monarquia Durante este primer periodo en Ia historia de Roma, los preceptos Para orden civicos se basan en la costumbre (consuetudo)” jy observancia de las buenas costumbres (bon mo. res) y, especificamente en las de los antepasados (mores maiorum). El otde- namiento juridico esti controlado por el poder religioso (/as), en manos de varios colegios de sacerdotes (collegia sacerdotum), a partir de su fundacién por Numa Pompilio, como sciialabamos antes. Cuenta Ia tradicién que Ré- mulo, asi como los reyes que Io sucedieron, emitieron ciertas leyes (leges regiae)"* votadas en los comicios curiados (comitia curiata), las cuales fue- ron compiladas en algin momento por un pontifice de nombre Sexto Papirio, quien las hizo piiblicas bajo el nombre de ius Papirianum,"’ pero que al cat el ultimo rey, se perdieron. Aqui es importante recalcar que la referencia an- terior parte de una leyenda, mas no de un testimonio escrito, Algunos autores hablan de un derecho no escrito (ius non scriptum) al referirse a esta €poca. Sin embargo, debemos aclarar que este término se refiere a la interpretaciéa de los prudentes, en una época posterior, y no a un Derecho basado en la De anece como es la costumbre. Igualmente, es conveniente aclarat dolarigen wiiego oe escrito y Derecho no eserito es un concep? : igual manera, cs convcniente sefialar que la idea ée regular la vida y cual, a su vez, implica la 7 El sustantivo. A 7 consuctudo deriva del verbo consuesco, que significa “geostumbrat De ambas palabras deriva el adjctivo calificative "% Derecho en esta época. ‘consuetudinario”, como se cali " Algunos autores i . recho privado romano, Hétoria a z editores, tales como R. Sohm, Instifuciones ale Romain, p. SV y P. Kri 4 y Sistema, p. 26; Girard, F., Manuel élémentaire de : YF Krueger, Historia, fin . I, F., Manuel élémentail il 1. Juen » lite) “gh transerito los textos de ciertas leyes emi Miteratura del Derecho Romano. pP- &* "© Lafuente fuente para este dato es el juri i *° Asi lo dice Justiniano en inal 23, aa Ae 2que la costumbre se equipara a la ley, € incluso puede abrogarla, tiene su origen en el Derecho vulgar! 3.2 La Reptblica (510/509-27 3.2 La REpepies De acuerdo con la tradicién, al ser derrocado Tarquino el Soberbio, hacia el 510/509 a.C., la cindadania (civitas) reemplaza a la anterior monarquia por una forma de gobierno que se conoce como Republica (res publica) El principal cambio en la esfera politica consiste en suplir al antiguo rey por dos magistrados que, a partir de entonces, serin elegidos anualmente entre los patricios: los consules. El Senado subsiste como drgano consultivo y el pucblo se organiza por comicios para fines electorales y militares. Durante este largo periodo histérico, pueden sefialarse tres periodos por los que atraviesa este nuevo sistema gubernamental: un primer periodo, du- rante el cual las funciones piiblicas se reservan inicamente para los patricios; un segundo, durante ¢l cual los plebeyos se rebelan y, poco a poco, comien- zan a obtener el acceso a dichas magistraturas; y el tercero, durante el cual las instituciones politicas decacn, en parte, por la corrupcién en la adminis- tracién publica, con lo que se produce su debacle. Veamos primero qué sucede al interior de Roma, para posteriormente pasar a describir el panorama extraterritorial, sobre todo, porque fue en esta larga época cuando Roma logré extender sus dominios a través de todo el mar Mediterraneo. Fondo social y econdmico Siguiendo Ia linea de pensamiento e investigacién de miltiples autores Y estudiosos de la historia antigua, que sostienc que la Republica se originé a partir de un inevitable enfrentamiento entre los patres, los integrantes de la aristocracia patricia, detentadores del poder durante todo el periodo monar- ‘Vid. D'Ors, Derecho privado romano, §15, §53, n. 2 y §55. Igualmente, Iglesias, Derecho romano, pp. 47 y 100. * E1 adjetivo latino publica proviene del areaico populica, que a su vez, deriva del Sustantivo poprlus. Asi, término res publica se acufiaa partir de este momento para designar ‘odo tipo de asuntos que incumben y atafien al pueblo (populus). 83Drricito Rowave | n el hecho de qui i \s (plebei), nos encontramos con el he : Ue a pr, quico, y los plebeyo rorma serviand ciudadania (civitas) presenta de la asi denominada re/0 stir de entonces, repercutira en ¢| fy, id fy primera gran transformacion que, 4D ionam) 6 en Roma. it i 5 érganos de pode oo ci iento de los ganas oe eH ZEn qué consistié dicha rel forma? En la redis ribucion de del territorio romano, dividido ya no cn razon e lee sine tres tribus que 45, Tities y Luceres), Sino en Cuatro Espaciog habiamos mencionado (Ramnes, . linas® que rod ‘torjales i fisicamente con las siete colinas® que rodeaban aj, ST a wean son las nuevas regiones servianas: la Palating Na Begun Suburana (0 Succusana) ¥ 1a Colina. Las tres primers encuentran dentro del Septimontium, mientras que la tltima coincide con [a Hamada Quirinal. ae A partir de ahora, las nuevas tribus servianas serin identificadas como distritos econémico-administrativos, diferenciados segtin el monto de la ri queza que producen,* pero también tendran una cierta_asignacién politi. co-militar, Para facilitar su conteo, toda la poblacién es dividida en “clases” y subdividida en centurias. Encabezando las centurias, militarmente hablan- do, se encontraba la clase u orden de los caballeros (equites),** que se subdi: vidia en 18 centurias, de las cuales, 6 eran reservadas para los patricios para asegurarles el privilegio de intervenir en las votaciones. El resto de la poblacidn se dividié en cinco clases de infanteria (pedi- fes),?* que se distribuyeron de la siguiente manera: La primera clase estaba integrada por terratenientes cuya produccién ascendiera a 100,000 ases; la segunda clase a 75,000 ases; la tercera clase a 50,000 ases; la cuarta clase a 25,000 ases y, por ultimo, la quinta clase # 1 1,000 ases. A partir de esta distribucién de la Tiqueza, cl célculo del pago d¢ impuestos al Estado, debia ser proporcional a la clase a la que se pertenccit. wae bien, las cinco clases de infanteria se subdividian, a su vez, &" irias, Cuyo numero ee obedecia no "ola a eae me nes: weveniogs organizacion ‘ambién politicas. Del nimero siete en latin septem, der denomind ated eptem, derivé el nomby i re con que se ind a 10, Ab urbe condita, 1,42 y 43 Del sustantivo eguus, “ : -quus, “caballo” se der = “caballero,jinete Mo" se deriva el de egues (en singular), que signi 3 ignifica “el que anda a pie™ fos Y su plural es pedites,La primera clase estaba formada por 80 centurias de infantes (40 de hombres entre 18 y 46 aijos, llamados funiores, y 40 de hombres de 46 a 60 afios, Hamados seniores). La segunda, terecra y cuarta clases tenian 20 centu= rias cada una (10 de iztiores y 10 de seniores) y, por iiltimo, la quinta clase constaba de 30 centurias (con 1S de iuniores y 15 de seniores). A las 80 centurias de caballeros ¢ infantes mencionadas, se sumaban 5 centurias mis de soldados no terratenientes, cuyos oficios eran diversos: 2 centurias de obreros interos (fignarii) y herreros (aerarié), adscritos ala primera clase: 3 ccnturias de misicos (tubicines 0 cornicines), a asistentes varios (ae censi vedati) adscritos a la quinta clase, Como mencionabamos, toda esta organizacién centuriada obedecié a una estructura militar no sdlo para portar las armas y defender el territorio, sino también a una estructura socio-politica de caracter timocratico y plutocratico, cuya finalidad cra asegurar el poder en manos de los antiguos pa como de Actividad: I, Investiga en el Diccionario de la Real Academia Espaiiola el significado de los adjetivos “timocratico” y “plutocratico”. Il. Comenta con tu grupo, con el apoyo del profesor, si estas expresiones tienen aplicacién actual y en qué situaciones. Asi, las centurias eran convocadas por algtin magistrado cum imperio” a reunirse en asambleas (comitia centuriata), a fin de votar a favor 0 en contra de alguna propuesta que él mismo presentaria. El procedimiento de votacién estaba, por decirlo de alguna manera, amaiiado, pues se hacia de !a siguiente manera: la votacién comenzaba por las 18 centurias de caballeros, seguidas por las 80 de los infantes de la primera clase. En vista de que la clase de los caballeros estaba conformada mayormente por patricios, al igual que la primera clase, una vez sumados los votos conjuntos, el total ascenderia 198, con lo cual quedaba asegurada la mayoria de los 193 votos, sin que hubiese Motivo o necesidad para continuar con la votacién. Deeste modo, el elemen- to plebeyo de la poblacién quedaba totalmente excluido de la posibilidad de Votar. i 2 Més adelante exponemos Ia clasificacién de los mag istrados. 85.Derscno Romano T Or stituyente de la ciudadania, no clasifice on nging tro grupo con: formado pot quien “a ia (i form de ae Its centuria (infra classem) estaba oan a petndo nada mis que hijoe ae dades o tierras, no podian prop’ ‘on: profetarl™ ), por me ol jnack como soldados (y de ahi su segunda denon capite consi), sélo eran considerados individualmente, Por * : i algin momento, No conforme con ello, %, conn, tenis oeial determinante en cuanto elemento activo en | consciente de st papel ae guerras, 1a plebe comicnza « negarse a pap. milicia y victorioso en di eel En ah imcansables descos por CqUuiparayse ticipar en la vida de la sociedad, En sus meat matoaee Ba ant beneficios y prerrogalivas, recurre aly al patriciado para obtener los mismos % : ae i los montes Sacro y Aventino, asi como secesién: el movimiento de retirada a os oe bierta de inconformidad aa huelga militar, como signos de manifestacion abie! idad y desobediencia al orden establecido. “3 . | ‘Al contrario de lo que algunos autores y estudiosos puedan manifesta, debemos aclarar aqui que la secesién no ¢s un scto de rebeldia gratuito, sino una llamada de atencién, un grito desesperado de la plebe que rucga ser in- cluida en los planes sociales y politicos de los patricios, en beneficio de toda la comunidad. Asi pues, en el aio 494 a. C. tiene lugar la primera secesion de los plebeyos, tras la cual logran pactar con los patricios sobre la instauracién de una nueva magistratura: el tribunado, cuya funcién de ahi en adelante, seria velar por los intereses de la plebe y defenderla en contra de los abusos del patriciado. Para ello, al tribuno (tribunus plebis) se le reconoce la facultad de convocar, representar y defender a sus semejantes plebeyos (ius agendi cum plebe), para lo cual se le otorgan la facultad de interceder (intercessio) y paralizar cualquier decision de un magistrado, asi como la condicién de inviolabilidad (sacrosanctitas), que lo convertia pricticamente en un perso- naje publico intocable, La consecuencia de atentar contra su persona podia merecer la declaracion de ‘Ser sacrilego (sacer), o bien, la muerte. De eae modo, también los plebeyos obtienen la posibilidad de reunirse a eee = denominadas concejos (concilia, y de ahi, concilia plebis) ¥ levar a cabo votaciones (scita, y de ahi, plebiscita, las votaciones 0 resol" ciones de la plebe) para aceeder al consuls magistraturas. Al res al consulado y, de manera gradual, a ot a ade sa a debemos Tencionar algunas leyes importantes: sisskc toes ec Tales Horatia sanciona la fuerza general de los : s Imada posteriormente por las | Publitia del 339 a.C., asi como por la lex Hortensia del 287 eyes Publitia a.C. Y, como era de esperarse, Um jer en 2 La palabra “protetario” p; és ‘ roviene del adjeti a viene de a expresion prolem dare, es deci, aie preldert, que a su vez Pr” * “eriar hijos”.Unidad 3 - Periodizacin politico-juridics vez conquistada la creacién de la primera magistratura plebeya, el tribunado de la plebe, el acceso a las demis fue ganindose poco a poco: el tribunado militar (¢ribunus milinem) en el 443 a.C.; la cuestura (quaestor) en el 421 a.C.; el consulado (consul) en el 367 a.C.; la edilidad cunul (aeditis curulis) en cl 366 a.C.; la censura (censor) cn el 356 a.C.; Ia dictadura (dictator) en e1 351 a.C.; la pretura (practor) en el 337 a.C.. Aqui es importante recalear que en cl aiio 3 sa través de la Lex Genucia, queda establecido que uno de los cénsules «ebera ser plebeyo. Asimismo, en el 339 a.C., en virtud de la lex Publilia, se establece lo mismo para Ia censura. El dltimo triunfo de los plebeyo: Jentemente, fue la obtencién de su ingreso al Senado en el afio 312a.C. mediante la ex Ovinia. Por otro lado, en cl orden juridico, en el afio 461 a.C. el tribuno de Ia ple- be Terentilio Arsa propone que se redacte un cédigo comin destinado a eli- minar las diferencias entre patricios y plebeyos. Dicha propuesta no prospera en el Senado, hasta que en el afio 451 a.C, se suspenden todas las magistratu- ras y asume el poder un colegio integrado por diez patricios: los decenviros (decemviri legibus scribundis), quienes asumen Ja encomienda de redactar una ley igualitaria tanto para patricios como para plebeyos y plasmarla en diez tablas. A su término, la ley es aprobada por los comicios centuriados, pero.un afio después, en cl 450 a. C. la ley parece insuficiente y se integra un segundo decenvirato que incluye a tres plebeyos. En esta ocasidn, los traba- jos concluyen con la adicidn de dos tablas, lo cual da lugar a que dicha ley re- ciba el nombre de Ley de las XII Tablas (Lex duodecim tabularum), también conocida como ley decenviral, ala cual nos referiremos con poco mis detalle mas adelante. Acto seguido, el segundo decenvirato intenta permanecer en cl poder, pero es derrocado por el pueblo, Como consecueneia, se restauran las magistraturas y en el afio 449 a.C. los consules Lucio Valerio y Marco Ho- tacio publican dicha ley mediante su exhibicién en el foro de Roma, Cuando los galos invadieron e incendiaron la ciudad en el aiio 387 a.C., el texto se perdié casi totalmente, de modo que Io que ha llegado hasta nuestros dias es un texto reconstruido a través de referencias que algunos juristas o escritores de fines de la Repiiblica y comienzos del Principado hicieron de dicha ley. Encl 445 a.C. se autoriza el matrimonio entre patricios y plebeyos por la lex Camtleia, En ¢l 300 a.C., gracias a la lex Oguinia, los plebeyos acceden al sacerdocio, para ocupar cargos de augures y pontifices. R7DIERICHO Bee su clasificacion ona, en latin, tanto al cargo para ejercer ung bhabal oo ie Jo ocupa. Desde los comicnzos de |, g blicana, las diversas magistraturas también se cenena fron. fe en nn cl yp dica, la oportunidad de actuar en pro de sus conceit a ies neo or ato una distincidn, un verdadero honor. Por ello ee aaah. ise es tuvie. ron, como primera caracteristica, la de ta gratuida 4 Sea sie que las ocupaban no recibian remuneracion alguna. Por otro it, lesde sy creacién, todas fucron ordinarias, es decir, tuvieron existencia permanente, exceptuando Ia dictadura, que fue una magistratura extraordinaria, sujeta a la duracion de la campaiia militar. Los magistrados romanos estaban estaban distribuidos en categorias. Ade teristicas de las magistraturas romanas fueron las siguientes: Temporalidad: se refiere al periodo en que se puede ocupar una magis- tratura. Hay plazos de duracién variables: un afio para los cénsules, preto- res, tribunos, cuestores y ediles; seis meses para el jefe supremo del ejército (dictator), y aiio y medio para los censores. El principio de la anualidad trajo consigo la costumbre de designar los afios dindoles los nombres de los con- sules en cjercicio. Colegialidad: la palabra collegium en latin implica la vinculacién de dos personas que realizan la misma funcién y, por tanto, deben actuar de manera coordinada. Asi, por ejemplo, el consulado surge como la primera magistra- tura colegiada. ce ingens : comtitia tributa, comitia curiata y comitia centuriata para los patricios y, al crears i en : , ¢ las magi e cilia plebis 0 asambleas de la plebe, pirat hres pleteyen 8m Responsabilidad: se reficre al hecho de que rendir cuenta de su gestion y responder mente, por cualquier falta en contravencion Las magistraturas ¥ El término magis beh funcién publica como al individuo calificados como magistratus populiy mas de las ya sefialadas, otras carac- que cualquier magistrado tens? ante el pueblo, material y mor alas leyes, Pletar el cursus hon aplicable entre una magistratura y otr a, Sepiin ver reMos ma: rorum, esta regla no era del todo 's adelante,Unidad 3 - Periodizac’ politico-juridica Jerarquia: estaba vinculada a la carrera politica (cursus honorum)" y, por tanto a la edad. De acuerdo con ésta, los magistrados podian sei Superiores 0 maiores: eran los elegidos por los comicios centuriados. Estos eran cl jefe supremo del ejército (dictator), los dos cénsules (consu- les), el censor (censor) y cl pretor (praetor), quienes gozaban de un poder supremo denominado imperium, y por ello se les denominaba magistraturas cum imperio. Las facultades que este supremo poder otorga son: a) el impe- rium eivitatis: ev cl caso del dictator y los cénsules, la direccién y gobiemo absoluto de la citidadania, por ejemplo, en caso de extremo peligro o una guc- rat b) el imperium militiae: el comando de todo cl ¢jército que compone la milicia; ¢) cl ius auspiciorum: como una reminiscencia del poder que habia tenido el antiguo rex, ésta era la facultad de conocer la voluntad de los dioses antes de la celebracién de cualquier acto piiblico; d) el ins eclicendi: la facul- tad de imponer al pueblo normas juridicas obligatorias; ¢) el ius agendi cum Senatu (también llamado ius agendi cum patribus): el derecho de convocar y presidir las sesiones del Senado; el derecho de convocara los patres, es decir, alos senadores; f) la intercessio: el derecho y posibilidad de imponer un veto alas decisiones de otros magistrados; g) la ivrisdictio: la facultad de impartir justicia civil; h) el ius agendi cum populo: el derecho de convocar y presidir el pucblo reunido por comicios; i) la coereitio 0 facultad de ejercer coercién sobre los particulares. Inferiores o minores: eran los elegidos por los comitia tribura. Estos eran, el cuestor (quaestor) el edil curul (aedilis curulis), quienes tenian po- testas, un poder inferior al de los magistrados superiores, es decir eran ma- gistrados cum potestate y sine imperio. Curules: Son aquellos magistrados que tienen curul (sella curulis) durante sus actuaciones oficiales. Estos eran quienes te- nian imperium, es decir, los cénsules, el pretor, el censor y los ediles. No curules: Por cl contrario de los anteriores, ¢stos no ocupan Ja silla curul bajo ninguna circunstancia. Patricios: como sefialamos arriba, dura blica, las magistraturas estuvieron reservadas Plebeyos: a partir del segundo periodo de Se empiezan a conceder también a los plebe: Primeta magistratura plebeya fue la del tribunado. derecho a ocupar una silla nte el primer periodo de la Repii- a los patricios. la Repiblica, las magistraturas yOS. Recordemos aqui, que la — u honores”. El término cursus honorum significa, literalmente, “carrera de los=~ ie] término “curul” con ¢l moderno, ido antiguo d una po con el apoyo del profesg, 1, Compara el ic vista con el gru TI. Comenta tu punto d explicar emo Se elegian los magistrados, a i r las asambleas populares (comitia), eee d del propio nombramiento, sin a Ahora bien, pasemos Los magistrados eran ¢! jercicio de! en virtu entraban en el ejercicio del cargo : ; cesidad de un acto especial de aceptacion. Los consule 1 Pretor y el censor / nturiados (comitia centuricta), El Cuestor y eran clegidos por los comicios cen Ios ediles curules eran clegidos por los comicios por tribus (comitia tribug), eee reo era elegido originalmente por 10s dos consuls Re ego por los comicios centuriados. Sin embargo, aqui cs ‘Pertinente sefialar que para que un ciudadano romano pudiese ocupar cualquier magistratura, a partir del aiio 180 a.C., una ex Villia annalis determind el momento y la edad minima para comenzar el denominado cursus honarum,” Ja carrera politica de los hono- res: a los 13 afios de edad, todo vardn debia iniciar el servicio militar, que duraba diez, y a su término, comenzaba propiamente la carrea de los honores. En la época republicana los comicios curiados pierden eficacia, de modo que de ellos sdlo queda la representacién de treinta lictores de \as treinta curias originales. En cuanto a los plebeyos, los concilia plebis 0 asambleas de plebeyos reunidos en treinta y cinco grupos, uno por cada tribu, eligen a los tribunos (tribuni plebis) y a los ediles plebeyos y votan en plebiscitos (plebiscita, de- cisiones 0 votaciones de la plebe), propuestas por ellos mismos. Para la elec- cién de magistrados menores 0 bien para la votacién de leyes (/eges tributa), los comitia tribute debian ser convocados por los magistrados crim imperi Las reuniones en asambleas siempre debian ser convocadas por el mismo magistrado que las presidiria. Por ejemplo, los comicios centuriados siempr cn ser presididos por un magistrado del mas alto rango, un cuestor 0 Ut a iciccmitionde Relic mencionar ja Reptiblica, a todo ciudadano romano se le concedi® __® La palabra honor en latin, equiv: distincién. En Roma, los honores no er; x ‘ale a nuestro vocablo espafiol “honor”, ¢* deceit, no se ecibia remuneracién alguna, sine sigmplece ne oS CBOs Pblicos, por 10s cues eases + Sino simplemente la distincién y el orgullo de 0c 90Unidad 3 Period sacién politico-juridiea elderecho de apelar ante el pueblo (provecatio ad populum) reunido en co- micios centuriados contra la pena capital que algiin magistrado le hubiese impuesto, excepto en el caso del dictator, a quien se le conferian todos los eres sobre cualquier ciudadano. Mencién aparte merece ahora el Senado romano (senatus romans), El senado es la congreg rones romanos que mayor riqueza y au- toridad poseen, en virtud de que son los mas viejos (senes). En un principio estuvo integrado s6lo por patricios; mas tarde, aunque logran aeceder a él los plebeyos; sin embargo, no son considerados como tales. En fuentes literarias como los disc arengas de Cieerdn, encontramos frecuentes alusiones a gos tipos de senadores: los pares, los “auténticos”, dada su procedencia pa- tricia, y los patres conscripti, cs decir, los “aftadidos”, es decir, los plebeyos. A lo largo de la época republicana el niimero de senadores varia cons- tantemente: hasta antes de Sila cran 300, pero él los aumenté a 600. En su oportunidad, Julio César aumenta atin mas su niimero y lo eleva a 900, pero yaen tiempos de Augusto, vuelven a ser 600. Durante la Replica los senadores son designados por los cénsules, pero a partir del afo 312, a propdsito de la expedicién de la lex Ovinia, son los censores quienes se encargan de designar a los senadores cada cinco ailos y componer la asamblea senatorial (/ectio senatus), Los miembros del Senado se rewinen tras la convocatoria de un magistra- do cum imperio en un lugar y momento determinados. Al inicio, el presidente del Senado, el propio convocante, expone el asunto a tratar (relatio), luego los senadores son interrogados (rogare sententias) siguiendo sus categorias como ex magistrados, comenzando por cl ex censor patricio mas anciano, denominado princeps senatus, y siguiendo con los de mayor autoridad. Una vez escuchadas las opiniones de todos los integrantes del Senado, se procede avotar per discessionem, scparindose en dos grupos, los que estin a favor de la propuesta y los que no. Para ser valida la deliberacién, debia contarse con la mayoria de votos en un sentido u otro y el resultado cs lo que conocemos como senatus consultum. El Senado romano fue un érgano de poder sumamente importante, ya que tenia amplisimas y muy variadas funciones. A partir de la época repu- blicana, se convierte en el eje de 1a vida politica en Roma, pues una de sus Prerrogativas consiste en defender las tradiciones y costumbres genuinamen- 'eromanas, a través del ejercicio de la politica interna y externa. De ahi que Se eneargue de vigilar y regular el culto religioso estatal y el orden piiblico durante la celebracién de determinadas fiestas religiosas. Al respecto, ¢s ¢O- ocido el senatus consultum de Bacchanalibus, del 186 a. C., mediante el ion de LosDextcno Romavo en honor de cual se prohibié la eclebracion de as famosas fiestas Baeo,g} dios del vino. ad sempeiia : Otra funcién importante si i . aa Tiberaciones de 10S comicios, me. i es la de decidir acere: a . rum). Ee aac de su poder y aul toridad lore Mant). Por cho Jado, una de las tantas actividades del S en lo commit nom brar jaibagadares | (legati), asi como en recibir a cmisarios 0 embajadores cirod fiega Tidad de preservar 1a paz. Ot, i ‘ Ja final extranjeros Ilegados a Roma con ee ot fale importante, es 1a. designacion de gobernadores de las provincias (praesides provinciae) que ‘iban conquistando, asi a la - tribucign de funciones y responsabilidades entre los magi trados. Le mente: en ad guerra o de grave peligro que pudiese poner en pel igro la ciudadania,” era el rgano facultado para suspender todas las garantias constitucionales y de. clarar “un toque de queda” mediante la expedicion de un senatus consultum ultimum, y otorgar facultades extraordinarias a los cénsules. | Senado durante la poca te, Actividad: I. Investiga cl significado de Senado y explica la similitud 0 diferencias que tiene respecto del significado actual en México. Il. Comparte tus hallazgos y reflexiones con el grupo, con la ayuda del profesor. Fondo politico-geogrtifico durante la Repiiblica" El periodo histérico en que nos ubicamos, denominado Repiiblica (res publica) es extraordinariamente complejo si tomamos en consideraci6n ¥ Fios factores: se trata de un periodo bastante largo, pues abarca practicamente cinco siglos... En este enorme lapso, Roma expande sus dominios @ P25 nanos sat veer ne quid res publica detrimenti caperet: para que la Repiblict "° a a a aera me x : Ciceron, pro Mil. 26,70. Al respecto, vale la pena mere” 21 a. C., fue la primera vez que el S ae ; cuyd fnaida ere la de desartculrs! movimiento politico ie tae cs nse tine Para el al ; ‘ayo Graco. | soa sobiseae rina ve deer somplometar sus conocimientos histéricos y anced |. Fecomen de Isaac Asimov. lamos la amena lectura de La Repriblica Rom" 2 92